外商投資企業(yè)法培訓(xùn)教程

1、第四章 外商投資企業(yè)法 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 1中外合作經(jīng)營企業(yè)法 2外資企業(yè)法 3中外合資經(jīng)營企業(yè)法 （1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過；1990年4月4日第七屆全國人民代表大會第三次會議修正；2001年3月15日第九屆全國人民代表大會第四次會議第二次修正）中外合作經(jīng)營企業(yè)法 （1988年4月13日第七屆全國人民代表大會第一次會議通過；2000年10月31日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修正）外資企業(yè)法 （1986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過；2000年10月31日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修正） 一、 中外合資經(jīng)營企業(yè)

2、法律制度（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念中外合資經(jīng)營企業(yè)，簡稱合營企業(yè)，是指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人（外國合營者）,在中國境內(nèi)經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織（中國合營者）共同投資、共同經(jīng)營，按照各自出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧的企業(yè)。（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律特征外國合營者外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或個人中國合營者中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織1、外國合營者與中國合營者共同舉辦的企業(yè)2、經(jīng)中國政府批準(zhǔn)在中國境內(nèi)舉辦的企業(yè)受中國法律管轄和保護(hù) 管轄體現(xiàn)為 按照中國法律、法規(guī)規(guī)定的條件和程序設(shè)立； 一切活動應(yīng)遵守中國法律、法規(guī)的規(guī)定。 保護(hù)體現(xiàn)為 國家依法保護(hù)外國合營者的

3、投資、應(yīng)分得的利潤和其它合法權(quán)益； 對合營企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇眨⒔o予相應(yīng)的補(bǔ)償。3、中外合資經(jīng)營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司 合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司（具有法人資格）；合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損。但又不同于一般的有限責(zé)任公司：設(shè)立程序；注冊資本比例；治理結(jié)構(gòu)二、中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度與外資企業(yè)法律制度中外合作經(jīng)營企業(yè)：是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人（外國合營者），同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織（中國合營者）在中國境內(nèi)共同投資或提供合作條件舉辦的企業(yè)。外資企業(yè)：亦稱外商獨資企業(yè)，是指依照

4、中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。三、三資企業(yè)比較（一）概念比較中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人， 在中國境內(nèi)經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同投資、共同經(jīng)營，按照各自出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧的企業(yè)。外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)共同投資或提供合作條件舉辦的企業(yè)。指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。（二）三資企業(yè)的共性1.在企業(yè)

5、法的修改方面；2.在設(shè)立企業(yè)目的方面；3.在設(shè)立條件和程序方面；4.在法律管轄方面；5.在法律保護(hù)方面。（二）三資企業(yè)的共性1、在企業(yè)法的修改方面（生產(chǎn)經(jīng)營計劃無須備案問題與原材料購買問題等） 中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過；1990年4月4日第七屆全國人民代表大會第三次會議修正；2001年3月15日第九屆全國人民代表大會第四次會議第二次修正。1988年4月13日第七屆全國人民代表大會第一次會議通過；2000年10月31日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修正。1986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過；2

6、000年10月31日第九屆全國人民代表大會修正。 （二）三資企業(yè)的共性2、在設(shè)立企業(yè)目的方面中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)為了擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流。為了擴(kuò)大對外經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流。為了擴(kuò)大對外經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，促進(jìn)中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 （二）三資企業(yè)的共性3、在設(shè)立條件和程序方面中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審查批準(zhǔn)。國家工商行政管理主管部門登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府審查批準(zhǔn)。工商行政管理機(jī)關(guān)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。工商行政管理機(jī)關(guān)

7、登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。（二）三資企業(yè)的共性4、在法律管轄方面中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)合營企業(yè)的一切活動應(yīng)遵守中華人民共和國法律、法規(guī)的規(guī)定。 合作企業(yè)必須遵守中國的法律、法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益。國家有關(guān)機(jī)關(guān)依法對合作企業(yè)實行監(jiān)督。外資企業(yè)必須遵守中國的法律、法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益。（二）三資企業(yè)的共性5、在法律保護(hù)方面中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)依法保護(hù)外國合營者合法權(quán)益。國家對合營企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。外國投資者在中國境內(nèi)的投資、獲得的利潤和其他合法權(quán)益

8、，受中國法律保護(hù)。國家依法保護(hù)合作企業(yè)和中外合作者的合法權(quán)益。國家對外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。（三）三資企業(yè)的區(qū)別1、在主體資格方面；2、在權(quán)利義務(wù)確立依據(jù)方面；3、在治理結(jié)構(gòu)方面（三）三資企業(yè)的區(qū)別中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)1、在主體資格方面合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。 符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。 符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。 2、在權(quán)利義務(wù)確定依據(jù)方面合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損。 在合作企業(yè)合同中約定投資

9、或者合作條件、收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時財產(chǎn)歸屬等事項。 外國投資者 （三）三資企業(yè)的區(qū)別中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)3、在治理結(jié)構(gòu)方面合營企業(yè)設(shè)董事會，其人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。合作企業(yè)成立后改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致同意。第五章 企業(yè)破產(chǎn)法 （2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第23次會議通過，自2007年6月1日起施行）中華人民共和國

10、企業(yè)破產(chǎn)法目錄 第一章總則第二章申請和受理第一節(jié)申請第二節(jié)受理第三章管理人第四章債務(wù)人財產(chǎn)第五章破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)第六章債權(quán)申報第七章債權(quán)人會議第一節(jié)一般規(guī)定第二節(jié)債權(quán)人委員會第八章重整第一節(jié)重整申請和重整期間第二節(jié)重整計劃的制定和批準(zhǔn)第三節(jié)重整計劃的執(zhí)行第九章和解第十章破產(chǎn)清算第一節(jié)破產(chǎn)宣告第二節(jié)變價和分配第三節(jié)破產(chǎn)程序的終結(jié)第十一章法律責(zé)任第十二章附則 第一節(jié) 破產(chǎn)與破產(chǎn)法一、破產(chǎn)1、破產(chǎn)的涵義：是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，在法院主持下依法將其全部財產(chǎn)用來抵償所欠的各種債務(wù)，并且在依法免除其無法償還的債務(wù)的同時終止其企業(yè)資格的清算程序。Bankruptcy,legalproceedingi

11、n which a debtor declares his or her inability to pay consumer or business debts as they become due. Debtors may seek a discharge from continuing personal liability for unsecured debts or they may attempt to reorganize financially by seeking an extended period of time in which to pay all or a propor

12、tion of their indebtedness. Microsoft Encarta 20082、不能清償債務(wù)的判定依據(jù)：（1）不能清償是債務(wù)人客觀上不能的經(jīng)濟(jì)狀態(tài)。包括在資金、信用、生產(chǎn)力三個方面都不具備清償能力。（2）債務(wù)清償期已屆滿，債權(quán)人已要求清償，但債務(wù)人無力清償。（3）債務(wù)不能清償必須是一般并持續(xù)的。即清償對象是眾多的，不單是個別債權(quán)人，而且時間不是間斷的，持續(xù)了相當(dāng)長的時間。二、破產(chǎn)法1、破產(chǎn)法的涵義：是指調(diào)整企業(yè)因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而被依法宣布破產(chǎn)所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、破產(chǎn)法的立法歷程：1986年12月2日通過的破產(chǎn)法，并于1988年11月1日起正式生效。1

13、991年4月9日修訂的民事訴訟法中特別加入了第19章 “企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”，對非國有企業(yè)的破產(chǎn)問題做出規(guī)定。2006年8月27日十屆全國人大常委會第二十三次會議于通過了中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法。 第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法一、破產(chǎn)法的適用范圍破產(chǎn)法的適用范圍涉及哪些市場主體具有破產(chǎn)能力，新破產(chǎn)法的適用范圍擴(kuò)大到企業(yè)法人。具體包括以下三個方面的內(nèi)容：1、該法的適用范圍為企業(yè)法人。融合了原破產(chǎn)法和民事訴訟法的破產(chǎn)適用主體。包括全民所有制企業(yè)，具有法人資格的三資企業(yè)和私營企業(yè)，上市公司，有限責(zé)任公司和股份有限公司。2、對商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)做出了特殊規(guī)定。依據(jù)新破產(chǎn)法第134條的

14、規(guī)定，商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)有該法第2條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。金融機(jī)構(gòu)實施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實施辦法。3、對合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、學(xué)校、醫(yī)院等非企業(yè)法人的破產(chǎn)清算做出了明確規(guī)定。依據(jù)新破產(chǎn)法第135條的規(guī)定，新破產(chǎn)法規(guī)定企業(yè)法人之外的其他組織（合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、學(xué)校、醫(yī)院等）的清算，如果屬于破產(chǎn)清算的，參照適用新破產(chǎn)法。二、破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)原因破產(chǎn)原因是提起破產(chǎn)程序的前提，是判斷破產(chǎn)申請能否成立，能否受理以及能否作出破產(chǎn)宣告、重整、和解等裁定的法律依據(jù)。破產(chǎn)原因，包括

15、破產(chǎn)清算、和解與重整的原因。1、破產(chǎn)清算的原因，包括兩種情況：第一，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。企業(yè)在用盡所有手段仍不能清償債務(wù)時，才構(gòu)成清償能力的缺乏，這是判定企業(yè)破產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)。而企業(yè)在經(jīng)營過程中出現(xiàn)的短期資金周轉(zhuǎn)困難，而導(dǎo)致的暫時的、短期的不能清償或者僅僅是資產(chǎn)負(fù)債表上的資不抵債都不能作為企業(yè)破產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)。第二，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力。債務(wù)人在債務(wù)到期后，經(jīng)債權(quán)人催告并在相當(dāng)?shù)臅r期內(nèi)停止向債權(quán)人清償，即不能清償?shù)狡趥鶆?wù)處于連續(xù)狀態(tài)的，可以推定該債務(wù)人明顯缺乏清償能力。企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，如果屬于暫時資金周轉(zhuǎn)不靈，不宜宣告其破產(chǎn)，但如果實際

16、上已經(jīng)喪失清償能力，即使其資產(chǎn)負(fù)債表上的資產(chǎn)可能還略大于負(fù)債，也可以啟動破產(chǎn)程序清理債務(wù)，不一定要等其繼續(xù)虧損到資不抵債時再宣告破產(chǎn)，這對債權(quán)人和債務(wù)人都更為有利。2、重整的原因 重整制度的目的是避免企業(yè)的破產(chǎn)清算，是在企業(yè)無力清償債務(wù)但又有復(fù)蘇希望的情況下，經(jīng)債務(wù)人或債權(quán)人申請，法院依法許可企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營，使企業(yè)通過重組擺脫困境，最終具備償債能力的法律制度。企業(yè)法人具備破產(chǎn)原因是進(jìn)行重整的前提，重整原因包括兩種情況：第一，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。第二，企業(yè)法人明顯喪失清償能力可能。（二）破產(chǎn)申請1、破產(chǎn)申請主體破產(chǎn)申請是指破產(chǎn)申請人依法向人民法院請求裁定債務(wù)人適用破

17、產(chǎn)程序的行為。破產(chǎn)申請人包括債務(wù)人、債權(quán)人以及依法負(fù)有清算責(zé)任的人。2、破產(chǎn)申請時所需的材料3、破產(chǎn)申請的撤回法院收到破產(chǎn)申請后，在未受理破產(chǎn)申請之前，申請人可以請求撤回破產(chǎn)申請。在人民法院受理破產(chǎn)案件后，申請人則不得請求撤回申請。三、破產(chǎn)申請的受理（一）破產(chǎn)申請的受理程序（二）受理破產(chǎn)申請后的法律效力人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人；企業(yè)法人的法定代表人、經(jīng)理、董事、監(jiān)事等承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)；破產(chǎn)申請受理后債務(wù)人的出資人應(yīng)當(dāng)履行出資義務(wù)。債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履

18、行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。 有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。 有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。（三）債務(wù)人財產(chǎn)1、債務(wù)人財產(chǎn)的范圍：破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。2、涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實的債務(wù)的。3、法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷

19、：無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；放棄債?quán)的。4、債權(quán)人的取回權(quán)取回權(quán)，是指在破產(chǎn)程序中，對于不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，其所有權(quán)人或者其他權(quán)利人不依照破產(chǎn)程序，通過管理人將該財產(chǎn)予以取回的權(quán)利。取回權(quán)是民法中物的返還請求權(quán)在破產(chǎn)程序中的一種表現(xiàn)形式。5、出賣人的取回權(quán)出賣人的取回權(quán)是破產(chǎn)法中的一項特殊的取回權(quán)。是尚未收到全部價款的動產(chǎn)出賣人，將買賣標(biāo)的物發(fā)送后，如果買受人在尚未收到標(biāo)的物前破產(chǎn)的，出賣人可以向標(biāo)的物的承運(yùn)人或者實際占有人請求取回標(biāo)的物的權(quán)利。6、債權(quán)人的抵銷權(quán)破產(chǎn)抵銷權(quán)，是指債權(quán)人在破產(chǎn)案件受理前對債務(wù)人負(fù)有

20、債務(wù)的，無論其債權(quán)與所負(fù)債務(wù)種類是否相同，也不論該債權(quán)債務(wù)是否負(fù)有期限或者負(fù)有條件，均可以用該債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。7、管理人有權(quán)通過清償債務(wù)或者提供替代擔(dān)保收回質(zhì)物或者留置物。（四）債權(quán)申報1、涵義：債權(quán)申報是指債權(quán)人在人民法院受理破產(chǎn)申請后依照法定程序主張并證明其債權(quán)存在，以便參加破產(chǎn)程序的法律行為。債權(quán)申報是債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的必要條件，是債權(quán)人的單方意思表示，以主張并證明債權(quán)為主要內(nèi)容。2、債權(quán)申報的時限（略）3、債權(quán)申報的法律規(guī)定（略）四、管理人制度（一）管理人的確定1、人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。2、管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依

21、法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。3、有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：因故意犯罪受過刑事處罰；曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關(guān)系；人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。（二）管理人職責(zé)(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；(2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)

22、或者停止債務(wù)人的營業(yè)；(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；(8)提議召開債權(quán)人會議；(9)人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。 五、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的組成1、債權(quán)人會議的涵義：債權(quán)人會議是債權(quán)人全體參加破產(chǎn)程序的意思表示機(jī)關(guān)，所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議成員。2、債權(quán)人會議的組成：（1）依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，包括無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人、有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人和代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后享有求償權(quán)的人，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。不依破產(chǎn)程序申報債權(quán)的債權(quán)人，不能取得破產(chǎn)程序當(dāng)事人地位，不具有參加債權(quán)人會議的權(quán)利。（2）債權(quán)尚未確定的債權(quán)

23、人，原則上不得行使表決權(quán)，人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的，可以行使表決權(quán)。（3）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議和通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權(quán)。這里講的有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，是指對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)或者留置權(quán)的債權(quán)人。（4）債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項發(fā)表意見。（二）債權(quán)人會議的職權(quán)（略）（三）債權(quán)人會議的決議（略）（四）債權(quán)人委員會1、債權(quán)人委員會的組成債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和1名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過9人。債權(quán)人委員會成員應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民

24、法院書面決定認(rèn)可。2、債權(quán)人委員會的職權(quán)（1）監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分（2）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配（3）提議召開債權(quán)人會議六、重整（一）重整的涵義 重整是指在法院的主持下由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，制訂重整計劃，規(guī)定在一定的期限內(nèi)，債務(wù)人按一定的方式全部或部分地清償債務(wù)，同時債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務(wù)的制度。在“促進(jìn)債務(wù)人復(fù)興”的立法目的指導(dǎo)下構(gòu)建的重整制度，使得破產(chǎn)法不僅僅是一個市場退出法、死亡法、淘汰法，還是一個企業(yè)更生法、恢復(fù)生機(jī)法、拯救法。在提出破產(chǎn)申請后，陷入困境的企業(yè)依然有可能通過有效的重整避免破產(chǎn)，這就給了債務(wù)人企業(yè)一個自我拯救、重新開始的機(jī)會，平衡了債權(quán)人與債務(wù)人之間的利益關(guān)系。由于重

25、整制度具有對象的特定化、原因的寬松化、程序啟動的多元化、重整措施的多樣化、重整程序的優(yōu)先化、擔(dān)保物權(quán)的非優(yōu)先化和參與主體的廣泛化等特點，因而在其實施過程中存在很多的法律風(fēng)險。（二）重整申請重整的申請主體（1）債務(wù)人作為重整申請人。債務(wù)人可以在兩種情況下申請重整：一是，當(dāng)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，或者有明顯喪失清償能力可能時，直接向人民法院申請重整；二是，在債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的情況下，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人為了避免破產(chǎn)倒閉，可以向人民法院申請重整。（2）債權(quán)人作為重整申請人。當(dāng)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人可以

26、向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行再整的申請。（3）債務(wù)人的出資人。債務(wù)人的出資人申請對債務(wù)人進(jìn)行重整，要符合兩個條件：在債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的情況下，人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前提出申請；出資人的出資額必須是占債務(wù)人注冊資本10%以上。（三）重整期間1、時間界限：自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。 2、重整期間的法律效力：在重整期間。經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。即經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院可以許可債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，管理人的職權(quán)由債務(wù)

27、人行使。在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。（四）重整計劃1、重整計劃的內(nèi)容重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（1）債務(wù)人的經(jīng)營方案；（2）債權(quán)分類；（3）債權(quán)調(diào)整方案；（4）債權(quán)受償方案；（5）重整計劃的執(zhí)行期限；（6）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（7）有利于債務(wù)人重整的其他方案。2、債權(quán)分類和表決分組（1）對債務(wù)人的特定

28、財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；（2）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃人職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金； （3）前項規(guī)定之外的社會保險費用；不表決（4）債務(wù)人所欠稅款；（5）普通債權(quán)，必要時可單列小額普通債權(quán)。3、重整計劃的批準(zhǔn)、執(zhí)行和終止重整程序的終止原因（1）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性。 （2）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為。 （3）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。（4）債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案。（5）各表決組一致通過或者人民法院裁定

29、通過重整計劃草案。 法院不做出破產(chǎn)宣告。（6）經(jīng)表決組二次表決仍未通過且未獲批準(zhǔn)或者已經(jīng)通過的重整計劃未獲批準(zhǔn)。七、和解1、和解的涵義和解是破產(chǎn)程序開始以后，債權(quán)人和債務(wù)人之間達(dá)成的延期清償債務(wù)的協(xié)議。2、和解的申請債務(wù)人可以依照破產(chǎn)法規(guī)定，直接向人民法院申請和解，也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。債務(wù)人申請和解應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。3、和解的通過人民法院經(jīng)審查認(rèn)為和解申請符合破產(chǎn)法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。4、和解協(xié)議的效力與和解協(xié)議的履行八、破產(chǎn)清算（一）破產(chǎn)宣告1、破產(chǎn)宣告的涵義破產(chǎn)宣告是指人民法院對于具備破產(chǎn)原

30、因的債務(wù)人的破產(chǎn)事實予以判定，并使債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)清算程序的一種司法裁定行為。破產(chǎn)宣告，標(biāo)志著通過對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算從而最終導(dǎo)致債務(wù)人消亡程序的開始。債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，稱為破產(chǎn)人。債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)。債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。2、破產(chǎn)宣告的原因（補(bǔ)充）（1）被申請破產(chǎn)：債務(wù)人被申請破產(chǎn)，而且債務(wù)人具備破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)原因，即債務(wù)人是企業(yè)法人，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。（2）重整失?。簜鶆?wù)人進(jìn)入了破產(chǎn)重整程序，但在重整期間出現(xiàn)了法定事由，而由人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。（3）和解失

31、敗：債務(wù)人申請和解的，和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決沒有通過或者債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得法院批準(zhǔn)的，人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。3、破產(chǎn)宣告前終結(jié)破產(chǎn)程序的情況（補(bǔ)充）（1）第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)?；蛘邽閭鶆?wù)人清償全部到期債務(wù)。（2）債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。（二）擔(dān)保債權(quán)的清算（補(bǔ)充）1、對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)，在破產(chǎn)法中一般稱為別除權(quán)，對于破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)（包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等擔(dān)保物權(quán)）的權(quán)利人，即優(yōu)先權(quán)人，可以不依照破產(chǎn)程序而對該特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。2、對于破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)。放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。（三）破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)1、破產(chǎn)費用：是指破產(chǎn)過程中，為保障破產(chǎn)程序（包括破產(chǎn)清算、重整、和解）的順利進(jìn)行而支付的費用。包括：（1）破產(chǎn)案件的訴訟費用。（2）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用。（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作作人員的費用。2、共益?zhèn)鶆?wù)：是指破產(chǎn)程序開始后為維護(hù)破產(chǎn)