第+一章借款合同和擔(dān)保合同

1、趙曉芳 借款借款合同，就是貸款方將貨幣交付借合同，就是貸款方將貨幣交付借款方使用，借款方應(yīng)按期歸還同等數(shù)款方使用，借款方應(yīng)按期歸還同等數(shù)額的貨幣，并給付利息的協(xié)議額的貨幣，并給付利息的協(xié)議。在在借款合同中，應(yīng)明確規(guī)定貸款的數(shù)額、借款合同中，應(yīng)明確規(guī)定貸款的數(shù)額、用途、期限、利率、結(jié)算辦法和違約用途、期限、利率、結(jié)算辦法和違約責(zé)任等條款。責(zé)任等條款。( 1 ( 1 ）借款合同必須根據(jù)國家批準(zhǔn)的信貸計(jì)）借款合同必須根據(jù)國家批準(zhǔn)的信貸計(jì)劃和有關(guān)的規(guī)定以書面形式簽訂劃和有關(guān)的規(guī)定以書面形式簽訂。 ( 2 ( 2 ）貸款方必須是人民銀行、專業(yè)銀行）貸款方必須是人民銀行、專業(yè)銀行和信用合作社。和信用合作社

2、。 ( ( 3 3 ）借款合同的標(biāo)的只限于人民幣。）借款合同的標(biāo)的只限于人民幣。 ( ( 4 4 ）借款利率由國家規(guī)定，中國人民銀行）借款利率由國家規(guī)定，中國人民銀行統(tǒng)一管理。統(tǒng)一管理。 1 合同的當(dāng)事人具有特殊性在借款合同中，貸款人只能是金融機(jī)構(gòu)或者自然人，一般企業(yè)之間不能相互借貸。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有國家允許經(jīng)營信貸業(yè)務(wù)的許可證。自然人作為貸款人要具有完全的民事行為能力和權(quán)利能力，能夠獨(dú)立行使民事行為和享有民事權(quán)利。法律對借款人也有嚴(yán)格的限制。如：要有較強(qiáng)的償付能力和信譽(yù)，要為借款提供一定的擔(dān)保等。自然人作為貸款人時，不得為自然人以外的任何法人和組織提供貸款。2 借款合同有較強(qiáng)的計(jì)劃性金融機(jī)構(gòu)

3、訂立借款合同時必須嚴(yán)格執(zhí)行國家的金融政策。以保證國家的信貸平衡和資金管理。國家的政策決定著資金來源、資金的方向和數(shù)量。貸款人要根據(jù)國家下達(dá)的貸款計(jì)劃審核發(fā)放借款，借款人也應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的用途使用借款，不得挪作他用。 3 合同標(biāo)的物是貨幣借款合同的標(biāo)的物不同于買賣合同和租賃合同。它轉(zhuǎn)移的是特殊的商品 貨幣。因此借款合同的標(biāo)的物在交付上有一定的特殊性，可以現(xiàn)金方式支付，也可以采取支票、匯票等非現(xiàn)金方式支付。貨幣的利息一借貸的利率由國家統(tǒng)一規(guī)定。即使自然人之間的借款，其利率也不得超過國家的限定。貸款用途決定貸款種類，貸款種類反映貸款用途。由工貸款對象、用途與方法不同，貸款種類也不完全相同，正確的劃分貸

4、款種類，是合理發(fā)放貸款、加強(qiáng)貸款管理和研究貸款經(jīng)濟(jì)效果的需要。種貸款只有既能反映用途又能反映能對象才有利于進(jìn)行管理，根據(jù)基建貸款目的性質(zhì)不同，可以從不同的角度來劃分貸款的種類。按貸款資金使用性質(zhì)可劃分為六大類：基本建設(shè)貸款；更新改造措施貸款；建筑企業(yè)流動資金貸款：臨時周轉(zhuǎn)貸款；委托貸款；信托貸款。1 貸款對象貸款對象包括兩個方面的含義，一是貸款發(fā)放對象，是確定借款人的問題；二是指貸款的用途，是確定用到什么地方去的問題。貸款的對象決定著貸款運(yùn)用結(jié)構(gòu)，制約著貸款的用途，影響國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的變化。因此，正確的規(guī)定貸款的對象，對于促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)有計(jì)劃按比例發(fā)展具有重要的意義。隨著國民經(jīng)濟(jì)體制的改革，經(jīng)濟(jì)組

5、織將會出現(xiàn)多種形式，為適應(yīng)這種情況，對貸款對象的要求是借款單位與還款單位要盡可能一致。建設(shè)銀行對符合規(guī)定的貸款對象發(fā)放貸款時，應(yīng)按有關(guān)規(guī)定對貸款項(xiàng)目進(jìn)行嚴(yán)格的審查，符合條件的給予貸款，不符合條件的可以拒絕貸款。凡向建設(shè)銀行申請貸款的單位，需要有下列條件作為貸款的依據(jù)：l ）申請投資性貸款必須納入國家計(jì)劃建設(shè)銀行總、分行應(yīng)根據(jù)同級計(jì)劃部門的通知，參與編制中長期計(jì)劃和年度基本建設(shè)計(jì)劃，據(jù)此確定貸款項(xiàng)目分配貸款指標(biāo)大中型項(xiàng)日按隸屬關(guān)系，分別由國務(wù)院各部門和地區(qū)提出安排意見，經(jīng)國家計(jì)委綜合平衡后確定，并列入國家基建大中型項(xiàng)目計(jì)劃；小型項(xiàng)目按隸屬關(guān)系，分別由國務(wù)院各部門和地區(qū)確定。 2 ）貸款項(xiàng)目必須具

6、有批準(zhǔn)的計(jì)劃任務(wù)仔，初步設(shè)計(jì)文件和概算各級建設(shè)銀行應(yīng)根據(jù)各級計(jì)劃部門關(guān)于審批項(xiàng)目建議書和設(shè)計(jì)任務(wù)書的通知，參與審查。國務(wù)院各部安排投資的建設(shè)項(xiàng)目，由省、自治區(qū)、直轄市或由分行指定經(jīng)辦行參加。貸款項(xiàng)目的設(shè)計(jì)任務(wù)書和初步設(shè)計(jì)文件經(jīng)有審批權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，才能納入年度基建計(jì)劃。借款單位應(yīng)將批準(zhǔn)的年度基建計(jì)劃，設(shè)計(jì)概算及投資包干合同（協(xié)議）等提交貸款銀行，據(jù)以審定貸款建設(shè)銀行要參與貸款項(xiàng)目的可行性研究，并對貸款項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)效益、投資回收年限、償還能力進(jìn)行評估。對于用國家信貸資金安排的小型項(xiàng)目（限于建成投產(chǎn)后有償還能力的建設(shè)項(xiàng)目），要會同主管部門進(jìn)行審查，共同商定。1 ）財(cái)政預(yù)算基建貸款指貸款資金來自財(cái)政，

7、包括中央財(cái)政預(yù)算基建貸款和地方財(cái)政預(yù)算基建貸款。 2 ）地方機(jī)動財(cái)力基建貸款指用地方機(jī)動財(cái)力安排的基建貸款。 3 ）提前完成基建計(jì)劃臨時貸款包括中央級和地方級，用來反映基建包干項(xiàng)目年度工程，加快進(jìn)度需要增加用款經(jīng)批準(zhǔn)發(fā)放的貸款和重點(diǎn)項(xiàng)目臨時資金不足貸款。經(jīng)辦銀行需要貸款資金，向上級請領(lǐng)。由于這類貸款是在計(jì)劃執(zhí)行中發(fā)生的，因此編制計(jì)劃時不必考慮此項(xiàng)貸款的發(fā)放數(shù)。 4 ）建設(shè)銀行基建貸款系指建設(shè)銀行根據(jù)國家計(jì)劃組織信貸資金和自有資金發(fā)放的基建資金，即原來的基建投資貸款加丘財(cái)政貼息貸款。財(cái)政貼息貸款，是指國家要求建設(shè)銀行貸款而貸款單位拿不出利息，由財(cái)政出利息（貼息）的貸款。 5 ）基建儲備貸款指中央

8、、地方建設(shè)單位為以后年度工程儲備設(shè)備的國內(nèi)儲備貸款。 1 ）貸款的申請對于列入國家年度固定資金投資計(jì)劃和建設(shè)銀行年度貸款計(jì)劃的項(xiàng)目，建設(shè)銀行要根據(jù)借款單位提送經(jīng)批準(zhǔn)的 項(xiàng)目建議書 、 項(xiàng)目可行性研究報(bào)告 、 設(shè)計(jì)任務(wù)書 以及有關(guān)生產(chǎn)、建設(shè)協(xié)作配套等協(xié)議和文件，進(jìn)行貸前審查、查核原項(xiàng)目評估報(bào)告中有關(guān)的財(cái)務(wù)、經(jīng)濟(jì)、技術(shù)條件是否發(fā)生了變化，建設(shè)前期工作是否落實(shí)，自籌資金是否落實(shí)并按規(guī)定交存建設(shè)銀行等。對已具備貸款條件的項(xiàng)目，建設(shè)銀行可批準(zhǔn)單位的 借款申請書 。 2 ）貸款合同的簽訂 借款申請書 審查批準(zhǔn)后，經(jīng)辦的建設(shè)銀行可與借款單位簽訂借款總合同或年度借款合同。借款合同要按照核定的項(xiàng)目貸款總額、有關(guān)

9、規(guī)定和合同表式簽訂，必要時可辦理公證手續(xù)。借款合同必須按照 經(jīng)濟(jì)合同法 的規(guī)定簽訂，一經(jīng)生效即具有法律約束力。建設(shè)銀行利用儲貸資金發(fā)放的貸款在貸款項(xiàng)目經(jīng)批準(zhǔn)列入計(jì)劃后，建設(shè)銀行一經(jīng)辦行就應(yīng)與借款單位簽訂借款合同，考慮有些大、中型項(xiàng)目的概算一時難以確定，有的需多次調(diào)整，因此借款總合同的簽訂有困難，但又不能沒有約束，故可先簽訂年度借款合同。為確保借貸資金不受損失，發(fā)放固定資產(chǎn)投資貸款應(yīng)要求借款單位以產(chǎn)權(quán)屬己的財(cái)產(chǎn)設(shè)置抵押或提供符合法定條件的第三方保證人擔(dān)保，并辦理公正手續(xù)，建設(shè)銀行根據(jù)國務(wù)院辦 1985 年發(fā)行的 借款合同條例 的有關(guān)規(guī)定，于 1987 年制定了 建設(shè)銀行借款合同擔(dān)保法（試行） 。

10、 l ）采用擔(dān)保方式建設(shè)銀行要對擔(dān)保單位的資格和擔(dān)保能力進(jìn)行審查，由符合法定條件，具有償還能力的第三方提供擔(dān)保，并簽訂不可撤銷貸款擔(dān)保協(xié)議，作為借款合同的附件。兩個借款單位之間不能互為擔(dān)保。 2 ）采用抵押方式建設(shè)銀行應(yīng)與借款單位協(xié)商，選擇合法的物資和財(cái)產(chǎn)設(shè)置抵押，簽訂抵押貸款合同，借款單位為經(jīng)建設(shè)銀行同意，不得擅自將抵押物出租，出售，轉(zhuǎn)讓或再抵押。貸款單位應(yīng)按照借款合同規(guī)定的用途及在貸款指標(biāo)額的限度內(nèi)借用貸款。借款單位應(yīng)將支用貸款的有關(guān)的經(jīng)濟(jì)合同、協(xié)議以及年度用款計(jì)劃提交貸款銀行，建設(shè)銀行對貸款的支付要執(zhí)行國家的有關(guān)政策和規(guī)定。設(shè)備貸款應(yīng)控制在設(shè)計(jì)和概算范圍內(nèi)；建筑安裝公司工程款，應(yīng)執(zhí)行結(jié)算

11、辦法；其他費(fèi)用應(yīng)執(zhí)行有關(guān)定額標(biāo)準(zhǔn)。沒有貸款指標(biāo)的，不得支付貸款，也不得超過貸款指標(biāo)支付貸款。對于實(shí)行投資包干責(zé)任制的借款單位由于建設(shè)進(jìn)度提前、年度投資貸款指標(biāo)不足時可以向貸款銀行申請臨時周轉(zhuǎn)貸款。貸款項(xiàng)目全部竣工投產(chǎn)，不在需要用款時，應(yīng)將多余的貸款指標(biāo)退還原下達(dá)銀行。建設(shè)銀行應(yīng)深入到借款單位調(diào)查研究。對貸款的使用、經(jīng)營管理、計(jì)劃執(zhí)行、財(cái)務(wù)活動，及物資庫存情況進(jìn)行檢查與監(jiān)督，促進(jìn)提高貸款的經(jīng)濟(jì)效益。1 .貨款的對象與條件凡是列入國家計(jì)劃的大型技術(shù)改造項(xiàng)目，建筑安裝企業(yè)、工程承包公司、城市綜合開發(fā)公司、勘察設(shè)計(jì)單位和地質(zhì)勘探單位的更新?lián)Q代改造措施項(xiàng)目，以及小型技措、出口工業(yè)品生產(chǎn)、引進(jìn)國外技術(shù)設(shè)備

12、國內(nèi)配套、地方建筑材料等專項(xiàng)措施項(xiàng)目（包括中央直屬企業(yè)和地方企業(yè)）均可向建設(shè)銀行申請更新改造措施貸款。申請貸款的單位，應(yīng)當(dāng)是實(shí)行獨(dú)立核算，能夠承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任并有償還能力的全民所有制和集體所有制企業(yè)單位、私營企業(yè)的法人組織、借款項(xiàng)目必須具備以下條件： ( 1 ）要符合國家的投資政策和投資方向，并且具備經(jīng)過批準(zhǔn)的項(xiàng)目建議書（或任務(wù)設(shè)計(jì)書），設(shè)計(jì)文件（或相當(dāng)于設(shè)計(jì)文件的措施方案，實(shí)施方案）。 ( 2 ）按照批準(zhǔn)計(jì)劃所列的自有資金已經(jīng)落實(shí)，并能按期存入貸款銀行。 ( 3 ）建設(shè)所需設(shè)備、材料、施工力量已有安排，能夠保證按期竣工投產(chǎn)。 ( 4 ）生產(chǎn)工藝成熟，技術(shù)過關(guān)，所需材料、動力有可靠來源，“三廢”治

13、理環(huán)境已同時安排，項(xiàng)目竣工后能正常生產(chǎn)。( 5 ）企業(yè)管理良好，守信用有按期還款付息的能力。 ( 6 ）貸款銀行如認(rèn)為必要時，可向借款單位提出需要擔(dān)保，擔(dān)保單位應(yīng)是有償還能力的獨(dú)立核算單位。 借款單位申請貸款時，須向建設(shè)銀行提送借款申請書并交驗(yàn)經(jīng)主管部門、計(jì)劃部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目建議書、設(shè)計(jì)文件和年度更新改造措施計(jì)劃。需由國家審定的大型技術(shù)改造項(xiàng)目，貸款銀行應(yīng)對企業(yè)提送的項(xiàng)目建議書進(jìn)行評估，提出能否貸款意見，在企業(yè)按規(guī)定程序上報(bào)國家有關(guān)部門的同時，逐級上報(bào)建設(shè)銀行、總行，以便商同有關(guān)部門列入國家更新改造措施計(jì)劃和信貸計(jì)劃。更新改造措施項(xiàng)目的貸款，貸款銀行應(yīng)按貸款條件，逐項(xiàng)進(jìn)行審查和評估，對符合貸款條

14、件的項(xiàng)目，按照國家關(guān)于更新改造投資計(jì)劃審批權(quán)限的規(guī)定，經(jīng)有關(guān)建設(shè)銀行審查并納人國家或地方有關(guān)計(jì)劃后，即視同批準(zhǔn)貸款。借款申請書經(jīng)批準(zhǔn)后，貸款銀行應(yīng)及時通知借款單位，并按照規(guī)定簽訂借款合同。借款合同生效后，借款單位即可向貸款銀行辦理開戶用款手續(xù)。借款單位應(yīng)提送年度分季用款計(jì)劃，并按季將貸款轉(zhuǎn)入存款戶。貸款銀行應(yīng)按照借款合同的規(guī)定，及時供應(yīng)資金，對貸款的使用情況要進(jìn)行檢查監(jiān)督。借款單位不按合同規(guī)定用途使用貸款，或任意擴(kuò)大項(xiàng)目規(guī)模，以及因管理不善、損失浪費(fèi)嚴(yán)重、致使項(xiàng)目在批準(zhǔn)的期限內(nèi)不能竣工投產(chǎn)，經(jīng)制止無效的，建設(shè)銀行有權(quán)停止貸款或提前收回貸款，并按合同規(guī)定加收利息。1 貨款的對象、種類和條件 1

15、）貸款對象凡實(shí)行獨(dú)立經(jīng)濟(jì)核算、具有法人地位、并在建設(shè)銀行開立賬戶的企業(yè)單位，都可以申請流動資金貸款。 2 ）貸款種類貸款種類包括建筑企業(yè)流動資金貸款、工程結(jié)算貸款、工地開發(fā)和商品房貸款、基建材料供銷企業(yè)貸款、其他流動資金貸款等。 3 ）貸款條件 ( 1 ）必須持有工商行行政管理部門發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照。( 2 ）必須有一定比例的自有資金。 ( 3 ）必須有健全的財(cái)務(wù)管理和經(jīng)濟(jì)核算制度。 ( 4 ）貸款用途不當(dāng)，符合國家有關(guān)部門方針政策。 ( 5 ）確有償還貸款的能力，必要時應(yīng)有經(jīng)濟(jì)法人擔(dān)保。建筑企業(yè)應(yīng)根據(jù)施工生產(chǎn)的需要，在挖掘企業(yè)資金潛力和加速資金周轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)上，于年度開始前編造年度貸款汁劃，由建設(shè)銀

16、行核定年度計(jì)劃貸款額企業(yè)和開立賬戶的建設(shè)銀行要簽訂借款合同。在合同規(guī)定的貸款額內(nèi)，企業(yè)叮以根據(jù)需要一次或分次（按季、月）將貸款轉(zhuǎn)入存款戶。企業(yè)資金有多余時，可以隨時辦理歸還貸款手續(xù)。建設(shè)銀行要協(xié)助企業(yè)單位建立健全流動資金管理責(zé)任制，幫助他們管好用好貸款資金。施工企業(yè)要按期向開放銀行提送財(cái)務(wù)計(jì)劃、會討一報(bào)表和有關(guān)統(tǒng)計(jì)資料。建設(shè)銀行要和企業(yè)單位密切協(xié)作，根據(jù)滿足企業(yè)單位合理的流動資金需要，加強(qiáng)調(diào)查研究，發(fā)揮建設(shè)銀行信貸服務(wù)和監(jiān)督作用。臨時周轉(zhuǎn)貸款是指對施工企業(yè)大修理貸款以及五萬元以下不計(jì)規(guī)模的小額貸款。生產(chǎn)企業(yè)引進(jìn)技術(shù)貸款和對集體企業(yè)發(fā)放的投資性貸款等。信托貸款是指建設(shè)銀行利用吸收的信托存款和自有

17、資金，按照擇優(yōu)貸款原則，自行發(fā)放符合國家投資方向，花錢少見效快的各種措施項(xiàng)目的貸款。委托貸款包括中央財(cái)政委托貸款，地方財(cái)政委托貸款和部門、企業(yè)委托貸款。貸款前兩種是指中央或地方財(cái)政拿錢交由建設(shè)銀行辦理的除基建“撥改貸”以外的各種貸款，后一種包括中臾部門、企業(yè)委托貸款和地方部門、企業(yè)委托信貸、各種委托貸款，必須控制在委托信貸款堪金之內(nèi)。11 . 3 . 1 借款合同的訂立1 借款合同仃立的原則 ( l ）貸款人應(yīng)當(dāng)根據(jù)據(jù)國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展需要，在國家產(chǎn)業(yè)政策指導(dǎo)下與借款人簽訂合同。 ( 2 ）貸款人與借款人簽訂合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)信用的原則借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另

18、有約定的除外。訂立借款合同通常需要經(jīng)過要約和承諾方式。 l ）要約：要約是借款人向貸款人提月合同的主要條款，期望貸款人接受并且與借款人訂立借款合同的意思表示。貸款通則規(guī)定，借款人的要約應(yīng)當(dāng)具備借款用途，償還能力，還款方式等主要內(nèi)容。并應(yīng)提供下列資料：( 1 ）借款人及保證人基本情況。( 2 ）財(cái)政部門或會計(jì)（審計(jì)）事務(wù)所核準(zhǔn)的上年度財(cái)會報(bào)告，以及申請借款前一期的財(cái)會報(bào)告。 ( 3 ）原有不合理占用的貸款的糾正情況。 ( 4 ）抵押物、質(zhì)押物清單和有處分權(quán)人的同意抵押、質(zhì)押的證明及保證人擬同意保證的有關(guān)證明文件。承諾是指受要約人（貸款人）接受要約人（借款人）的訂約提議，同意與之訂立合同的意思表示

19、。貸款人收到借款人的借款申請后，應(yīng)當(dāng)對借款人的信用等級以及借款的合法性、安全性、營利性等情況進(jìn)行調(diào)查，核實(shí)抵押物、質(zhì)物、保證人情況，測定貸款的風(fēng)險(xiǎn)度。對于信用等級高的借款人，貸款人可優(yōu)先與其簽訂借款合同，發(fā)放貸款。貸款人經(jīng)過對借款人審查和按照審貸分離、分組審批的貸款管理制度進(jìn)行貸款的審批后，認(rèn)為符合貸款條件，就對借款人的要約予以承諾。貸款人的承諾標(biāo)志，表現(xiàn)為與借款人簽訂借款合同，保證貸款應(yīng)當(dāng)由保證人與貸款人簽訂保證合同或保證人在借款合同土寫明，并簽名蓋章后，借款合同即成立。抵押貸款、質(zhì)押貸款應(yīng)當(dāng)由抵押人、出質(zhì)人與貸款人簽訂抵押合同、質(zhì)押合同，并依法辦理登記后，借款合同成立。根據(jù) 合同法 、 商

20、業(yè)銀行法 、 借款合同條例 、 貸款通則 等的規(guī)定，借款合同的主要條款如下。 l ）借款種類借款種類是根據(jù)借款人的產(chǎn)業(yè)屬性、借款的用途以及資金的來源與運(yùn)用、貸款期限、有無擔(dān)保進(jìn)行填寫，以便適用不同的信貸政策。 2 ）借款用途借款用途是指借款人借款使用的范圍和內(nèi)容。借款人必須按照借款用途合理使用，一般不得擅自挪作他用。如果確實(shí)需要改變借款用途，借款方必須征得貸款方的同意。合同中明確規(guī)定借款用途是為了保證信貸資金的安全。 3 ）借款金額、幣種借款金額即借款的數(shù)量，它是根據(jù)借款人的需要，經(jīng)貸款人核準(zhǔn)的數(shù)量指標(biāo)，并應(yīng)說明貨幣幣種。依據(jù)借款合同中規(guī)定的借款金額，借款方可以按照合同規(guī)定的時間一次提用，也可

21、以分期分批提用，但應(yīng)以合同中規(guī)定的數(shù)額為限。4 ）借款利率借款合同是有償合同，借款人借款不僅要按期歸還本金，還要支付利息。辦理貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)貸款的利率，應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定。 5 ）還款期限還款期限是根據(jù)借款人的生產(chǎn)經(jīng)營周期，還款能力和貸款人的資金供給能力，由借貸雙方共同商議后確定。借款人可以在還款日期屆滿之前向貸款人申請延期。貸款人同意的，可以延期。 6 ）還款方式還款方式是指借款方運(yùn)用何種結(jié)清方式將借款歸還貸款方。是一次結(jié)清還是分期，應(yīng)說明具體時間，歸還數(shù)量等。是信匯，電匯，還是貸款方從借款方賬戶存款中直接扣劃，應(yīng)當(dāng)在合同中寫清楚。 7 ）擔(dān)保條款貸款人可以要

22、求借款人提供擔(dān)保。擔(dān)保按照 中華人民共和國擔(dān)保法 的規(guī)定，貸款人借據(jù)有擔(dān)保的借款合同，才能確保發(fā)放的貸款及時收回。 8 ）違約責(zé)任 9 ）爭議解決的方式 10 ）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)( l ）借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。 ( 2 ）對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；如仍不能確定的，借款期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。但借款期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付利息。 ( 3 ）對借款期限沒有約

23、定或者約定不明確，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；如仍不能確定的，借款人可以隨時返還；貸款人可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。 ( 4 ）借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息。 ( 5 ）自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或約定不明確的，視為不支付利息。1 貨款人的義務(wù) ( 1 ）貸款人必須按照合同的規(guī)定的期限、數(shù)額向借款方提供貸款。 ( 2 ）貸款人可以按照約定檢查、監(jiān)督借款方對貸款的使用情況。但是，貸款人不得濫用這些權(quán)利，不得將借款人的商業(yè)秘密泄露于第三人，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。2 借款人的義務(wù) ( l ）

24、借款人必須按照借款合同規(guī)定的用途使用借款，不得挪用，不得進(jìn)行違法活動。 ( 2 ）借款人應(yīng)當(dāng)按合同約定接受貸款人對借款的使用情況的檢查、監(jiān)督，并按照約定向貸款人定期提供有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表等資料。 ( 3 ）借款人應(yīng)按期歸還借款炸支付利息 3 ，借款人的違約責(zé)任（1）借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款，提前收回借款或者解除合同其中借款人不按規(guī)定使用政策性借款時，應(yīng)當(dāng)加收罰 。( 2 ）借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)支付預(yù)期利息。（助借款人未按照約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定的日期、數(shù)額支付利息。( 1 ）貸款人未按照約定的日期、數(shù)額提供借款，造成借款人損

25、失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 ( 2 ）貸款方的工作人員，因失職、讀職造成貸款損失或利用借款合同進(jìn)行違法活動的，應(yīng)追究其行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任，直至刑書責(zé)任。11 . 4 . 1 合同擔(dān)保的概念在現(xiàn)代民法中，擔(dān)保實(shí)際上是指債的擔(dān)?；蚍Q債權(quán)擔(dān)保。依照 擔(dān)保法 規(guī)定，在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等合問中，債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，可以依照法律規(guī)定設(shè)定擔(dān)保可見，合同的擔(dān)保，是指當(dāng)事人為了保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而依據(jù)法律規(guī)定或者合同的約定而設(shè)立的一種法律制度。 1 合同擔(dān)保的作用 ( l ）增強(qiáng)債務(wù)人履約的責(zé)任心，督促其嚴(yán)格按合同規(guī)定履行義務(wù) 。( 2 ）保障債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。如果債務(wù)人不履行合同義務(wù)，債

26、權(quán)人則可請求對方或保證人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任特別是在損失已經(jīng)發(fā)生，債務(wù)人有可能喪失履行合同或賠償損失能力的情祝廠，擔(dān)保更有它的特殊作用。 ( 3 ）從宏觀上，它對升嚴(yán)肅合同紀(jì)律，保障資金融通和商品流通，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序有促進(jìn)作用。l ）附屬性附屬性亦稱從屬性。合同的擔(dān)保一經(jīng)設(shè)定，即在原合同關(guān)系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生一種新的擔(dān)保法律關(guān)系。但這種擔(dān)保法律關(guān)系不是一種獨(dú)立存在的法律關(guān)系，而是一種從屬于主合同的法律關(guān)系，它必須以有效的主合同存在為前提，如果主合同無效，擔(dān)保亦無效。 2 ）預(yù)防性擔(dān)保一般是在簽訂合同的同時成立，既可以作為合同的條款之一，也可以另立擔(dān)保合同。設(shè)定擔(dān)保的目的就是為了防止違約和在違

27、約的情況下保障權(quán)利人不受經(jīng)濟(jì)損失。因?yàn)閾?dān)保設(shè)定后，就具有法律約束力，只要一方不履行合同，另一方就有權(quán)請求履行合同擔(dān)保義務(wù)或主動行使相應(yīng)的權(quán)利，對違約有警戒作用，因而會產(chǎn)生預(yù)防違約受損的積極效果。3 ）選擇性除留置這一擔(dān)保方式只適用于特定的合同和擔(dān)保金額的最大限度只能是合同的實(shí)際損失不能有當(dāng)事人選擇之外，當(dāng)事人對是否設(shè)立擔(dān)保，擔(dān)保的具體方式及金額，均可根據(jù)合同的性質(zhì)有選擇的權(quán)利。傳統(tǒng)民法中擔(dān)保的種類有物的擔(dān)保和人的擔(dān)保。根據(jù)我國 擔(dān)保法 的規(guī)定，合同的擔(dān)保方式有抵押、質(zhì)押、保證、留置和定金五種方式。 l ）抵押的概念：抵押是指債務(wù)人或第三人在不轉(zhuǎn)移對財(cái)產(chǎn)占有的情況下，提供一定的財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保

28、。在抵押法律關(guān)系中，提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)事人稱為抵押人，它可以是被擔(dān)保之債的債務(wù)人，也可以是債務(wù)人以外的第三人；被擔(dān)保之債的債權(quán)人，稱為抵押權(quán)人；提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，稱為抵押物。抵押權(quán)人享有在債務(wù)人不履行債務(wù)時以抵押物作價(jià)或拍賣，變賣抵押物的價(jià)款優(yōu)先受清償?shù)臋?quán)利，稱為抵押權(quán)。抵押的目的不在于對抵押物的使用收益，而在于擔(dān)保合同債的實(shí)現(xiàn)，因此抵押權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)，而非用益物權(quán)。( l ）抵押物可以是不動產(chǎn)，也可以是動產(chǎn)；可以是獨(dú)立之物，也可以是具有獨(dú)立交換價(jià)值的物的一部分。但均只能以現(xiàn)存的財(cái)產(chǎn)作抵押，而不能以未來可以得到的財(cái)產(chǎn)作為抵押物。凡是法律規(guī)定不得作為抵押物的，不得抵押。 ( 2 ）抵押物必須是抵

29、押人合法所有，或者依法有權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)。沒有處分權(quán)，即使是抵押人所有，也不得設(shè)立抵押權(quán)。 ( 3 ）抵押物一般是具有變賣價(jià)值和可以轉(zhuǎn)讓的物，沒有交換價(jià)值的物不能作抵押物。( 1 ）不動產(chǎn)抵押。是指以不動產(chǎn)為抵押物而設(shè)置的抵押。 ( 2 ）動產(chǎn)抵押。是指以動產(chǎn)作為抵押物而設(shè)置的抵押。 ( 3 ）權(quán)利抵押。是指以法律規(guī)定的各種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利作為抵押。如 擔(dān)保法 第三十四條規(guī)定的土地使用權(quán)抵押。 ( 4 ）最高額抵押。是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議，在最高債權(quán)額限度內(nèi)，以抵押物對一定時間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保。借款合同可以附最高額抵押合同。債權(quán)人與債務(wù)人就某項(xiàng)商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同，也可以附最

30、高額抵押合同。 ( 5 ）共同抵押。有稱總括抵押，也稱連帶抵押，是指為了同一債權(quán)的擔(dān)保而在數(shù)個不同的財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的抵押。債權(quán)人行使抵押權(quán)時，可選其中一個財(cái)產(chǎn)行使，可全部行使。 ( 6 ）財(cái)團(tuán)抵押。又稱企業(yè)抵押，是指抵押人（企業(yè)）以其所有的動產(chǎn)、不動產(chǎn)及權(quán)利的集合體作為抵押的客體而進(jìn)行的抵押?，F(xiàn)代大生產(chǎn)對資金的需求是巨大的，企業(yè)以其所有的全部財(cái)產(chǎn)為抵押，可以避免財(cái)產(chǎn)擔(dān)保能力的分散。因而，能為企業(yè)獲得巨額的資金融通。( 1 ）被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額。 ( 2 ）債務(wù)人履行債務(wù)的期限。 ( 3 ）抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)屬或者使用權(quán)屬。 ( 4 ）抵押擔(dān)保的范圍。 ( 5 ）當(dāng)

31、事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。辦理抵押物登記的部門， 擔(dān)保法 第四十二條做了規(guī)定，它們是：以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門；以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門；以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。國家工商行政管理局根據(jù) 擔(dān)保法 的有關(guān)規(guī)定，發(fā)布了 企業(yè)動產(chǎn)抵押物登記管理辦法 。6 ）抵押的效力抵押的效力是指抵押權(quán)人就一定范圍的債權(quán)從一定的抵押物中獲得優(yōu)先受償?shù)闹涮幏謾?quán)及對與抵押物有關(guān)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的影響力。 7 ）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)是指抵押

32、權(quán)人依法行使抵押權(quán)，使其被擔(dān)保的債權(quán)優(yōu)先得到滿足。l ）質(zhì)押的概念質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或者某項(xiàng)權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)或者權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該動產(chǎn)或權(quán)利折價(jià)，或者以拍賣、變賣動產(chǎn)或權(quán)利的價(jià)款優(yōu)先受償。在質(zhì)押法律關(guān)系中，上述債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利憑證為質(zhì)物。( 1 ）動產(chǎn)質(zhì)押。所謂動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該動產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。 ( 2 ）權(quán)利質(zhì)押。所謂權(quán)利質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其權(quán)利移

33、交債權(quán)人占有，將該權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。我國法律規(guī)定可以質(zhì)押的權(quán)利包括匯票、支票、本票、債票、存款單、倉單、提單、依法可以轉(zhuǎn)讓的股份和股票、依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)等。質(zhì)押與抵押雖然都是為了擔(dān)保債的履行而設(shè)定，因此而產(chǎn)生的質(zhì)權(quán)與抵押權(quán)同是優(yōu)先受償性的擔(dān)保物權(quán)和約定擔(dān)保物權(quán)，但兩者仍存有明顯差異。 ( l ）兩者的標(biāo)的物不同。抵押的標(biāo)的原則上限于不動產(chǎn)和某些動產(chǎn)，而質(zhì)押的標(biāo)的則為動產(chǎn)和法律規(guī)定的可質(zhì)押的權(quán)利。 ( 2 ）有關(guān)登記的規(guī)定不同。不動產(chǎn)和法律規(guī)定必須辦理登記的動產(chǎn)應(yīng)在相應(yīng)的抵押物登記部門辦理抵押物登記抵押之日才生效。其他財(cái)產(chǎn)是否登記，由當(dāng)事人自定；動產(chǎn)質(zhì)押不需要

34、進(jìn)行登記；而依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票及商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)則需在管理部門登記，方發(fā)生法律效力。 ( 3 ）占有要件不同。抵押不移轉(zhuǎn)占有權(quán)，抵押人負(fù)有保管責(zé)任，質(zhì)押移轉(zhuǎn)占有權(quán)，質(zhì)權(quán)人負(fù)有保管質(zhì)物之義務(wù)。 ( 4 ）受償順序不同，由于單個抵押物所構(gòu)成多個抵押權(quán)，因此，存在清償?shù)南群箜樞騿栴}，由于出質(zhì)人不能以同一質(zhì)物構(gòu)成多個債權(quán)，因此，不發(fā)生先后順序問題。l ）保證的概念保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債權(quán)人不履行債務(wù)時，保證人按約定履行債務(wù)或者擔(dān)任責(zé)任的行為。保證合同由保證人與被擔(dān)保合同的債權(quán)人以書面形式訂立。保證合同是從合同，被擔(dān)保的合同是主合同。保證人是保證合同的債務(wù)人，主合同的債務(wù)

35、人同時也是保證合同的債權(quán)人。保證人是以自己的資產(chǎn)和名義作擔(dān)保的，因此，保證人承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示是保證合同成立的根本條件。( 1 ）保證人是主合同當(dāng)事人以外的第三人，他是以自己的名義擔(dān)保主合同的履行，而不是主合同債務(wù)人的代理人，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人要承擔(dān)代為履行或承擔(dān)賠償損失等責(zé)任 。( 2 ）保證合同是從合同，保證債務(wù)為從債務(wù)，以主合同存在為前提。因此，主合同無效，則保證合同亦無效。 ( 3 ）保證人的承擔(dān)責(zé)任范圍，應(yīng)以主合同中義務(wù)人所承擔(dān)的義務(wù)為限，具體范圍依保證人同被保證合同的債權(quán)人的約定。法律另有規(guī)定的除外。 ( 4 ）保證人代被保證人履行合同后，即相應(yīng)取得權(quán)利人的地位，有權(quán)

36、向主合同債務(wù)人請求補(bǔ)償。保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個保證合同保證合同應(yīng)當(dāng)具備以下內(nèi)容：被保證人的主債權(quán)種類、數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證的方式；保證擔(dān)保的范圍；保證的期限；雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。( 1 ）一般保證。當(dāng)事人在保證合同中規(guī)定，債務(wù)人不能履行債務(wù)的，由擔(dān)保人承擔(dān)保證責(zé)任的為一般保證。 ( 2 ）連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人在其保證范圍

37、內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。是指債權(quán)人行使債權(quán)時，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對抗債務(wù)人行使請求權(quán)的權(quán)利。法律規(guī)定保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)，有訴訟上的抗辯權(quán)，同時履行抗辯權(quán)及不安抗辯權(quán)、抵消權(quán)等訴訟上的抗辯權(quán)指主債務(wù)因違法等原因無效時，債務(wù)人在訴訟上可主張債權(quán)不發(fā)生。同時履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同當(dāng)事人一方在當(dāng)事人沒有對等給付前可以拒絕自己給付的權(quán)利。不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同當(dāng)事人一方應(yīng)向?qū)Ψ较葹榻o付，如果對方財(cái)產(chǎn)在訂立合同后明顯減少，有可能不能為對等給付時，在對方?jīng)]有對等給付或者提出擔(dān)保前，可以拒絕自己給付。保證人享有債務(wù)人的抵消權(quán)是指保證人可以以自己對于債權(quán)人的反對債權(quán)，與債務(wù)人抵消。但是在保證債務(wù)負(fù)有先訴或其他抗

38、辯期間，債權(quán)人對不可以主張抵消，主債人不能以保證人多債權(quán)人反對債券對于債權(quán)人抵消。1 ）留置的概念：留置也是合同的一種擔(dān)保方式它是指保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同和法律規(guī)定可以置留的其他合同的債權(quán)人按照合同約定占有債權(quán)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)按照法律的規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。在留置法律關(guān)系中，提供財(cái)產(chǎn)為對方占有的人是留置人，留置權(quán)利的人叫留置權(quán)人，提供的財(cái)產(chǎn)叫留置物。( l ）留置權(quán)人必須按照合同合法占有對方的動產(chǎn)，留置人為實(shí)現(xiàn)合同所預(yù)期的經(jīng)濟(jì)目的，依約定提交財(cái)產(chǎn)為對方占有，如保管方按照保管合同規(guī)定占有保管的貨物，這

39、是采取留置這種擔(dān)保方式的前提條件。 ( 2 ）留置人負(fù)擔(dān)的債務(wù)和留置權(quán)人享有的債權(quán)都是由債權(quán)人取得占有財(cái)產(chǎn)的同一合同發(fā)生的。 ( 3 ）留置權(quán)應(yīng)有法律明文規(guī)定時才使用。留置是一種使用范圍有限的合同擔(dān)保形式，依照 擔(dān)保法 第八十四條的規(guī)定，僅在保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同和法律規(guī)定可以留置的其他合同中采用 。( 4 ）必須是債務(wù)人不按合同約定期限履行義務(wù)。法律對留置權(quán)的行使，規(guī)定了嚴(yán)格的時間性。比如按照法律或合同的規(guī)定，承運(yùn)人對其承運(yùn)的貨物，加工人對其加工的產(chǎn)品，保管人對其保管的財(cái)物，在對方不按期或不如數(shù)付給運(yùn)輸費(fèi)、加工費(fèi)或保管費(fèi)時，有權(quán)留置其財(cái)產(chǎn)。 擔(dān)保法 第八十七條規(guī)定：“債權(quán)人與債務(wù)人

40、應(yīng)當(dāng)在合同中約定，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于兩個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)?！薄皞鶆?wù)人逾期仍不履行的，債權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價(jià)也可以依法拍賣、變賣留置物”。 3 ）留置擔(dān)保的范圍留置擔(dān)保范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。留置財(cái)產(chǎn)的價(jià)款超過留置權(quán)人應(yīng)得費(fèi)的部分，應(yīng)還給留置人；留置財(cái)產(chǎn)價(jià)款不足補(bǔ)償?shù)?，留置人?yīng)補(bǔ)償不足部分。( 1 ）抵押行為是抵押人的自愿行為；而留置行為則是留置人被強(qiáng)制的行為。 ( 2 ）抵押物的所有人可能是合同當(dāng)事人，也可能是第三人。 ( 3 ）抵押物并非債權(quán)人債務(wù)人權(quán)利義務(wù)關(guān)