《經(jīng)濟法》本科課件07第七章 外商投資企業(yè)法

1、第七章 外商投資企業(yè)法經(jīng)濟法目錄1外商投資企業(yè)法概述23中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合作經(jīng)營企業(yè)法4外資企業(yè)法本章要點1.了解外商投資企業(yè)法的基本原則；2.掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本、出資方式、出資期限及組織機構(gòu)；3.掌握外資企業(yè)的組織形式；4.明確中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。外商投資企業(yè)法概述1第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（一）外商投資企業(yè)的概念外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者由外國投資者單獨投資的企業(yè)。外商投資企業(yè)是我國吸收外資的重要形式，主要包括中外合資經(jīng)營企業(yè)（也可簡稱為“合營企業(yè)”）、中

2、外合作經(jīng)營企業(yè)（也可簡稱為“合作企業(yè)”）和外資企業(yè)。實踐中，一般將外商投資企業(yè)稱之為“三資”企業(yè)。 一、外商投資企業(yè)的概念與特征第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（二）外商投資企業(yè)的特征1.外商投資企業(yè)是外國投資者參與或獨立設立的企業(yè)2.外商投資企業(yè)是依照中華人民共和國法律，在中國境內(nèi)設立的企業(yè)3.外商投資企業(yè)是外國投資者以直接投資的方式設立的企業(yè)第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（一）外商投資企業(yè)的權(quán)利1.生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán)2.資金籌措運用權(quán)3.物資采購權(quán)4.產(chǎn)品銷售權(quán)5.外匯收入使用權(quán)6.勞動用工管理權(quán)7.機構(gòu)設置和人員編制權(quán)二、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（二）外商投資企業(yè)的義務（1）

3、必須遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益。（2）必須履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程。（3）必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款。（4）應及時向有關(guān)部門報告生產(chǎn)和經(jīng)營情況，接受中國政府有關(guān)機關(guān)的管理和監(jiān)督。（5）應承擔我國法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務。第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（一）鼓勵類外商投資項目（1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)，農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的。（2）屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能，提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)力不足的新設備、新材料的。（3）適應市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的。（4）屬于新技術(shù)、新設備，能夠節(jié)

4、約能源和原材料，綜合利用資源和再生資源，以及能夠防治環(huán)境污染的。三、外商投資企業(yè)的投資項目第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（二）限制類外商投資項目（1）技術(shù)水平落后的。（2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的。（3）屬于國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的。（4）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（三）禁止類外商投資項目（1）危害國家安全或者損害社會公共利益的。（2）對環(huán)境造成污染，破壞自然資源或者損害人體健康的。（3）占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的。（4）危害軍事設施安全和使用效能的。（5）運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。（6

5、）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（四）允許類外商投資項目（1）除鼓勵類、限制類、禁止類以外的其他項目投資。（2）產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。（3）產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額的70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府及國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（一）外商投資企業(yè)法的概念外商投資企業(yè)法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的關(guān)于外商投資企業(yè)的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這些經(jīng)濟關(guān)系包括外商投資企業(yè)設立、變更、終止和其內(nèi)部管理過程中，市場管理和宏觀調(diào)控過程中以及社

6、會經(jīng)濟保障過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。四、外商投資企業(yè)法的概念與基本原則第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述（二）外商投資企業(yè)法的基本原則1.國家主權(quán)原則國家主權(quán)原則是國家間進行經(jīng)濟交往必須遵守的基本原則。主權(quán)是一個國家固有的在國內(nèi)的最高權(quán)力和在國際上的獨立權(quán)力，它不受外國干預。2.平等互利原則平等互利是指中外雙方法律地位平等，互惠互利。中外各方如果發(fā)生分歧，應先由董事會協(xié)商解決，如果董事會解決不了，可經(jīng)中外各方協(xié)商，共同決定是在中國仲裁機構(gòu)仲裁，或是在其他國仲裁。3.參照國際慣例原則國際慣例是國際上的習慣做法，它是國際交往中逐漸形成的一系列原則、準則和規(guī)則。中外合資經(jīng)營企業(yè)法2第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（一

7、）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“合營企業(yè)”），是指中國投資者與外國投資者依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資，共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤，分擔風險及虧損的企業(yè)。中外合資經(jīng)營企業(yè)是股權(quán)式的企業(yè)。（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)法的概念中外合資經(jīng)營企業(yè)法是調(diào)整中外合資經(jīng)營企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營和終止過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。一、中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)法的概念第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立條件在中國境內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)，應當能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設。國家鼓勵、允許、限制或者禁止設立合營企

8、業(yè)的行業(yè)，按照國家指導外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄執(zhí)行。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立程序1.中外合營者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件2.審批機關(guān)審批3.進行合營企業(yè)的登記第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。合營各方對合營企業(yè)的責任以各自認繳的出資額或提供的合營條件為限，合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任。（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額合營企業(yè)的注冊資本，是指為設立合營企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額，應為合營各方認繳的出資額之和。合營企業(yè)的注冊資本在該企業(yè)合營期內(nèi)不得減

9、少，但可以增加。增加注冊資本應由合營企業(yè)董事會會議通過，并報原審批機關(guān)批準，向原登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和注冊資本第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)各方的出資方式合營各方可以用下列方式出資：用貨幣出資，即用現(xiàn)金出資（以外幣繳付）；用實物出資，即用建筑物、廠房、機器設備或其他物料作價出資；用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)各方的出資方式與出資期限第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)各方的出資期限合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)各方的出資轉(zhuǎn)讓合

10、營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資時，必須經(jīng)過合營他方同意，以及報審批機關(guān)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓出資時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠，否則其轉(zhuǎn)讓行為無效。第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)合營企業(yè)的董事會，是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。董事會的職權(quán)是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)，負責企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構(gòu)設總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理和其他高級管理人員若干人?？偨?jīng)理執(zhí)行董事會的各項決議，組織領導合營企

11、業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會授權(quán)的范圍內(nèi)，總經(jīng)理對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權(quán)。五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的計劃（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的物資購買（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)的產(chǎn)品銷售（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)的財務與會計（五）中外合資經(jīng)營企業(yè)的利潤分配（六）中外合資經(jīng)營企業(yè)的勞動管理六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理工作第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限合營企業(yè)的合營期限，根據(jù)不同行業(yè)和項目的具體情況，由合營各方協(xié)商確定。應當約定合營企業(yè)經(jīng)營期限的行業(yè)有服務性行業(yè)、從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的行業(yè)、從事

12、資源勘察開發(fā)的行業(yè)及國家規(guī)定限制投資項目的行業(yè)。合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為1030年；投資大、建設周期長、資金利潤率低的項目或者外國合營者提供先進技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目，或者在國際上有競爭力的產(chǎn)品的項目，合營期限可以延長到50年；經(jīng)過國務院特別批準的，可以在50年以上。七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限與解散第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散已經(jīng)開業(yè)的合營企業(yè)，具有下列情況之一時解散：合營期限屆滿的；企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營的；合營企業(yè)因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營的；合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營的；合

13、營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途的；合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因出現(xiàn)的。在發(fā)生上述情況時，應由董事會提出解散申請書，報審批機關(guān)批準。中外合作經(jīng)營企業(yè)法3第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“合作企業(yè)”），是指中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織與外國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人，依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式的企業(yè)。（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念中外合作經(jīng)營企業(yè)法，是指調(diào)整中外合作經(jīng)營企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營和終止過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。一、中

14、外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立條件國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。所謂產(chǎn)品出口企業(yè)，是指產(chǎn)品主要用于出口，年度外匯總收入額減去年度生產(chǎn)經(jīng)營外匯支出額和外國投資者匯出分得利潤所需外匯額以后，外匯有結(jié)余的生產(chǎn)型企業(yè)。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立程序1.立項申請2.洽談簽約3.審查批準4.登記注冊第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資方式中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。雙方不必精確計

15、算各方的出資額，只需確定各自的合作條件。第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式中外合作經(jīng)營企業(yè)可以是具有法人資格的合作企業(yè)，也可以是不具有法人資格的合作企業(yè)。（二）中外合作企業(yè)的注冊資本注冊資本可用人民幣表示，也可用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少，但因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和注冊資本第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資與合作條件1.合作各方的出資方式和出資比例2.合作各方的出資期限3.合作各方的出資轉(zhuǎn)讓第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（一）董事會制（二）聯(lián)合管理

16、機構(gòu)（三）委托管理制四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益或產(chǎn)品分配合作企業(yè)收益或產(chǎn)品的分配方式應當在合作企業(yè)合同中予以約定。合作企業(yè)在分配方式上，可以實行利潤分成，也可以實行產(chǎn)品分成，后者一般在資源開發(fā)項目中采用。至于利潤分成、產(chǎn)品分成的比例，則由中外合作者在合作企業(yè)合同中約定。（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)外國合作者的投資回收在實踐中，通常約定合作企業(yè)在合作期滿時，其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有。為平衡中外各方的利益，一般采用讓外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配和投資回收第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法（一）期限規(guī)定合作

17、企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)合作期滿，合作各方同意延長合作期限的，應在期限屆滿180日前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。審批機關(guān)自接到申請之日起30日內(nèi)做出批準或不批準的決定。（二）解散規(guī)定合作企業(yè)有下列情形之一時解散：合作期限屆滿；合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因出現(xiàn)；合作企業(yè)違法，被依法責令關(guān)閉。六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和解散外資企業(yè)法4第四節(jié) 外資企業(yè)法（一）外資企業(yè)的概念外資企業(yè)又稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)，是指依照中國法律在中國

18、境內(nèi)設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。外資企業(yè)不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設立的分支機構(gòu)。（二）外資企業(yè)法的概念外資企業(yè)法是調(diào)整外資企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。一、外資企業(yè)與外資企業(yè)法的概念第四節(jié) 外資企業(yè)法（一）外資企業(yè)的設立1.外資企業(yè)的設立條件設立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益。國家鼓勵外資企業(yè)采用先進技術(shù)和設備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵產(chǎn)品出口。二、外資企業(yè)的設立與變更第四節(jié) 外資企業(yè)法2.設立外資企業(yè)的程序外國投資者在提出設立外資企業(yè)的申請前，應當向擬設立外資企業(yè)所

19、在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提交報告。外國投資者設立外資企業(yè)，應當通過擬設立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。設立外資企業(yè)申請，由國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務院授權(quán)的機關(guān)審查批準。審查批準機關(guān)應當在接到申請之日起90日內(nèi)決定批準或者不批準。外國投資者在收到批準證書之日起30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為該企業(yè)成立日期。外資企業(yè)在企業(yè)成立之日起30日內(nèi)向稅務機關(guān)辦理稅務登記。第四節(jié) 外資企業(yè)法（二）外資企業(yè)的變更外資企業(yè)因分立、合并或者其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變動時，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并應當聘請中國的注冊會計師驗證和

20、出具驗資報告；經(jīng)審批機關(guān)批準后，應向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。第四節(jié) 外資企業(yè)法（一）外資企業(yè)的組織形式外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司。外國投資者以其認繳的出資額為限對企業(yè)承擔責任，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任。（二）外資企業(yè)的注冊資本外資企業(yè)的注冊資本，是指為設立外資企業(yè)而在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國法律的有關(guān)規(guī)定。三、外資企業(yè)的組織形式和注冊資本第四節(jié) 外資企業(yè)法（一）外國投資者的出資方式外國投資者可以用自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。（二）外國投資者的出資期限外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業(yè)的申請書和外資企業(yè)章程中載明。四、外國投資者的出資方式與出資期限第四節(jié) 外資企業(yè)法（一）外資企業(yè)用地的解決外資企業(yè)的用地，由外資企業(yè)所在地的縣級或縣級以上地方人民政府根據(jù)本地區(qū)的情況，予以安排。（二）外資企業(yè)的土地使用費用外資企業(yè)在領取土地證書時，應當向其所在地的土