商法期末復習題集與答案解析

1、 PAGE9 / NUMPAGES9 中國商法制度的建立對于當代中國的經(jīng)濟乃至政治制度的發(fā)展的影響？中國商法制度的建立將從制度上保障中國的市場經(jīng)濟體制的完整性和穩(wěn)定性中國商法制度的建立將推動中國政治體制改革與發(fā)展中國商法制度的建立將構(gòu)建不同政治制度下中國法律協(xié)調(diào)與統(tǒng)一的基礎中國商法制度的建立對于中國長久的開放和中國走向世界將產(chǎn)生深遠影響2商法的概念商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為所形成的法律關系，即商事關系的法律規(guī)X的總稱。3. 商法的特征（1）商法調(diào)整行為的營利性特征（2）商法調(diào)整對象的特定性（3）商法規(guī)X較強的技術性和易變性（4）商法的公法性 在大陸法系國家，法律被分為公法和私法。商法作

2、為調(diào)整商事交易主體關系的法律，作為民法的特別法，從根本上說屬于私法X疇。但是，它又不同于普通私法，而是一種特別私法規(guī)X體系。在這樣一種規(guī)X體系中，私法規(guī)X為核心，同時包含有大量的公法性條款，即國家通過立法形式而干預商事交易活動的規(guī)X，如商事登記、商號等等?！斑@些公法性條款始終處于為私法交易服務的地位，由此，它還不能從根本上改變商法的私法屬性。”（帶有公法色彩的私法）（5）商法的國際性商法最初起源于商事交易習慣，而商事交易本身是一種跨國際的活動。因此，在人類社會早期階段，商法主要是一種跨國商事交易習慣和慣例，這種狀況一直延續(xù)到中世紀。西方社會進入資本主義階段以后，貿(mào)易在各國經(jīng)濟生活中的地位日益提

3、高，國家開始重視對貿(mào)易的管制，紛紛制定本國商法。這樣，商法才開始成為一種典型的內(nèi)國法，但這一結(jié)果在很大程度上妨礙了世界貿(mào)易的發(fā)展。21世紀以來，隨著資本主義的進一步發(fā)展和貿(mào)易全球化趨勢愈益加強，商法國際化呼聲日益高漲，最終導致兩種傾向：其一，國際商事立法得到加強，制定和締結(jié)了大量的國際商事法律、國際條約、國際慣例；其二，各國不斷修改本國商法規(guī)則，使其彼此之間以及與國際商事法律、慣例之間更為協(xié)調(diào)。正由于此，今天各國商法都帶有較強的國際性色彩。4商法的原則商法的基本原則是指，反映一國商法的基本宗旨，對于各類商事關系具有普遍性的使用意義或者司法指導意義，對于統(tǒng)一的商法規(guī)則體系具有統(tǒng)領作用的基本規(guī)則。

4、（一）商主體嚴格法定原則商主體類型法定、商主體內(nèi)容法定、商主體公示法定（二）公平交易原則（1）商事交易主體的地位平等 （2）誠實信用（三）交易簡便、迅捷原則（1）交易簡便 （2）短期時效 （3）定型化交易原則（四）鼓勵交易原則商法以鼓勵交易為基本原則之一，目的在于通過最大化地優(yōu)化和利用資源，最大可能地促成社會經(jīng)濟的交往。（五）交易明確、安全原則5、商法調(diào)整對象的內(nèi)涵就大陸法系的商法體系而言，以商事法律關系作為商法調(diào)整的對象，其內(nèi)涵包括以下幾個方面：（1）商法調(diào)整營利主體，不調(diào)整非營利主體。（2）商法只調(diào)整營利主體的營利行為，不調(diào)整營利主體的非營利行為。（3）商法所調(diào)整的營利主體是各種企業(yè)組織。

5、（4）商法所調(diào)整的營利主體在經(jīng)營活動中所形成的關系，既包括企業(yè)的對外關系，也包括企業(yè)的對外關系；既包括國家對企業(yè)行為的監(jiān)管所形成的關系，也包括企業(yè)與企業(yè)之間在交易過程中所形成的經(jīng)濟關系。（5）商法所調(diào)整的是經(jīng)營活動中形成的關系，其主體地位平等。（6）商法所調(diào)整的營利主體的活動必須發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)活動中。6、商法與民法的區(qū)別 區(qū)別 民法 商法 主體自然人各類企業(yè)法人，尤其是公司 客體特定物種類化目的性滿足主體自身消費以營利為目的，營利性交易形式個別、偶然反復、集團交易價值目標公平至上、兼顧其他效益至上、兼顧公平與其他規(guī)X倫理性、理性思維的結(jié)果、穩(wěn)定技術性、易變動7、大陸法系商法對中國商法的歷史影

6、響立法體例上的影響19世紀末20世紀初，受以德國商法為代表的大陸法系國家商法的影響，中國制定了自成體系的商法典，其后，雖然商法典沒有得到施行，但大量的商事法規(guī)仍以相對獨立的法律法規(guī)形式被制定頒行，這種商法的法典化和商事法規(guī)的專門化，從根本上改變了中國傳統(tǒng)的立法格局，使中國近代商法在立法體例上更接近于德國等大陸法系國家。立法技術上的影響中國古代社會由于商業(yè)的不發(fā)達，商品貿(mào)易中的許多概念在法律上也是不清晰的。伴隨著現(xiàn)代西方商法向中國的傳播，大陸法系國家商法中的許多概念被逐漸引進到中國。立法理念上的影響中國傳統(tǒng)法由于諸法合體，商業(yè)法不成體系。但現(xiàn)代大力法系國家的商法，尤其是德國商法注重法的內(nèi)在邏輯性

7、、體系的完整性、規(guī)X結(jié)構(gòu)的嚴密性和概念的抽象概括性。這些特點在很大程度上影響了中國商事立法的內(nèi)在風格商法制度、規(guī)則上的影響在中國古代社會，由于商業(yè)的不發(fā)達，導致了商法的不發(fā)達。隨著現(xiàn)代西方商法的傳播，許多重要的商事制度和規(guī)則被引進到中國8、商主體的概念在傳統(tǒng)商法中，商主體作為商事法律關系的主體是指依照法律規(guī)定參與商事法律關系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔義務的人。在現(xiàn)代商法中，商主體指的是，能夠依商法規(guī)定以自己的名義直接從事商行為，享受權(quán)利和承擔義務的企業(yè)。9.商主體能力與一般民事能力的區(qū)別？（1）商事能力是商主體依法從事商行為，并由此而承擔法律上的權(quán)利義務的行為能力，它表明了商

8、主體在商法上的特殊資格和地位。一般民事主體不享有法律上的這種特權(quán)。（2）商事能力是一種附加于民事能力，但具備一般民事能力并不必然具備商事能力。（3）商事能力以法律授權(quán)為前提，商事權(quán)利能力和商事行為能力皆以法律授權(quán)X圍為限，并以授權(quán)豈止為權(quán)利存續(xù)期限。而一般民事能力，更多的是與自然人的生命延續(xù)和意思成熟程度密切關系。10、商中間人的概念11.商輔助人的概念商輔助人又稱商使用人，它是指在商事交易過程中，從屬于商主體，受商主體委任或支配，輔助商主體開展商事經(jīng)營活動的人。商輔助人本身不是商人，本身不是獨立對外的法律關系主體，但是在對外經(jīng)濟交往過程中，他以商主體的名義為法律行為，并且其行為的全部后果由商

9、主體承擔。12、代辦權(quán)與經(jīng)理權(quán)的差異經(jīng)理權(quán)的權(quán)限X圍比代辦權(quán)廣只有商主體才可以聘用經(jīng)理人，授予其經(jīng)理權(quán)，小商人不可以聘用經(jīng)理人，可以授予經(jīng)理權(quán)；但小商人可以聘用代辦人，可以授予代辦權(quán)經(jīng)理權(quán)必須由商主體親自授予；代辦權(quán)不需要由商主體親自授予，商主體的代理人也可以授予代辦權(quán) 經(jīng)理權(quán)必須通過明示來授予；代辦權(quán)可以通過默示來授予在商事交往中，第三人可以相信，經(jīng)理人對于他所經(jīng)營的商事?lián)碛谐梢?guī)定外的所有代理權(quán)；第三人則不可以相信代辦人也擁有同樣的權(quán)限，除非代辦人能提供自己擁有如此權(quán)限的證明經(jīng)理人的簽字可以附有標明經(jīng)理權(quán)的附加標記；而代辦人的簽字只能附有表明代理關系的附加標記經(jīng)理權(quán)必須履行工商登記；一些

10、國家規(guī)定代辦權(quán)不必履行工商登記經(jīng)理權(quán)可以被分為共同經(jīng)理權(quán)和分經(jīng)理權(quán)；代辦權(quán)則可以被分為全權(quán)代辦權(quán)、種類代辦權(quán)、特種代辦權(quán)、總代辦權(quán)等多種類型代辦權(quán)的轉(zhuǎn)讓與經(jīng)理權(quán)的轉(zhuǎn)讓也不完全一樣經(jīng)理權(quán)不得轉(zhuǎn)讓；代辦權(quán)不經(jīng)商主體同一不得轉(zhuǎn)讓13、商行為的概念指營業(yè)行為與投資行為，其實施主體主要為商主體，還包括一般民事主體14.傳統(tǒng)商法之商行為特征（1）商行為是以營利為目的的法律行為。商行為作為一種以營利為目的的行為，著眼點在于行為的目標，而不在于行為的最終結(jié)果。（2）商行為是經(jīng)營性（營利性）行為。經(jīng)營性表明行為主體至少在一段時間內(nèi)連續(xù)不斷地從事某一性質(zhì)的營利活動。（3）商行為一般是商主體所從事的行為。（4）商行

11、為是體現(xiàn)商事交易特點的行為15、商事登記的概念商主體或商主體的籌辦人，為了設立、變更或終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)定的內(nèi)容和程序，向登記機關提出申請，經(jīng)登記機關審查核準，并將登記事項記載于登記簿的法律行為16、商事登記的特征商事登記是導致商主體設立、變更或終止的法律行為，其目的在于獲得商主體的資格和能力發(fā)生變化的結(jié)果商事登記是一種要式法律行為，它必須按照法定要求將法定事項在法定主管機構(gòu)辦理，因此，其行為的內(nèi)容、行為的方式以及行為的生效等必須符合法律設定的要求商事登記，從本質(zhì)上說，它是國家利用公權(quán)干預商事活動的行為，是一種公法上的行為，它是作為私法的商法的公法性最為集中的體現(xiàn)由于商事登記的結(jié)

12、果在于導致商主體資格的變化，登記行為本身是創(chuàng)設和確立商事法律關系的基本要素，因此它又是商法體系中不可缺少的部分17、商事登記立法原則放任設立原則 政府對商主體不規(guī)定任何條件和形式要求，對當事人的自由選擇不予任何干涉和限制特許原則商主體的設立和存續(xù)需經(jīng)國家專門立法和君主或國王特別許可核準原則 商主體設立和存續(xù)不僅應符合法律規(guī)定的條件，還需經(jīng)行政機關許可。準則原則法律預先設定上火祖逖成立和存在的必要條件，只有符合這些條件，行為人就可以獲得商主體資格，無需取得行政機關的核準。嚴格準則原則法律不僅規(guī)定商主體成立和存在的必要條件，同時規(guī)定商主體的嚴格責任，登記機關對商主體設立和存續(xù)沒有自由裁量權(quán)。目前大

13、多數(shù)國家奉行這一原則。18、商號的概念商主體在從事商行為時所適用的名稱，即商主體在商事交易中，用以署名或其代理人與他人進行商事交往時適用的名稱19、商號的法律特征商號僅僅是一個名稱，它本身不是法律上權(quán)利義務的承擔者，不等于承擔權(quán)利、義務的行為人。商號不等同于商主體商號是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體，是商主體相互區(qū)別的重要外在標志商號是商主體的商事名稱，只有商主體在從事商行為時才可以使用這一名稱20、商號權(quán)的特點商號權(quán)具有區(qū)域性限制 商號權(quán)具有公開性 商號權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性21、公司的概念由符合法定人數(shù)的股東出資組成的、從事營利性經(jīng)濟活動的企業(yè)法人22、公司的特征營利性 公司是以盈利為目

14、的的經(jīng)營組織，因此營利性是公司的本質(zhì)特征之一。社團性 一人公司法人性 必須依法設立；必須有獨立的財產(chǎn)；能夠獨立的承擔民事責任23、公司法的性質(zhì)公司法是組織法 公司法是公法化了的私法公司法是國家管理公司的行為規(guī)X24、公司法的特征從公司法的內(nèi)容上看，公司法是一種組織法與活動法相結(jié)合的法律從公司法的體例上看，公司法是一種實體法與程序法相結(jié)合的法律從公司法的規(guī)X性質(zhì)上看，公司法是一種強制性規(guī)X與任意性規(guī)X相結(jié)合的法律從公司法所確認的各種規(guī)則看，公司法是具有一定國際性的國內(nèi)法25、某公司的概念由50個以下股東出資設立的，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任

15、的企業(yè)法人26、一人公司的概念只有一個自然人股東或者一個法人股東的某公司27、國有獨資公司的特征公司股東的單一性 單一股東的特定性 股東責任的有限性 28、國有獨資公司的內(nèi)部組織機構(gòu)國有獨資公司的董事會 國有獨資公司的監(jiān)事會 國有獨資公司的經(jīng)理29、股份某的特征股東責任的有限性 資本募集的公開性 公東出資的股份性公司股票的流通性 公司財產(chǎn)的獨立性30、公司成立與公司設立的區(qū)別發(fā)生階段不同設立行為發(fā)生在公司成立之前，成立則發(fā)生于公司被依法核準登記之時，成立是設立行為唄法律認可后的一種法律后果。設立是公司成立的前提，成立是設立的后果行為性質(zhì)不同設立行為發(fā)生于發(fā)起人或發(fā)起人與認股人之間，是一種私法行

16、為成立行為發(fā)生于發(fā)起人與登記主管機關之間，實際上是公司設立行為與公司設立主管機關和登記機關的登記行為或認可行為的結(jié)合法律效力不同在公司設立階段，公司尚不具備獨立的法律主體資格，其對內(nèi)、對外關系視同為合伙解決有關行為爭議的依據(jù)不同設立過程中的爭議和糾紛，一般依照發(fā)起人之間設立的協(xié)議解決成立過程中，因設立事實能否得到登記機關或?qū)徟鷻C關的登記認可或批準所產(chǎn)生的爭議，一般依照有關行政法規(guī)解決，并多表現(xiàn)為行政爭議，當事人可以提起行政訴訟31、公司章程的概念公司必備的規(guī)定公司組織及活動的基本規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示32、公司的人格否認的含義國家對公司人格的徹底剝奪，即對

17、公司法人人格的取締在具體的法律關系中，基于特定事由，否認公司的獨立法人人格，是股東對公司債務承擔無限責任。它不是對公司人格的永久剝奪，因此，其效力是對人的，而不是對世的；是基于特定原因，而非普遍適用的。公司法中所講的公司人格否認專指第二種情況，在這種意義上的公司人格否認又被形象地概括為“揭穿公司的面紗”33、公司資本的原則（1）資本確定原則（2）資本維持原則具體表現(xiàn)為不得抽逃出資 虧損必先彌補 股票的發(fā)行價格不得低于票面金額公司不得收購本公司的股票某公司的初始股東對非貨幣財產(chǎn)的出資價值承擔連帶責任（3）資本不變原則34、公司資本制度的類型（1）法定資本制：公司在設立時，必須在章程中對公司的資本

18、總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認繳，否則公司即不能成立（2）授權(quán)資本制：在公司設立時，資本總額雖亦應記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認繳，只認定并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；未認定部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募集之注冊資本：公司法依照章程規(guī)定有權(quán)籌集的全部資本發(fā)行資本：公司已經(jīng)招募并由股東認購的股本總數(shù)實繳資本：公司通過催繳分派已經(jīng)收到的來自于股東的現(xiàn)金或其他出資的總額儲備資本：在正常營業(yè)限度內(nèi)始終不得催繳的發(fā)行資本保留部分35、股東的權(quán)利與義務權(quán)利：出席或委托代理人出席股東會并行使表決權(quán)，但無表決權(quán)股除外按照公司法及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資或股份、查閱公司章程、股東會會

19、議紀要、會議記錄和會計報告，監(jiān)督公司的經(jīng)營，提出建議或質(zhì)詢按其出資或所持股份取得股利，即公司盈余的分配請求權(quán)公司終止后依法取得公司的剩余財產(chǎn)，即剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)公司章程規(guī)定的其他權(quán)利義務：向公司繳納股款的義務 對公司所負債務的義務36、公司治理結(jié)構(gòu)的含義為適應公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，以出資者（股東）與經(jīng)營者分離、分立和整合為基礎，連接并規(guī)X股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理相互間權(quán)利、利益、責任關系的制度安排37、股東會的概念泛指在各類公司中由全體股東組成的公司權(quán)力機構(gòu)，它包括股份某的股東大會和某公司的股東會38、累計投票制的概念股東大會選舉董事或監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股

20、東擁有的表決權(quán)可以集中使用39、董事會的概念由股東會選舉產(chǎn)生的，由全體董事組成的行使經(jīng)營決策和管理權(quán)的必設的集體業(yè)務執(zhí)行機關40、監(jiān)事會的概念對公司的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的常設機構(gòu)41、派生訴訟的概念在公司經(jīng)營過程中當董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，而公司董事會、監(jiān)事會或股東大會對此不提起訴訟由公司一個或多個股東代表公司對某、加害的董事、監(jiān)事或高級管理人員提起的訴訟42、公司合并的概念兩個或兩個以上的公司依法達成合意，歸并為一個公司或創(chuàng)設一個新的公司的法律行為43、公司的分立的概念一個公司依法定程序分為兩個或兩個以上公司的法律行為44

21、、公司解散的原因（1）公司自愿解散的原因1）公司存續(xù)期間屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由發(fā)生公司存續(xù)期間屆滿 章程規(guī)定的其他解散事由2）公司權(quán)力機關決定解散3）因公司合并、分立而解散（2）公司被迫解散的原因法院判決解散 主管機關命令解散 公司破產(chǎn)解散45、破產(chǎn)的概念狹義：指破產(chǎn)清算，是當債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y不抵債時，為滿足債權(quán)人正當合理的清償要求，在法院的指揮和監(jiān)督下，就債務人的總財產(chǎn)實行的以分配為目的的清算程序廣義：由破產(chǎn)清算程序與破產(chǎn)和解、破產(chǎn)整頓等預防性程序共同構(gòu)成的一個統(tǒng)一的破產(chǎn)法律制度體系46、破產(chǎn)和解程序的概念法院受理破產(chǎn)案件后作出破產(chǎn)宣告之前，為預防和避免債務人宣告破產(chǎn)起見，

22、由債務人和債權(quán)人會議，按照多數(shù)決規(guī)則達成的中止破產(chǎn)程序進行的協(xié)議以及圍繞該協(xié)議的履行而設置的一項制度47.有限合伙企業(yè)的概念？由普通合伙人和有限合伙人組成普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務承擔責任。48.特殊的普通合伙的概念？特殊的普通合伙是指合伙人依照本法第五十七條的規(guī)定承擔責任的普通合伙企業(yè)。49.破產(chǎn)重整程序的概念？破產(chǎn)重整程序是指對具有重整原因或者破產(chǎn)原因而又具有在建希望的債務人企業(yè)，經(jīng)利害關系人的申請，在法院的主持和厲害關系人的參與下，進行營業(yè)的重組和債務上的整理，以使其擺脫財務困境，恢復營業(yè)能力的破產(chǎn)預防程序。50.破產(chǎn)清算程序

23、的特點？它是債權(quán)實現(xiàn)的一種特殊形式。破產(chǎn)是債權(quán)實現(xiàn)和債權(quán)消滅的一種終極途徑。它是在特定情況下所運行的清償程序。破產(chǎn)清算制度的基本功能和主要目的，在于公平地清償破產(chǎn)人所欠債權(quán)人的債務，同時對債務人提供一定的救濟。它是在法院的指揮和監(jiān)督之下，在特定機構(gòu)或人員的參與和輔助下實施的一種債務清償程序。破產(chǎn)程序具有總括強制執(zhí)行程序的特點。51.企業(yè)破產(chǎn)法的新突破？賦予非法人組織以破產(chǎn)能力。設立了獨立的破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解程序。確立了（破產(chǎn)）管理人在破產(chǎn)程序中的中心地位。對銀行、非銀行金融機構(gòu)、保險公司等采取分離立法的模式。對破產(chǎn)企業(yè)所欠職工的工資及其他依照新破產(chǎn)企業(yè)法應當享有優(yōu)先權(quán)的相關費用及補償

24、金，實行“新舊階段”的處理方法。允許X圍內(nèi)的國有企業(yè)破產(chǎn)在一定期限被繼續(xù)實行特殊的處理方法。52.破產(chǎn)申請的法律效力？ 企業(yè)破產(chǎn)法第14條規(guī)定：“人民法院應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。通知和公告應當載明下列事項：申請人、被申請人的名稱 或者某；人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；申報債權(quán)的期限、地點和注意事項；管理人的名稱或者某及其處理事務的地址；債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)的要求；第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點；人民法院認為應當通知和公告的其他事項?！?3.我國破產(chǎn)管理人的職責？ 我國企業(yè)破產(chǎn)法第25條就圍繞破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估

25、價、處理和分配等對破產(chǎn)管理人的職責作了如下的規(guī)定，主要包括：接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報表決定債務人的內(nèi)部管理實務決定債務人的日常開支和其他必要開支在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)活著停止債務人的營業(yè)管理和處分債務人的財產(chǎn)代表債務人參加訴訟、仲裁活著其他法律程序提議召開債權(quán)人會議人民法院認為管理人應當履行的其他職責54.破產(chǎn)費用的概念？ 破產(chǎn)費用是指法院在手里破產(chǎn)案件時收取的案件受理費以及破產(chǎn)程序進行中為全體債權(quán)人利益和程序進行所必需而支付的各項費用的總稱。55.共益?zhèn)鶆盏母拍睿?共益?zhèn)鶆帐侵冈谄飘a(chǎn)程序進行中，為全體債權(quán)人利益或為程序進行之必需而對破產(chǎn)財團產(chǎn)生的一切請求權(quán)的統(tǒng)稱。56.債權(quán)人會議的概念？ 債權(quán)人會議是指在破產(chǎn)程序進行中，為便于全體債權(quán)人參與破產(chǎn)程序以實現(xiàn)其破產(chǎn)程序參與權(quán)，維護全體債權(quán)人的共同利益而由全體登