第5章 合同的商簽與履行

1、第第5 5章章 合同的商簽與履行合同的商簽與履行n合同理論合同理論n合同法律制度合同法律制度n工程建設(shè)合同體系工程建設(shè)合同體系n合同的訂立與效力合同的訂立與效力n常見合同的主要內(nèi)容常見合同的主要內(nèi)容n合同的履行合同的履行n施工合同示范文本施工合同示范文本一、什么是合同一、什么是合同 5.1.1合同的概念合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。關(guān)系的協(xié)議。有血肉之軀的，能夠有血肉之軀的，能夠思考問題，有欲望，思考問題，有欲望，能夠從事勞動等活動能夠從事勞動等活動的人的人。具

2、有民事權(quán)利能具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，力和民事行為能力，依法獨立享受民事權(quán)依法獨立享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。組織。沒有取得法人資沒有取得法人資格，有一定的經(jīng)費、格，有一定的經(jīng)費、財產(chǎn)的組織體財產(chǎn)的組織體 。n5.1.2工程建設(shè)合同的含義工程建設(shè)合同的含義n是對工程建設(shè)中涉及到的合同的總稱，如建筑工程勘察合同，建設(shè)工程設(shè)計合同，建設(shè)工程施工合同.5.1.3合同的類型合同的類型 1）總價合同）總價合同 特點：特點：評標(biāo)時易于確定報價最低的承包商，易支付計算；評標(biāo)時易于確定報價最低的承包商，易支付計算；承包商風(fēng)險大。承包商風(fēng)險大。要求準(zhǔn)備詳細全面的設(shè)計圖紙和各項說明要

3、求準(zhǔn)備詳細全面的設(shè)計圖紙和各項說明。 適用范圍適用范圍 工程量不太大且能精確計算、工期較短、技術(shù)不工程量不太大且能精確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險不大的項目；太復(fù)雜、風(fēng)險不大的項目； 2）單價合同單價合同 特點：特點： 量價分離，量變價不變量價分離，量變價不變 風(fēng)險合理分攤風(fēng)險合理分攤 合同成立關(guān)鍵在于雙方對單價和工程量計算方法的確認合同成立關(guān)鍵在于雙方對單價和工程量計算方法的確認適用范圍適用范圍 : 適用項目很廣，大多用于工期長、技術(shù)復(fù)雜、大型復(fù)雜工程適用項目很廣，大多用于工期長、技術(shù)復(fù)雜、大型復(fù)雜工程的施工，以及為了縮短建設(shè)周期，初步設(shè)計完成后就進行施工的施工，以及為了縮短建設(shè)周期，

4、初步設(shè)計完成后就進行施工招標(biāo)的工程。招標(biāo)的工程。 3）成本加酬金合同）成本加酬金合同 成本加固定百分比酬金合同成本加固定百分比酬金合同 成本固定酬金合同成本固定酬金合同 成本加浮動酬金合同成本加浮動酬金合同特點：特點：業(yè)主風(fēng)險大；業(yè)主風(fēng)險大； 業(yè)主對工程總造價不易控制。業(yè)主對工程總造價不易控制。適用范圍：適用范圍： 需要立即開展工作，或新型工程項目，或工程內(nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟指需要立即開展工作，或新型工程項目，或工程內(nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)未確定的項目。標(biāo)未確定的項目。n例例1 ：n（ ）通常其只適用于一些緊急工程項目、新型工程項目或?qū)椖抗こ虄?nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)未確定的項目和一些風(fēng)險較大的項目。 nA.

5、總價合同nB. 單價合同nC. 成本加酬金合同nD. 分包合同5.3 建設(shè)工程合同體系合同的生命期合同的生命期招標(biāo)公告招標(biāo)公告資格預(yù)審資格預(yù)審招標(biāo)文件招標(biāo)文件投標(biāo)文件投標(biāo)文件開標(biāo)開標(biāo)投標(biāo)截止日投標(biāo)截止日評標(biāo)評標(biāo)定標(biāo)定標(biāo)中標(biāo)中標(biāo)簽訂合同簽訂合同開工開工竣工竣工保修結(jié)束保修結(jié)束要約邀請要約邀請要約要約承諾承諾投標(biāo)有效期投標(biāo)有效期合同有效期合同有效期合同簽訂階段合同簽訂階段合同履行階段合同履行階段n 建設(shè)工程合同是指在工程建設(shè)過程中發(fā)包人與承包人依法訂立的、明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。n 在建設(shè)工程合同中，承包人的主要義務(wù)是進行工程建設(shè)，權(quán)利是得到工程價款；發(fā)包人的主要義務(wù)是支付工程價款，權(quán)利是得到

6、完整、符合約定的建筑產(chǎn)品。n 在建設(shè)工程中，主要的建設(shè)合同關(guān)系如圖所示。5.3.2 建設(shè)工程合同的概念建設(shè)工程合同的概念圖 建設(shè)工程合同關(guān)系 n例例2n （ ）是指發(fā)包人將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工等的每一項分別發(fā)包給一個承包商的合同。 nA. 建設(shè)工程總承包合同nB. 建設(shè)工程承包合同nC. 成本加酬金合同nD. 分包合同 合同的訂立程序，一般可分為要約要約和承諾承諾兩個階段。要約人發(fā)出要約，受要約人對要約表示承諾，就達成了一項合同。要約n要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接收要約的一方稱受要約人。n成立條件：n1.要約人應(yīng)是具有締約能力的特定

7、人 n2.要約的內(nèi)容須具體、確定 n3.要約具有締結(jié)合同的目的，并表示要約人受其約束 n4.要約人必須發(fā)給要約人希望與其訂立合同的受要約人 n5.要約應(yīng)以明示方式發(fā)出 n6.要約必須送達于受要約人 承諾n承諾是受要約人同意要約的意思表示。n構(gòu)成條件：n必須由受要約人向要約人作出n必須在要約有效期內(nèi)作出n內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致，對要約內(nèi)容的同意承諾的生效和撤回n承諾生效時一般即合同成立時間。承諾生效時一般即合同成立時間。但是英美法系和大陸法系對這一規(guī)定卻存在重大分歧，前者采用“投遞生效”即承諾于發(fā)出時生效；后者采用“到達生效”即承諾到達時生效。通則與聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約一樣，采用到達生效原

8、則，但如果當(dāng)事人可用行為作為承諾于做出該行為時生效。根據(jù)根據(jù)通則通則規(guī)規(guī)定承諾在生效前，受要約人可隨時撤回承諾。定承諾在生效前，受要約人可隨時撤回承諾。要約邀請n它是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。n要約邀請的常見形式 ：n寄送的價目表 n拍賣公告 n商業(yè)廣告 n招標(biāo)公告 要約邀請要約邀請：合同法第15條規(guī)定，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示兩者的區(qū)別：要約以邀請對方和自己訂立合同為目的，要約邀請則以邀請對方向自己發(fā)出要約為目的；對要約的接受構(gòu)成承諾，對要約邀請的接受只構(gòu)成要約；要約是法律行為，要約人發(fā)出要約后受要約的約束，一旦要約被對方接受，合同即告成立，要約邀請通常不產(chǎn)生法律上的權(quán)利

9、義務(wù)關(guān)系。兩者性質(zhì)不同，法律后果也不一樣。n例例3.以下關(guān)于要約的表述，不正確的是（ ）。nA.要約是意思表示 B.要約與要約邀請是同一含義nC.要約的內(nèi)容須具體確定 D.要約應(yīng)表明相對人承諾即受其拘束n例例4. 甲公司因建樓急需水泥，遂向乙水泥廠發(fā)函，稱：“我公司愿購貴廠XX型水泥50噸，單價300元/噸，貨到付款?！钡诙煲宜鄰S即向甲公司發(fā)出貨物。下列說法正確的是（ ）。nA.甲公司發(fā)函的行為是要約邀請nB.乙水泥廠發(fā)貨的行為不構(gòu)成承諾，因為承諾須以通知的方式發(fā)出nC.乙水泥廠發(fā)貨行為構(gòu)成承諾，貨物到達甲公司時承諾生效nD.乙水泥廠發(fā)貨行為構(gòu)成承諾，貨物發(fā)出時承諾生效5.4.2合同訂立的

10、基本原則合同訂立的基本原則1.1.平等原則平等原則：2.2.自愿原則自愿原則：依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任：依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。何單位和個人不得非法干預(yù)。3.3.公平原則公平原則：（：（1 1）不得欺詐，不得假借訂立合）不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進行磋商；（同惡意進行磋商；（2 2）根據(jù)公平原則確定風(fēng)）根據(jù)公平原則確定風(fēng)險合理分配；（險合理分配；（3 3）根據(jù)公平確定違約責(zé)任。）根據(jù)公平確定違約責(zé)任。4. 4. 誠實信用原則誠實信用原則: :(1)(1)訂立合同時，不得欺詐或其訂立合同時，不得欺詐或其他違背誠實信用的行為；他違背誠實信用的行為；(2)(

11、2)履行義務(wù)是，當(dāng)事履行義務(wù)是，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣，履行人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣，履行及時通知、協(xié)助、提供必要條件、防止損失擴及時通知、協(xié)助、提供必要條件、防止損失擴大、保密等義務(wù)大、保密等義務(wù);(3);(3)合同終止后，當(dāng)事人應(yīng)根合同終止后，當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)交易習(xí)慣，履行及時通知、協(xié)助、保密義務(wù)，據(jù)交易習(xí)慣，履行及時通知、協(xié)助、保密義務(wù)，也成為后契約義務(wù)。也成為后契約義務(wù)。5. 5. 合法原則合法原則5.4.3.15.4.3.1合同談判的階段合同談判的階段及主要內(nèi)容及主要內(nèi)容談判談判是有關(guān)組織是有關(guān)組織(或個人或個人)對涉及切身權(quán)益的分對涉及切身權(quán)益的分歧和沖突進行

12、反復(fù)磋商，尋求解決途徑和達成歧和沖突進行反復(fù)磋商，尋求解決途徑和達成協(xié)議的過程。協(xié)議的過程。談判是雙方互相影響對方并讓其接受己方要求談判是雙方互相影響對方并讓其接受己方要求的一個心理過程。的一個心理過程。談判的概念談判的概念談判的本質(zhì)談判的本質(zhì)n1. 1. 合同談判的目的合同談判的目的合同談判是業(yè)主與承包商面對面的直接較量，談判的結(jié)果直接合同談判是業(yè)主與承包商面對面的直接較量，談判的結(jié)果直接關(guān)系到合同條款的訂立是否于關(guān)系到合同條款的訂立是否于己有利己有利，因此，在合同正式談判，因此，在合同正式談判開始前，無論是業(yè)主還是承包商，必須深入細致地做好充分的開始前，無論是業(yè)主還是承包商，必須深入細致地

13、做好充分的思想準(zhǔn)備、組織準(zhǔn)備、資料準(zhǔn)備等，做到知己知彼，心中有數(shù)，思想準(zhǔn)備、組織準(zhǔn)備、資料準(zhǔn)備等，做到知己知彼，心中有數(shù)，為合同談判的成功奠定堅實的基礎(chǔ)。為合同談判的成功奠定堅實的基礎(chǔ)。241. 1. 合同談判的目的合同談判的目的“談判談判” 環(huán)境：三位一體環(huán)境：三位一體 客體客體主體主體環(huán)境環(huán)境業(yè)主單位業(yè)主單位監(jiān)理單位監(jiān)理單位EPC總承包商總承包商分包商分包商供貨商等供貨商等政治政治社會社會法律法律經(jīng)濟經(jīng)濟一次性一次性臨時性臨時性復(fù)雜性復(fù)雜性影響大影響大業(yè)主：業(yè)主：項目一定要項目一定要“多、快、好、省、穩(wěn)多、快、好、省、穩(wěn)” ！1. 1. 合同談判的目的合同談判的目的承包商：承包商：“好的，

14、好的，但是，哈哈好的，好的，但是，哈哈”監(jiān)理：監(jiān)理：“我一定嚴(yán)加管理承包商，但是，哈哈我一定嚴(yán)加管理承包商，但是，哈哈 ”我們?yōu)榱宋覀優(yōu)榱说哪繕?biāo)，走到一起來了：的目標(biāo)，走到一起來了：談判的目的就是為了實現(xiàn)各自的目標(biāo)。談判的目的就是為了實現(xiàn)各自的目標(biāo)。(1)決標(biāo)前的談判決標(biāo)前的談判n1)技術(shù)答辯技術(shù)答辯n2)價格調(diào)整價格調(diào)整(2)決標(biāo)后的談判決標(biāo)后的談判n經(jīng)過決標(biāo)前的談判，業(yè)主確定出中標(biāo)人并發(fā)出中標(biāo)函，經(jīng)過決標(biāo)前的談判，業(yè)主確定出中標(biāo)人并發(fā)出中標(biāo)函，這時業(yè)主和中標(biāo)人還要進行決標(biāo)后的談判，即將過去雙這時業(yè)主和中標(biāo)人還要進行決標(biāo)后的談判，即將過去雙方達成的協(xié)議具體化，并最后簽署合同協(xié)議書，對價格方達

15、成的協(xié)議具體化，并最后簽署合同協(xié)議書，對價格及所有條款加以認證。及所有條款加以認證。n決標(biāo)后，中標(biāo)的投標(biāo)人地位有所改善，他可以利用這一決標(biāo)后，中標(biāo)的投標(biāo)人地位有所改善，他可以利用這一點，積極地、有理有節(jié)地同業(yè)主進行決標(biāo)后的談判，爭點，積極地、有理有節(jié)地同業(yè)主進行決標(biāo)后的談判，爭取使合同條款公正合理。取使合同條款公正合理。2合同談判的階段合同談判的階段(3)合同談判的內(nèi)容合同談判的內(nèi)容n1)工程內(nèi)容與范圍的明確工程內(nèi)容與范圍的明確n2)明確技術(shù)要求與資料明確技術(shù)要求與資料n3)價格及價格構(gòu)成分析：價格及價格構(gòu)成分析：單價合同單價合同總價合同總價合同 成本加成本加酬金酬金混合類型混合類型n4)工期

16、的確認工期的確認 價格類型價格類型 支付方式支付方式 風(fēng)險分擔(dān)風(fēng)險分擔(dān) 技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn) 工作范圍工作范圍 各類擔(dān)保各類擔(dān)保 計劃安排計劃安排 索賠爭端索賠爭端3.合同談判的注意事項n(1)抓住談判的實質(zhì)性問題抓住談判的實質(zhì)性問題;n(2)談判中既要注意談判中既要注意禮儀禮儀，又要堅持原則，維護己方利，又要堅持原則，維護己方利益益;禮儀禮儀：在談判的全過程中，所有的舉止、談吐、禮貌、在談判的全過程中，所有的舉止、談吐、禮貌、送禮、待人接物方方面面的一個總和。送禮、待人接物方方面面的一個總和。n(3)堅持堅持“統(tǒng)一表態(tài)統(tǒng)一表態(tài)”和和“內(nèi)外有別內(nèi)外有別”;n(4)談判時要做好記錄談判時要做好記錄;

17、n (5) 投標(biāo)保函的安全。在投標(biāo)時，投標(biāo)人要根據(jù)招投標(biāo)保函的安全。在投標(biāo)時，投標(biāo)人要根據(jù)招標(biāo)文件的要求遞交投標(biāo)保函。標(biāo)文件的要求遞交投標(biāo)保函。 談判高手的硬功夫：談判高手的硬功夫：如何成為談判能手如何成為談判能手三、合同的寫作三、合同的寫作xxxx合同合同 甲方：甲方：xx公司公司 乙方：乙方：xx公司公司根據(jù)根據(jù)中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法等有關(guān)法律的規(guī)定，等有關(guān)法律的規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商，簽訂本合同，以資共同遵守。經(jīng)雙方協(xié)商，簽訂本合同，以資共同遵守。第一條第一條 第二條第二條 第三條第三條 甲甲 方方單位名稱（章）單位名稱（章）乙乙 方方單位名稱（章）單位名稱（章）鑒證單位鑒證

18、單位單位名稱（章）單位名稱（章）合同編號：合同編號：B08B08024024 編號編號當(dāng)事人當(dāng)事人標(biāo)題標(biāo)題結(jié)尾結(jié)尾正文正文合同可以合同可以沒有編號。沒有編號。5.4.55.4.5合同的效力合同的效力一一、合同效力的涵義合同效力的涵義（一）（一）合同的一般法律約束力合同的一般法律約束力 廣義的合同效力指合同的一般法律約束力廣義的合同效力指合同的一般法律約束力,它是法律賦予合同對當(dāng)事它是法律賦予合同對當(dāng)事人的強制力人的強制力,即當(dāng)事人如違反合同約定的內(nèi)容即當(dāng)事人如違反合同約定的內(nèi)容,即產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果即產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果,包包括承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。括承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（二）（二）合同權(quán)利義務(wù)的

19、約束力合同權(quán)利義務(wù)的約束力 這是狹義的合同效力這是狹義的合同效力,這種效力非指一般的法律約束力這種效力非指一般的法律約束力,而是特指合同而是特指合同約定的權(quán)利義務(wù)對當(dāng)事人的約束力。約定的權(quán)利義務(wù)對當(dāng)事人的約束力。二二、合同的成立與生效合同的成立與生效 我國合同法上的成立要件我國合同法上的成立要件:其一其一,要有兩個或兩個以上的當(dāng)事人；其二要有兩個或兩個以上的當(dāng)事人；其二,當(dāng)當(dāng)事人的意思表示一致（通過要約和承諾的過程）。事人的意思表示一致（通過要約和承諾的過程）。 合同成立是合同生效的前提條件，合同成立與合同生效是兩個不同的概合同成立是合同生效的前提條件，合同成立與合同生效是兩個不同的概念。念。

20、 三、合同的生效要件三、合同的生效要件（一）當(dāng)事人締約時有相應(yīng)的締約能力（二）意思表示真實（三）不違反強制性法律規(guī)范及公序良俗（四）標(biāo)的的確定和可能四、合同生效的時間四、合同生效的時間（一）根據(jù)合同法第44條第1款的規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。（二）根據(jù)合同法第44條第2款的規(guī)定，法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同，合同生效的時間為辦理完畢批準(zhǔn)、登記手續(xù)的時間。（三）根據(jù)合同法第45條的規(guī)定，附生效條件的合同，合同生效的時間為條件成就時。（四）根據(jù)合同法第46條的規(guī)定，附生效期限的合同，合同生效的時間為期限屆至?xí)r。 合同的分類合同的分類n有效合同有效合同n效力待定的合同效力待定

21、的合同n可撤銷的合同可撤銷的合同n無效合同無效合同合同的法律效力合同的法律效力返回n有效合同有效合同 合同法規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效合同法規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效。特殊情況特殊情況： （1 1）按照法律或行政法規(guī)規(guī)定，有些合同在辦理批準(zhǔn)、）按照法律或行政法規(guī)規(guī)定，有些合同在辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后生效。登記手續(xù)后生效。 （2 2）當(dāng)事人對合同的效力附條件或附期限，則自條件成）當(dāng)事人對合同的效力附條件或附期限，則自條件成立或期限屆至?xí)r生效。立或期限屆至?xí)r生效。無效合同的情形無效合同的情形無效合同無效合同：欠缺合同生效的要件：欠缺合同生效的要件而自始不具有法律約束力的合同而自始不具

22、有法律約束力的合同。3.下列關(guān)于建設(shè)工程合同生效應(yīng)具備的條件的表述中，不正確的是下列關(guān)于建設(shè)工程合同生效應(yīng)具備的條件的表述中，不正確的是（ ）。）。 A 雙方具有訂立合同的主體資格雙方具有訂立合同的主體資格 B意思表示必須真實意思表示必須真實 C. 經(jīng)招投標(biāo)管理部門備案登記經(jīng)招投標(biāo)管理部門備案登記 D不得違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定不得違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定4. 合同法合同法規(guī)定，有（規(guī)定，有（ ）情形的，合同無效。）情形的，合同無效。 A. 乘人之危，使對方在違背真實意思情況下訂立的合同乘人之危，使對方在違背真實意思情況下訂立的合同 B惡意串通，損害國家惡意串通，損害國家.集體或者第三

23、人利益集體或者第三人利益 C以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的 D損害社會公共利益損害社會公共利益 E違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 5根據(jù)根據(jù)合同法合同法，下列免責(zé)條款中有效的是，下列免責(zé)條款中有效的是( )。A造成對方人身傷害的造成對方人身傷害的 B故意造成對方財產(chǎn)損失的故意造成對方財產(chǎn)損失的C重大過失造成對方財產(chǎn)損失的重大過失造成對方財產(chǎn)損失的 D不可抗力造成對方財產(chǎn)損失的不可抗力造成對方財產(chǎn)損失的合同的效力合同的效力n例題例題 1 1依據(jù)合同法規(guī)定，（）訂立的合同，當(dāng)事人可以請求法院或仲依據(jù)合同法規(guī)定，（）訂立的合同，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)

24、撤銷該合同。裁機構(gòu)撤銷該合同。A.A.一方以欺詐手段一方以欺詐手段 B. B.以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的C.C.惡意串通損害第三人利益惡意串通損害第三人利益 D. D.違反法律行政法規(guī)強制性規(guī)違反法律行政法規(guī)強制性規(guī)定定2 2被仲裁機構(gòu)裁定為可撤銷合同，自（）起合同不具備法律效力被仲裁機構(gòu)裁定為可撤銷合同，自（）起合同不具備法律效力A.A.合同簽字日合同簽字日 B. B.合同開始履行日合同開始履行日C.C.一方將撤銷申請?zhí)峤恢俨脵C構(gòu)日一方將撤銷申請?zhí)峤恢俨脵C構(gòu)日 D. D.仲裁機構(gòu)發(fā)出裁決通知仲裁機構(gòu)發(fā)出裁決通知書日書日合同的效力合同的效力2無效合同、可撤銷合同、效力待定合同

25、的區(qū)別：無效合同、可撤銷合同、效力待定合同的區(qū)別： 區(qū)別區(qū)別 名稱名稱發(fā)生的原因不同發(fā)生的原因不同 效力不同效力不同 條件和程序不同條件和程序不同 無效合同無效合同 根本不具備合同根本不具備合同的生效要件的生效要件 自始無效自始無效 行為人及利害關(guān)系人行為人及利害關(guān)系人都可主張無效，法院都可主張無效，法院或仲裁機構(gòu)也可以職或仲裁機構(gòu)也可以職權(quán)確認其無效。權(quán)確認其無效。 效力待定合同效力待定合同 需要將來發(fā)生的需要將來發(fā)生的事實來確定事實來確定 效力沒確定，可效力沒確定，可能是有效的，也能是有效的，也可能是沒效的?？赡苁菦]效的。 只有經(jīng)過權(quán)利人的追只有經(jīng)過權(quán)利人的追認，才能有效。否則，認，才能有

26、效。否則，則無效。則無效。 可撤銷合同可撤銷合同 意思表示有瑕疵意思表示有瑕疵 在沒有撤銷之前，在沒有撤銷之前，其是有效的，只其是有效的，只有在其被撤銷后，有在其被撤銷后， 才溯及地消滅。才溯及地消滅。 只有有撤銷權(quán)的當(dāng)事只有有撤銷權(quán)的當(dāng)事人才有權(quán)請求法院或人才有權(quán)請求法院或仲裁機構(gòu)予以撤銷。仲裁機構(gòu)予以撤銷。 有效合同有效合同無效合同無效合同可撤消合同可撤消合同效力待定合同效力待定合同當(dāng)事人必須具有當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為相應(yīng)的民事行為能力能力當(dāng)事人的意思表當(dāng)事人的意思表示真實示真實一方以欺詐、脅迫的手一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家段訂立合同，損害國家利益。利益。因重大誤解訂立

27、因重大誤解訂立的合同。的合同。在訂立合同時顯在訂立合同時顯失公平的。失公平的。一方以欺詐、脅一方以欺詐、脅迫的手段損害集迫的手段損害集體或者第三人利體或者第三人利益者。益者。乘人之危（一年乘人之危（一年內(nèi)撤消內(nèi)撤消）限制民事行為能力限制民事行為能力的人訂立的合同的人訂立的合同（一個月內(nèi)追一個月內(nèi)追認）認）無權(quán)代理無權(quán)代理無處分權(quán)的人無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)處分他人財產(chǎn)代理權(quán)暇疵代理權(quán)暇疵內(nèi)容不違反法律內(nèi)容不違反法律或者社會公共利或者社會公共利益益以合法形式掩蓋非法目以合法形式掩蓋非法目的。的。損害社會公共利益。損害社會公共利益。違反法律、行政法規(guī)的違反法律、行政法規(guī)的強制性強制性規(guī)定規(guī)定5.4

28、.5.4建設(shè)工程合同無效的類型P170n1.主體資格不合格主體資格不合格n2.訂立合同的內(nèi)容不合法訂立合同的內(nèi)容不合法6. 某二級建筑公司為了承攬超越自己資質(zhì)許可范圍的工程，在征得某二級建筑公司為了承攬超越自己資質(zhì)許可范圍的工程，在征得該公司主管領(lǐng)導(dǎo)同意的情況下，與某一級企業(yè)甲公司簽訂了一個該公司主管領(lǐng)導(dǎo)同意的情況下，與某一級企業(yè)甲公司簽訂了一個合同。合同內(nèi)容包括如下內(nèi)容：合同。合同內(nèi)容包括如下內(nèi)容：“由甲公司以甲公司的名義承攬由甲公司以甲公司的名義承攬某建筑工程，由某建筑公司實際承建，某公司向甲公司支付管理某建筑工程，由某建筑公司實際承建，某公司向甲公司支付管理費為合同價的費為合同價的10%

29、?！备鶕?jù)這個合同，下面說法正確的是（根據(jù)這個合同，下面說法正確的是（ ）（A）該合同是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，屬于有效合同）該合同是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，屬于有效合同（B）該合同是否有效，取決于是否采取了書面形式并備案）該合同是否有效，取決于是否采取了書面形式并備案（C）該合同違反了法律規(guī)定，屬于無效合同）該合同違反了法律規(guī)定，屬于無效合同（D）該合同效力合同待定，必須征得建設(shè)單位的同意，才能生效）該合同效力合同待定，必須征得建設(shè)單位的同意，才能生效 例：某建筑工程公司法定代表人李某與個體經(jīng)營者張某是老鄉(xiāng)。例：某建筑工程公司法定代表人李某與個體經(jīng)營者張某是老鄉(xiāng)。張某要求能以該公司的名義承

30、接一些工程施工業(yè)務(wù)，雙方便簽訂張某要求能以該公司的名義承接一些工程施工業(yè)務(wù)，雙方便簽訂了一份承包合同，約定張某可使用該公司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照了一份承包合同，約定張某可使用該公司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照等承接工程，每年上交承包費等承接工程，每年上交承包費20萬元，如不能按時如數(shù)上交承包萬元，如不能按時如數(shù)上交承包費，該公司有權(quán)解除合同。合同簽訂后，張某利用該公司的資質(zhì)費，該公司有權(quán)解除合同。合同簽訂后，張某利用該公司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照等多次承攬工程施工業(yè)務(wù)，但年底只向該公司上證書、營業(yè)執(zhí)照等多次承攬工程施工業(yè)務(wù)，但年底只向該公司上交了交了8萬元的承包費。為此，該公司與張某發(fā)生激烈爭執(zhí)，并訴萬元的

31、承包費。為此，該公司與張某發(fā)生激烈爭執(zhí)，并訴至法院。至法院。 問題：問題： （1）該建筑工程公司與張某存在何種違法行為？）該建筑工程公司與張某存在何種違法行為？ （2）該建筑工程公司的違法行為應(yīng)當(dāng)受到什么處罰？）該建筑工程公司的違法行為應(yīng)當(dāng)受到什么處罰？n分析：分析：n（1）本案中該建筑工程公司將資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照等）本案中該建筑工程公司將資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照等出借給張某，允許以其名義對外承攬工程，屬于違法出借給張某，允許以其名義對外承攬工程，屬于違法行為。行為。建筑法建筑法第第26條第條第2款明確規(guī)定：款明確規(guī)定：“禁止建筑禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企施工企業(yè)以任何形

32、式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。程。”n（2）該建筑工程公司將被責(zé)令改正，沒收違法所得，）該建筑工程公司將被責(zé)令改正，沒收違法所得，處工程合同價款處工程合同價款2%以上以上4%以下的罰款；根據(jù)情節(jié)，以下的罰款；根據(jù)情節(jié)，還可能被責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級，甚至吊銷資還可能被責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級，甚至吊銷資質(zhì)證書。質(zhì)證書。n5.4.5.55.4.5.5無效合同的處理無效合同的處理（1 1）無效合同自簽訂時就沒有法律效力；）無效合同自簽訂時就沒有法律效力；（2 2）合同無效分為整個合同無效和部分無效；部

33、分無效不影）合同無效分為整個合同無效和部分無效；部分無效不影響其他部分的法律效力；響其他部分的法律效力；（3 3）合同無效，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議條款）合同無效，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議條款的效力；的效力；（4 4）因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)予以返還；有過錯的一方應(yīng)當(dāng)）因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)予以返還；有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失。賠償對方因此所受到的損失。合同的法律效力合同的法律效力 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任一含義一含義當(dāng)事人在訂立合同過程中，因過失當(dāng)事人在訂立合同過程中，因過失違反依照誠實信用原則所應(yīng)盡的義違反依照誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，致使另一方遭受信賴?yán)?/p>

34、損失務(wù)，致使另一方遭受信賴?yán)鎿p失而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。二、與侵權(quán)責(zé)任的比較前提條件不同前提條件不同義務(wù)性質(zhì)不同義務(wù)性質(zhì)不同保護對象不同保護對象不同責(zé)任形式不同責(zé)任形式不同對精神損害賠償?shù)膽B(tài)度不同對精神損害賠償?shù)膽B(tài)度不同三、構(gòu)成要件構(gòu)成要件構(gòu)成要件 違背違背誠實誠實信用信用原則原則 當(dāng)事人違當(dāng)事人違背誠實信背誠實信用原則的用原則的行為發(fā)生行為發(fā)生在締約過在締約過程中程中 造成造成對方對方的損的損害害 侵害行侵害行為與損為與損害之間害之間具有因具有因果關(guān)系果關(guān)系四、締約過失責(zé)任的承擔(dān)主體主體締約當(dāng)事人締約當(dāng)事人方式方式賠償對方的信賴?yán)鎿p失、賠償對方的信賴?yán)鎿p失、解除合同解除合同甲公

35、司通過電視發(fā)布廣告，稱其有甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型輛某型號汽車，每輛價格號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期萬元，廣告有效期10天。天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的？下列哪一選項是正確的？A甲構(gòu)成違約甲構(gòu)成違約B甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任C甲應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任甲應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 D甲不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任甲不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任真題訓(xùn)真題訓(xùn)練練72000年年2月，甲公司未經(jīng)依法招標(biāo)與乙公司簽訂建設(shè)工程承包合同，月，甲公司未經(jīng)依法招標(biāo)

36、與乙公司簽訂建設(shè)工程承包合同，約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，約定由丙承約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟和法律責(zé)任，乙收取丙支付的工程價款包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟和法律責(zé)任，乙收取丙支付的工程價款5%的管理費丙實際施工至主樓封頂。的管理費丙實際施工至主樓封頂。2004年年1月，乙向法院起訴請求月，乙向法院起訴請求甲支付拖欠的工程款并解除施工合同。以下關(guān)于乙與丙的內(nèi)部承包協(xié)甲支付拖欠的工程款并解除施工合同。以下關(guān)于乙與丙的內(nèi)部承包協(xié)議效力的判斷正確的是議效力的判斷正確的是( )( )。 A是效力待定的從合同，取決于法院是否

37、裁定甲乙間的主合同無效是效力待定的從合同，取決于法院是否裁定甲乙間的主合同無效 B是無效的從合同，因為甲乙間的主合同違反法律強制性規(guī)定無效是無效的從合同，因為甲乙間的主合同違反法律強制性規(guī)定無效 C是有效合同，因為當(dāng)事人自愿簽訂，符合合同法原則是有效合同，因為當(dāng)事人自愿簽訂，符合合同法原則 D是無效的轉(zhuǎn)包合同，因為違反法律的禁止性規(guī)定是無效的轉(zhuǎn)包合同，因為違反法律的禁止性規(guī)定8. 乙建筑公司在某辦公樓項目中標(biāo)，中標(biāo)價為乙建筑公司在某辦公樓項目中標(biāo)，中標(biāo)價為19200萬元，業(yè)主甲房萬元，業(yè)主甲房地產(chǎn)公司與乙公司商議要求其調(diào)整報價為地產(chǎn)公司與乙公司商議要求其調(diào)整報價為17800萬元，乙公司無奈萬元

38、，乙公司無奈只得接受。隨后甲公司與乙公司簽訂了合同價為只得接受。隨后甲公司與乙公司簽訂了合同價為19200萬元的建設(shè)萬元的建設(shè)工程承包合同和有關(guān)乙公司同意減讓工程承包合同和有關(guān)乙公司同意減讓1400萬元工程款的補充協(xié)議。萬元工程款的補充協(xié)議。后雙方在工程款結(jié)算時產(chǎn)生糾紛，該補充協(xié)議效力為（）后雙方在工程款結(jié)算時產(chǎn)生糾紛，該補充協(xié)議效力為（） A.脅迫簽訂，可撤消；脅迫簽訂，可撤消； B.顯示公平，可撤消；顯示公平，可撤消； C.以合法形式掩蓋非法目的，無效；以合法形式掩蓋非法目的，無效； D.違反法律禁止性規(guī)定，無效。違反法律禁止性規(guī)定，無效。9. 趙某是趙某是A縣有名的包工頭，長期掛靠當(dāng)?shù)氐?/p>

39、建筑施工企業(yè)東華公縣有名的包工頭，長期掛靠當(dāng)?shù)氐慕ㄖ┕て髽I(yè)東華公司，趙某以東華公司名義承接了某辦公樓施工項目。后該項目因司，趙某以東華公司名義承接了某辦公樓施工項目。后該項目因質(zhì)量不合格未能竣工驗收。則（質(zhì)量不合格未能竣工驗收。則（ ） A.辦公樓承包合同有效，趙某自行承擔(dān)責(zé)任；辦公樓承包合同有效，趙某自行承擔(dān)責(zé)任； B.辦公樓承包合同有效，趙某與東華公司承擔(dān)連帶責(zé)任；辦公樓承包合同有效，趙某與東華公司承擔(dān)連帶責(zé)任； C.辦公樓承包合同無效，趙某自行承擔(dān)責(zé)任；辦公樓承包合同無效，趙某自行承擔(dān)責(zé)任； D.辦公樓承包合同無效，趙某與東華公司承擔(dān)連帶責(zé)任。辦公樓承包合同無效，趙某與東華公司承擔(dān)連帶

40、責(zé)任。某投標(biāo)人于2006年5月3日收到中標(biāo)通知書。但是在2006年5月10日卻又收到了招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的通知。則下面說法正確的是A招標(biāo)人有權(quán)改變中標(biāo)結(jié)果，不需要為此承擔(dān)任何法律責(zé)任B招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)為擅自改變中標(biāo)結(jié)果承擔(dān)違約責(zé)任C C招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)為擅自改變中標(biāo)結(jié)果承擔(dān)締約過失責(zé)任D招標(biāo)人由于在投標(biāo)有效期前發(fā)出通知，因此不需要承擔(dān)任何責(zé)任5.5 常見合同的主要內(nèi)容5.5.1 勘察設(shè)計合同勘察設(shè)計合同（一）勘察設(shè)計合同概念（一）勘察設(shè)計合同概念（二）勘察設(shè)計合同示范文本（二）勘察設(shè)計合同示范文本1勘察合同示范文本勘察合同示范文本2設(shè)計合同示范文本設(shè)計合同示范文本n1勘察合同示范文本勘察合同示范文本n一一

41、）委托任務(wù)的工作范圍）委托任務(wù)的工作范圍n二二）發(fā)包人應(yīng)提供的勘察依據(jù)文件和資料、現(xiàn)）發(fā)包人應(yīng)提供的勘察依據(jù)文件和資料、現(xiàn)場的工作條件場的工作條件n1發(fā)包人提供的勘察依據(jù)文件和資料發(fā)包人提供的勘察依據(jù)文件和資料n2發(fā)包人提供的現(xiàn)場工作條件發(fā)包人提供的現(xiàn)場工作條件n三三）發(fā)包人和勘察人的責(zé)任）發(fā)包人和勘察人的責(zé)任n1發(fā)包人的責(zé)任發(fā)包人的責(zé)任n2勘察人的責(zé)任勘察人的責(zé)任n四四）勘察費用的支付）勘察費用的支付n五五）勘察合同的工期）勘察合同的工期n六六）勘察成果資料的檢查驗收）勘察成果資料的檢查驗收n七七）違約責(zé)任）違約責(zé)任n八八）合同爭議解決方式）合同爭議解決方式n2設(shè)計合同示范文本設(shè)計合同示范文

42、本n（一）委托任務(wù)的工作范圍一）委托任務(wù)的工作范圍n（二）發(fā)包人應(yīng)提供的文件和資料（二）發(fā)包人應(yīng)提供的文件和資料n（三）發(fā)包人和設(shè)計人的責(zé)任（三）發(fā)包人和設(shè)計人的責(zé)任n1發(fā)包人責(zé)任發(fā)包人責(zé)任n2設(shè)計人責(zé)任設(shè)計人責(zé)任n（四）設(shè)計費用的支付管理（四）設(shè)計費用的支付管理n（五）設(shè)計合同生效、終止與設(shè)計期限（五）設(shè)計合同生效、終止與設(shè)計期限n1合同生效合同生效n2設(shè)計期限設(shè)計期限n3合同終止合同終止n（六）違約責(zé)任（六）違約責(zé)任n1發(fā)包人違約發(fā)包人違約n（1）發(fā)包人延期支付設(shè)計費 n（2）發(fā)包人要求終止合同 n（3）審批工作延誤或未通過 n2設(shè)計人違約設(shè)計人違約n（1）設(shè)計質(zhì)量 n（2）設(shè)計人延期交付

43、設(shè)計文件 n（3）設(shè)計人要求終止合同 5.5.2 5.5.2 施工合同施工合同 （1 1）了解施工合同的概念特點）了解施工合同的概念特點 （2 2）熟悉施工合同的主要內(nèi)容）熟悉施工合同的主要內(nèi)容 （3 3）掌握施工合同的應(yīng)用方法）掌握施工合同的應(yīng)用方法要點要點 (Focus) 1 1、施工合同的概念、施工合同的概念 建筑施工合同又稱建筑安裝工程承包合同，建筑施工合同又稱建筑安裝工程承包合同，簡稱施工合同，是發(fā)包人（建設(shè)單位或總包單位）簡稱施工合同，是發(fā)包人（建設(shè)單位或總包單位）和承包人（施工單位）之間，為完成商定的建筑和承包人（施工單位）之間，為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的

44、協(xié)議。安裝工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。施工合同的定義施工合同的定義n施工合同標(biāo)的特殊性施工合同標(biāo)的特殊性n施工合同履行時間長施工合同履行時間長n施工合同內(nèi)容條款多施工合同內(nèi)容條款多n施工合同的涉及面廣施工合同的涉及面廣2. 施工合同的特點施工合同的特點3. 3. 施工合同的作用施工合同的作用Functions of construction contractn培育發(fā)展和完善建筑市場的需要培育發(fā)展和完善建筑市場的需要n政府轉(zhuǎn)變職能的需要政府轉(zhuǎn)變職能的需要n推行建筑監(jiān)理制的需要推行建筑監(jiān)理制的需要 n企業(yè)編制計劃，組織生產(chǎn)經(jīng)營的需要企業(yè)編制計劃，組織生產(chǎn)經(jīng)營的需要4. 4. 施工合同的主要

45、內(nèi)容施工合同的主要內(nèi)容 Main Contents of Construction Contract 詞語涵義及合同條件詞語涵義及合同條件 雙方一般責(zé)任雙方一般責(zé)任 施工組織設(shè)計和工期施工組織設(shè)計和工期 質(zhì)量與檢驗質(zhì)量與檢驗 安全施工安全施工 合同價款與支付合同價款與支付 材料設(shè)備供應(yīng)材料設(shè)備供應(yīng) 設(shè)計變更設(shè)計變更 竣工驗收與結(jié)算竣工驗收與結(jié)算 違約、索賠和爭議違約、索賠和爭議 其他其他5.施工合同簡介施工合同的施工合同的主體主體是是建設(shè)單位建設(shè)單位（發(fā)包人，甲方）和（發(fā)包人，甲方）和建筑安裝施建筑安裝施工單位工單位（承包人，乙方），（承包人，乙方），客體客體是是建筑安裝工程項目建筑安裝工程項

46、目，內(nèi)容內(nèi)容就是施工合同的具體條款中規(guī)定的雙方的權(quán)利和義務(wù)。就是施工合同的具體條款中規(guī)定的雙方的權(quán)利和義務(wù)?！笆┕ず贤痉段谋臼┕ず贤痉段谋尽庇捎伞皡f(xié)議書協(xié)議書”，“通用條款通用條款”和和“專專用條款用條款”三部分組成。三部分組成。協(xié)議書是協(xié)議書是中綱領(lǐng)性文件中綱領(lǐng)性文件, ,其主要內(nèi)容包括工其主要內(nèi)容包括工程概況程概況, ,工程承包范圍工程承包范圍, ,合同工期合同工期, ,質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn), ,合同價款合同價款, ,組成合組成合同的文件同的文件, ,雙方對履行合同義務(wù)的承諾以及合同生效等。雙方對履行合同義務(wù)的承諾以及合同生效等。通用條款通用條款4747條條, ,土木工程共性條款土木工程共

47、性條款, ,有規(guī)范性有規(guī)范性, ,可靠性可靠性, ,完備性完備性, ,適用性等特點。適用性等特點。專用條款專用條款4747條條, ,為甲乙雙方補充協(xié)議提供了一個可供參考的提為甲乙雙方補充協(xié)議提供了一個可供參考的提綱或格式。綱或格式。施工合同的組成施工合同的組成6. 6. 詞語涵義及合同文件詞語涵義及合同文件Definitions and contract documents ( (1).1).詞語涵義詞語涵義1)1)通用條款，是根據(jù)法律，行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的通用條款，是根據(jù)法律，行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的 需要訂立，通用建設(shè)施工的條款。需要訂立，通用建設(shè)施工的條款。2)2)專用條款。

48、是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律，行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)專用條款。是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律，行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合具體工程實際，經(jīng)協(xié)商達成一致意見的條款，是對通用條款合具體工程實際，經(jīng)協(xié)商達成一致意見的條款，是對通用條款的具體化，補充或修改。的具體化，補充或修改。3)3)發(fā)包人。指在協(xié)議書中約定，具有工程發(fā)包主體資格和支付發(fā)包人。指在協(xié)議書中約定，具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價款能力的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。工程價款能力的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。4)4)承包人。指在協(xié)議書中約定，被發(fā)包人接受的具有工程施工承包人。指在協(xié)議書中約定，被發(fā)包人接受的具有工程施工承包主體資格的當(dāng)事人以

49、及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。承包主體資格的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。施工合同的重要條款施工合同的重要條款5)5)項目經(jīng)理項目經(jīng)理6)6)設(shè)計單位設(shè)計單位7)7)監(jiān)理單位監(jiān)理單位8)8)工程師工程師9)9)工程造價管理部門工程造價管理部門10)10)工程工程11)11)合同價款合同價款12)12)追加合同價款追加合同價款13)13)費用費用14)14)工期工期15)15)開工日期開工日期16)16)竣工日期竣工日期17)17)圖紙圖紙18)18)施工場地施工場地19)19)書面形式書面形式20)20)違約責(zé)任違約責(zé)任21)21)索賠索賠22)22)不可抗力不可抗力23)23)小

50、時或天小時或天施工合同的重要條款施工合同的重要條款 2). 2). 施工合同文件構(gòu)成及解釋順序施工合同文件構(gòu)成及解釋順序 組成施工合同的文件應(yīng)能互相解釋，互為說明。除專組成施工合同的文件應(yīng)能互相解釋，互為說明。除專 用條款另有約定外，其組成和優(yōu)先解釋順序如下：用條款另有約定外，其組成和優(yōu)先解釋順序如下：n本合同協(xié)議書本合同協(xié)議書n中標(biāo)通知書中標(biāo)通知書n投標(biāo)書及其附件投標(biāo)書及其附件n本合同專用條款本合同專用條款n本合同通用條款本合同通用條款n標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件n圖紙圖紙n已標(biāo)價工程量清單已標(biāo)價工程量清單n工程報價單或預(yù)算書工程報價單或預(yù)算書 3). 3). 合同文件

51、使用的文字合同文件使用的文字, ,標(biāo)準(zhǔn)和適用法律標(biāo)準(zhǔn)和適用法律 4). 4). 圖紙圖紙施工合同的法律解釋施工合同的法律解釋7. 7. 雙方一般責(zé)任雙方一般責(zé)任General responsibilities of two parties 1.1.發(fā)包人工作發(fā)包人工作 2.2.承包人工作承包人工作施工合同的重要條款施工合同的重要條款n（一）合同雙方的義務(wù)（一）合同雙方的義務(wù)n1發(fā)包人的工作發(fā)包人的工作n1）辦理土地征用、拆遷補償、平整施工場地等工作，）辦理土地征用、拆遷補償、平整施工場地等工作，使施工場使施工場地具備施工條件地具備施工條件，在開工后繼續(xù)負責(zé)解決以上事項遺留問題；，在開工后繼續(xù)負

52、責(zé)解決以上事項遺留問題；n2）將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至專用條款）將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至專用條款約定地點，保證施工期間的需要；約定地點，保證施工期間的需要；n3）開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的）開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的施工場地內(nèi)的主要道路，滿足施工運輸?shù)男枰?，保證施工期間的施工場地內(nèi)的主要道路，滿足施工運輸?shù)男枰?，保證施工期間的暢通；暢通；n4）向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管線資料，對資料）向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管線資料，對資料的真實準(zhǔn)確性負責(zé)的真實準(zhǔn)確性負責(zé)；1發(fā)包人的工作n5）辦

53、理施工許可證及其他辦理施工許可證及其他施工所需證件、批件和臨時施工所需證件、批件和臨時用地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)等的申用地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)等的申請批準(zhǔn)手續(xù)（證明承包人自身資質(zhì)的證件除外）；請批準(zhǔn)手續(xù)（證明承包人自身資質(zhì)的證件除外）；n6）確定水準(zhǔn)點與坐標(biāo)控制點，以書面形式交給承包人，）確定水準(zhǔn)點與坐標(biāo)控制點，以書面形式交給承包人，進行現(xiàn)場交驗；進行現(xiàn)場交驗；n7）組織組織承包人和設(shè)計單位進行承包人和設(shè)計單位進行圖紙會審圖紙會審和和設(shè)計交底設(shè)計交底；n8）協(xié)調(diào)協(xié)調(diào)處理施工場地周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)處理施工場地周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物（包括文物保護建

54、筑）、古樹名木的保護工作、筑物（包括文物保護建筑）、古樹名木的保護工作、承擔(dān)有關(guān)費用；承擔(dān)有關(guān)費用； n9）發(fā)包人應(yīng)做的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定。）發(fā)包人應(yīng)做的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定。 2承包人的工作n1）根據(jù)發(fā)包人委托，在其設(shè)計資質(zhì)等級和業(yè)務(wù)允許的）根據(jù)發(fā)包人委托，在其設(shè)計資質(zhì)等級和業(yè)務(wù)允許的范圍內(nèi)，完成施工圖設(shè)計或與工程配套的設(shè)計，經(jīng)工范圍內(nèi)，完成施工圖設(shè)計或與工程配套的設(shè)計，經(jīng)工程師確認后使用，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費用；程師確認后使用，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費用；n2）向工程師提供年、季、月度工程進度計劃及相應(yīng)進）向工程師提供年、季、月度工程進度計劃及相應(yīng)進度統(tǒng)計報表；度統(tǒng)計

55、報表；n3）根據(jù)工程需要，提供和維修非夜間施工使用的照明、）根據(jù)工程需要，提供和維修非夜間施工使用的照明、圍欄設(shè)施，并負責(zé)安全保衛(wèi)；圍欄設(shè)施，并負責(zé)安全保衛(wèi)；n4）按專用條款約定的數(shù)量和要求，向發(fā)包人提供施工）按專用條款約定的數(shù)量和要求，向發(fā)包人提供施工場地辦公和生活的房屋及設(shè)施，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生場地辦公和生活的房屋及設(shè)施，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費用；的費用； n5）遵守政府有關(guān)主管部門對施工場地交通、施工噪音）遵守政府有關(guān)主管部門對施工場地交通、施工噪音以及環(huán)境保護和安全生產(chǎn)等的管理規(guī)定，按規(guī)定辦理以及環(huán)境保護和安全生產(chǎn)等的管理規(guī)定，按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，并以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人承擔(dān)由有

56、關(guān)手續(xù)，并以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費用，因承包人責(zé)任造成的罰款除外；此發(fā)生的費用，因承包人責(zé)任造成的罰款除外； 2承包人的工作n6）已竣工工程未交付發(fā)包人之前，承包人按專用條款）已竣工工程未交付發(fā)包人之前，承包人按專用條款約定負責(zé)已完工程的保護工作，保護期間發(fā)生損壞，約定負責(zé)已完工程的保護工作，保護期間發(fā)生損壞，承包人自費予以修復(fù)；發(fā)包人要求承包人采取特殊措承包人自費予以修復(fù)；發(fā)包人要求承包人采取特殊措施保護的工程部位和相應(yīng)的追加合同價款，雙方在專施保護的工程部位和相應(yīng)的追加合同價款，雙方在專用條款內(nèi)約定；用條款內(nèi)約定； n7）按專用條款約定做好施工場地地下管線和鄰近建筑）按

57、專用條款約定做好施工場地地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物（包括文物保護建筑）、古樹名木的保護物、構(gòu)筑物（包括文物保護建筑）、古樹名木的保護工作；工作；n8）保證施工場地清潔符合環(huán)境衛(wèi)生管理的有關(guān)規(guī)定，）保證施工場地清潔符合環(huán)境衛(wèi)生管理的有關(guān)規(guī)定，交工前清理現(xiàn)場達到專用條款約定的要求，承擔(dān)因自交工前清理現(xiàn)場達到專用條款約定的要求，承擔(dān)因自身原因違反有關(guān)規(guī)定造成的損失和罰款；身原因違反有關(guān)規(guī)定造成的損失和罰款； n9）承包人應(yīng)做的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定。）承包人應(yīng)做的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定。 5.5.3 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同建設(shè)工程委托監(jiān)理合同n一、監(jiān)理人與承包人、發(fā)包人關(guān)系一、監(jiān)理人

58、與承包人、發(fā)包人關(guān)系n1監(jiān)理人的性質(zhì)n2監(jiān)理人與發(fā)包人的法律關(guān)系n3監(jiān)理人與承包人的法律關(guān)系 建設(shè)單位監(jiān)理單位施工單位監(jiān)理合同監(jiān)理合同施工合同施工合同平等關(guān)系平等關(guān)系委托合同關(guān)系委托合同關(guān)系監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系平等關(guān)系平等關(guān)系n二、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的概念及組成二、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的概念及組成n建設(shè)工程監(jiān)理合同屬于委托合同的范疇，是工程發(fā)包建設(shè)工程監(jiān)理合同屬于委托合同的范疇，是工程發(fā)包人將項目建設(shè)過程中與第三方所簽訂的合同履行管理人將項目建設(shè)過程中與第三方所簽訂的合同履行管理任務(wù)，以合同方式委托監(jiān)理人負責(zé)監(jiān)督、協(xié)調(diào)和管理任務(wù)，以合同方式委托監(jiān)理人負責(zé)監(jiān)督、協(xié)調(diào)和管理而訂立

59、的合同。而訂立的合同。（一）（一）合同雙方的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任合同雙方的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任n1監(jiān)理人權(quán)利義務(wù)n2委托人權(quán)利義務(wù)（1）監(jiān)理人權(quán)利n1）選擇工程總承包人的建議權(quán)）選擇工程總承包人的建議權(quán) n2）選擇工程分包人的認可權(quán)）選擇工程分包人的認可權(quán)n3）審批工程施工組織設(shè)計和技術(shù)方案）審批工程施工組織設(shè)計和技術(shù)方案 n4）對工程設(shè)計中的技術(shù)問題）對工程設(shè)計中的技術(shù)問題 n5）工程施工進度的檢查、監(jiān)督權(quán)）工程施工進度的檢查、監(jiān)督權(quán) n6）主持工程建設(shè)有關(guān)協(xié)作單位的組織協(xié)調(diào)）主持工程建設(shè)有關(guān)協(xié)作單位的組織協(xié)調(diào) n7）征得委托人同意，監(jiān)理人有權(quán)發(fā)布開工令、停工令、復(fù)工令）征得委托人同意，監(jiān)理人有權(quán)發(fā)布開

60、工令、停工令、復(fù)工令 n8）工程上使用的材料和施工質(zhì)量的檢驗權(quán)）工程上使用的材料和施工質(zhì)量的檢驗權(quán)n9）監(jiān)理人在委托人授權(quán)下，可對任何承包人合同規(guī)定的義務(wù)提出變）監(jiān)理人在委托人授權(quán)下，可對任何承包人合同規(guī)定的義務(wù)提出變更更 n10）在委托的工程范圍內(nèi)，委托人或承包人對對方的任何意見和要求）在委托的工程范圍內(nèi)，委托人或承包人對對方的任何意見和要求（包括索賠要求）（包括索賠要求） （2）委托人權(quán)利n1）委托人有選定工程總承包人，以及與其訂立合同的權(quán)利以及對工程規(guī)模、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃設(shè)計、生產(chǎn)工藝設(shè)計和設(shè)計使用功能要求的認定權(quán)，以及對工程設(shè)計變更的審批權(quán)n2）委托人有權(quán)要求監(jiān)理人提交監(jiān)理工作月報及監(jiān)理