中央電大國際商法合同法課件

1、 寧波教育學院文教路校區(qū)外語系中央電大國際商法合同法2課程前言課程前言內(nèi)容與目的 本課程內(nèi)容以國際貨物買賣為中心，拓展至與之密切相關(guān)的國際商事組織法、代理法、合同法、運輸法、票據(jù)法、產(chǎn)品責任法、知識產(chǎn)權(quán)法和貿(mào)易爭端的解決規(guī)則等內(nèi)容。 面授和考核主要選擇：導論、代理、貨物買賣、合同、貨物運輸5章。 課程為單證實務(wù)、報關(guān)實務(wù)、國際貨物運輸?shù)韧赓Q(mào)實務(wù)的學習提供較好的基礎(chǔ)。 中央電大國際商法合同法3方法與要求明確課程學習目標、學習建議參與案例思考與討論做好練習，培養(yǎng)實訓技能考核：半開卷筆試，平時成績40%。中央電大國際商法合同法4第一章第一章 國際商法導論國際商法導論學習目標1.掌握國際商法的概念、調(diào)

2、整對象、世界兩大法系的結(jié)構(gòu)和特點；2.理解國際商法與相近法律的關(guān)系；3.了解國際商法的歷史發(fā)展及其淵源。學習建議1.結(jié)合練習題和我國法律學習本章重要知識點；2.注重實際運用法律知識的能力；中央電大國際商法合同法5第一節(jié)第一節(jié) 國際商法概述國際商法概述 一、國際商法的概念 國際商法是調(diào)整跨越國界或區(qū)域的商事組織之間從事國際商事交易活動所形成的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。法律規(guī)范 法律體系 民商法 私法“國際”商法總之，國際商法是規(guī)范不同國家的民商事主體從事國際性商事活動的法律規(guī)范的總稱。 中央電大國際商法合同法6二、國際商法的調(diào)整對象 國際商事關(guān)系，是指具有涉外因素或國際因素的商事關(guān)系。國際因素方

3、式多樣商業(yè)活動【思考案例1.1】2000年，中國政府與澳大利亞政府就相互之間的鋼材貿(mào)易關(guān)系達成了一個雙邊協(xié)議，以規(guī)范兩國之間的鋼材貿(mào)易活動。中、澳兩國這種安排所建立的貿(mào)易關(guān)系，是否屬于本教材所定義的國際商事關(guān)系？ 中央電大國際商法合同法7三、國際商法與相鄰法律部門的關(guān)系 主要表現(xiàn)在法律主體、調(diào)整對象、內(nèi)容、基本原則及法律淵源等方面。 （一）國際商法與國際公法（二）國際商法與國際私法（三）國際商法與國際經(jīng)濟法（四）國際商法與國內(nèi)商法中央電大國際商法合同法8主體調(diào)整對象內(nèi)容原則法律淵源國際商法國際商事主體間私人間交易關(guān)系貨物、技術(shù)、服務(wù)貿(mào)易等平等、自愿、公平、誠信、合法等交易規(guī)則條（公）約慣例、國

4、內(nèi)法國際公法國家、國際組織間國家和社會公共利益主權(quán)、領(lǐng)土、政經(jīng)文軍戰(zhàn)主權(quán)完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政 、平等互利 、和平共處 等 條（公）約國際私法私人和國家財產(chǎn)和身份糾紛確定糾紛適用的準據(jù)法尊重當事人選擇的法律條（公）約慣例、國內(nèi)法國際經(jīng)濟法國家之間國家對國際經(jīng)濟活動的管理公法上的經(jīng)濟管理經(jīng)濟主權(quán)、公平互利、國際合作等條（公）約慣例國內(nèi)商法國內(nèi)商事主體間私人間交易關(guān)系貨物、技術(shù)、服務(wù)貿(mào)易等平等、自愿、公平、誠信、合法等交易規(guī)則國內(nèi)法中央電大國際商法合同法9四、國際商法的淵源（一）國際商法的國際法淵源國際商事公約或條約公約 條約 條約優(yōu)先適用原則國際商事慣例：在長期反復(fù)的國際商事交往實踐中逐步

5、形成并得到各國普遍承認或遵守的商事活動的習慣做法 （二）國際商法的國內(nèi)法淵源各國規(guī)范 成文法和判例 明確原因2點中央電大國際商法合同法10有關(guān)國際商法的國際條約：* 調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的條約：1980年國際貨物銷售合同公約* 調(diào)整國際海上貨物運輸關(guān)系的公約：1924年海牙規(guī)則、1968年年維斯比規(guī)則維斯比規(guī)則、1978年年漢堡規(guī)則漢堡規(guī)則* 調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的國際條約：1930年、年、1931年年日日內(nèi)瓦公約內(nèi)瓦公約* 關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的國際條約：1883年年巴黎公約巴黎公約、1891年年馬德里協(xié)定馬德里協(xié)定等等* 關(guān)于國際商事仲裁的國際條約：1976年年聯(lián)合國國際聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會仲裁規(guī)則貿(mào)

6、易委員會仲裁規(guī)則中央電大國際商法合同法11有關(guān)國際商法的國際慣例：*國際貨物貿(mào)易領(lǐng)域國際慣例：1. 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2華沙牛津規(guī)則*國際貿(mào)易支付領(lǐng)域國際慣例：1跟單信用證統(tǒng)一慣例2托收統(tǒng)一規(guī)則*國際保險領(lǐng)域國際慣例：1約克-安特衛(wèi)普規(guī)則中央電大國際商法合同法12【思考案例1.2】 在代理一件國際貨物買賣合同糾紛的訴訟中，鄧律師為支持自己的觀點，在法庭上提出了以下幾個依據(jù)：(1)去年，本省高級人民法院在處理一件類似的國際貨物買賣合同糾紛案件時所作出的判決，其結(jié)果與自己的觀點一致；(2)最高人民法院在一個關(guān)于國際貨物買賣合同糾紛案件處理的司法解釋中作出的規(guī)定，可以支持自己的看法； (3)某著名

7、學者在其著作中的論點，與自己觀點一致，該論點已經(jīng)被我國法律界廣泛接受。 問：什么是法的淵源？鄧律師提出的3個依據(jù)是否可能被法庭在審判中所采納？ 中央電大國際商法合同法13第二節(jié)第二節(jié) 西方兩大法系西方兩大法系 一、大陸法系 以古代羅馬法、法國民法典德國民法典發(fā)展起來的，德、法兩國和主要歐洲大陸國家為代表的法律制度。 1、國家 2、法律淵源 3、推理方式 4、法官作用 5、法的系統(tǒng)化（結(jié)構(gòu)）中央電大國際商法合同法14二、英美法系 英國中世紀以來的法和以此為傳統(tǒng)或受其影響而發(fā)展起來的其他國家的法的總稱。 1、國家 2、法律淵源 3、推理方式 4、法官作用 5、法的系統(tǒng)化（結(jié)構(gòu)）中央電大國際商法合同

8、法15三、大陸法系和英美法系的區(qū)別 表1-1P11四、兩大法系的發(fā)展及對國際商法的影響 1、大陸法系中出現(xiàn)了判例法，并且作用逐步增強。 2、英美法系中成文法的數(shù)量迅速增加，且地位和作用不斷上升。 3、兩大法系相互影響，取長補短。 兩大法系對國際商法影響巨大：兩大法系對國際商法的統(tǒng)一發(fā)揮了不可替代的作用；兩大法系對各國國內(nèi)商法的影響很深。中央電大國際商法合同法16【思考案例1.3】 一個19歲西班牙人A在中國簽訂一份鋼材買賣合同，逾期未交貨，合同中的中方當事人訴至中國法院，要求A承擔違約責任。A以自己未達到西班牙法律規(guī)定的21歲為完全行為能力人的法定條件而抗辯。問：此案如何判決？中央電大國際商法

9、合同法17第三節(jié)第三節(jié) 中國的主要商事法律制度中國的主要商事法律制度 近代以來中國經(jīng)濟、政治和法律制度的發(fā)展遠遠落后于西方，對于國際法，包括國際商法可以說是影響甚微。 近代以來從清朝末期、中華民國以來的中國法律制度主要受大陸法系的影響。目前的中國大陸主要采取成文法形式，并劃分為較明確的法律部門，構(gòu)成完備的成文法法律體系。判例在現(xiàn)行的中國法律制度中并非法律淵源。 獨立的商人階層尚未形成氣候，所以經(jīng)濟法同民商法之間尚無很嚴格的區(qū)分。中央電大國際商法合同法18第三章代理法第三章代理法 學習目標1.掌握代理的內(nèi)、外部關(guān)系，中國的外貿(mào)代理制度；2.理解代理的特征，代理權(quán)的產(chǎn)生和終止，無效代理、無權(quán)代理和

10、表見代理；3.了解代理和國際商事代理的概念，代理的國際立法和中國的代理法。學習建議1.注重實際運用法律知識的能力，練習起草和審查國際商事代理合同；2.可查閱對外貿(mào)易法和合同法的相關(guān)條文學習。中央電大國際商法合同法19第一節(jié)代理概述第一節(jié)代理概述一、代理和國際商事代理的概念代理：代理人按照本人的授權(quán)，代表本人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接對本人發(fā)生效力的法律制度。國際商事代理：代理人根據(jù)本人的授權(quán)或法律規(guī)定，代表本人與第三人簽訂國際商事合同或做其他具有法律意義的國際商事行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接對本人發(fā)生法律效力。三方當事人： 被代理人（委托人、本人）、代理人（

11、受托人）、第三人本人代理人第三人委托授權(quán)委托授權(quán)代理行為代理行為法律后果法律后果中央電大國際商法合同法20二、代理的特征（一）代理人必須在本人的授權(quán)范圍內(nèi)實施代理行為（二）代理人必須以本人的名義或為本人的利益以自己的名義實施行為 1、大陸法系分直接代理和間接代理 2、英美法系分顯名代理、隱名代理和未披露委托人的代理（三）代理人需自己獨立地作出意思表示（四）代理行為的法律后果由本人承擔中央電大國際商法合同法21三、有關(guān)代理的國際立法 為了統(tǒng)一代理法規(guī)范，適應(yīng)國際貿(mào)易的迅速發(fā)展，國際上做了以下有益的嘗試：（一）代理統(tǒng)一法公約和代理合同統(tǒng)一法公約（二）商業(yè)代理合同起草指南（三）國際貨物銷售代理公約（

12、四）國際商事合同通則中央電大國際商法合同法22第二節(jié)第二節(jié) 代理權(quán)的產(chǎn)生、終止與無效代理權(quán)的產(chǎn)生、終止與無效一、代理權(quán)的產(chǎn)生（一）大陸法的規(guī)定 1.法定代理 2.意定代理（二）英美法的規(guī)定 1.明示的授權(quán) 2.默示的授權(quán) 3.客觀必需的代理權(quán) 4.追認的代理（三）國際貨物銷售代理公約和國際商事合同通則的規(guī)定： 代理權(quán)的授予可以是明示，也可以是默示 中央電大國際商法合同法23思考案例3.1：A公司授權(quán)B公司自波蘭購買一批皮貨，由于發(fā)生了戰(zhàn)爭，在無法與A公司聯(lián)系的情況下，B公司將該批貨物出售，將貨款以A的名義存入銀行。戰(zhàn)爭結(jié)束后，皮貨的價格飚升，A公司指控B公司未經(jīng)授權(quán)出售其貨物，構(gòu)成了侵權(quán)。請思

13、考：B公司是否可以以客觀必需的代理權(quán)進行抗辯？中央電大國際商法合同法24二、代理權(quán)的終止（一）代理權(quán)終止的原因1.依據(jù)當事人的行為終止代理權(quán)（意定終止）協(xié)議終止期滿終止單方面撤回代理權(quán)2.根據(jù)法律終止代理關(guān)系（法定終止）本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力及例外代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力中央電大國際商法合同法25（二）代理權(quán)終止的效力1. 代理權(quán)終止的內(nèi)部效力 終止后，代理人仍從事代理活動則屬于無權(quán)代理。但一些大陸法國家為了充分保護代理人的利益，在法律中作了一些強制性的規(guī)定，對代理人在代理期間為本人建立的商譽，有權(quán)請求本人給予補償。2. 代理權(quán)終止的外部效力 終止必須通知第三人才能對第三人發(fā)生效力

14、，否則對本人仍有約束力。中央電大國際商法合同法26三、無效代理代理是否有效，可以根據(jù)以下條件判別：（一）代理事項和代理行為必須合法代理人知道本人委托代理的事項違法而仍然進行代理活動的，或者本人知道代理人的代理行為違法而不表示反對的，代理人和本人負連帶責任。代理人濫用代理權(quán)，損害本人的利益，是被法律所禁止的無效行為，包括自己代理、雙方代理、代理人和第三人惡意串通中央電大國際商法合同法27（二）代理人必須有代理權(quán)并在代理權(quán)限內(nèi)進行代理活動 無代理權(quán)、超越代理權(quán)限或者代理權(quán)終止后實施的代理活動，屬于無權(quán)代理。1.無權(quán)代理的情形 （1）不具備默示授權(quán)條件的代理；（2）授權(quán)行為無效的代理；（3）越出授權(quán)

15、范圍行事的代理；（4）代理權(quán)消滅后的代理。2.無權(quán)代理的法律后果（1）大陸法的規(guī)定（2）英美法的原則規(guī)定中央電大國際商法合同法28（1）大陸法的規(guī)定： 非經(jīng)本人追認對本人不發(fā)生效力，效力待定。在這種情況下，有兩種處理辦法：本人予以追認或者第三人行駛撤銷權(quán)。 如果無權(quán)代理行為未得到本人追認，也沒有被第三人撤銷，此時，無權(quán)代理人對第三人是否應(yīng)承擔責任主要取決于第三人是否“善意”。 至于承擔何種責任，德國、日本主張的選擇責任，法國、瑞士民法典主張的賠償責任。中央電大國際商法合同法29（2）英美法的原則規(guī)定：英美法把無權(quán)代理稱為“違反有代理權(quán)的默示擔?！保藭r第三人可以要求無權(quán)代理人賠償損害。但是如果

16、由于本人的指示含糊不清等造成的，代理人也可以不承擔責任。如果是第三人明知道代理人欠缺代理權(quán)而為的，則代理人也可以不承擔責任。中央電大國際商法合同法30【思考案例3.2】甲長期擔任中國A公司的業(yè)務(wù)主管，在A公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，客戶遍及世界。董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲，甲懷恨在心，遂于遭解雇一個月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶德國B公司處騙得貨物后逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。請思考：（1）按照國際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無權(quán)代理行為負責？（2）甲又應(yīng)承擔什么責任？ 中央電大國際商法合同法313.表見代理屬

17、于廣義的無權(quán)代理，但卻是有效代理。（1）概念：是指無權(quán)代理人因與本人有一定的關(guān)系，使善意第三人誤以為其有代理權(quán)，而與其實施的代理行為。（2）立法意圖：為了保護善意第三人的利益，維護交易安全，并以此加強代理制度的可信度，所以規(guī)定由本人承擔與有效代理相同的法律后果。（3）立法例：我國合同法第49條中央電大國際商法合同法32（4）表見代理的成立要件：代理人無代理權(quán)而從事代理行為相對人客觀上有合理的理由相信無權(quán)代理人的代理權(quán)相對人主觀上是善意的、無過錯的無權(quán)代理行為的發(fā)生與本人有關(guān)（5）表見代理主要表現(xiàn)形態(tài)：授權(quán)表示型授權(quán)不明型權(quán)限延續(xù)型中央電大國際商法合同法33【思考案例3.3】越南某紅木家俱公司（

18、以下簡稱家俱公司）與我國廣東某商城有多次業(yè)務(wù)往來。在2004年3月雙方第一次簽訂合同時，家俱公司經(jīng)理對商城說，以后業(yè)務(wù)均由其業(yè)務(wù)員阮某代理。之后，家俱公司每次與商城簽訂合同，都是由阮某帶著加蓋公章的空白合同書辦理。2006年2月，阮某又與商城簽訂購銷合同，總價款120萬元，30日內(nèi)交貨，預(yù)付款40萬元。商城在阮某出具的加蓋了家俱公司公章的空白合同書中簽字蓋章。后商城未收到貨，才查知阮某早在2005年12月被解職。商城讓家俱公司繼續(xù)履行合同遭到拒絕。請思考：本案中越南某紅木家俱公司是否應(yīng)繼續(xù)履行合同，為什么？中央電大國際商法合同法34第三節(jié)代理的內(nèi)外關(guān)系第三節(jié)代理的內(nèi)外關(guān)系一、代理的內(nèi)部關(guān)系一、

19、代理的內(nèi)部關(guān)系主要體現(xiàn)為本人與代理人之間的權(quán)利和義務(wù)。主要體現(xiàn)為本人與代理人之間的權(quán)利和義務(wù)。（一）代理人的義務(wù)（一）代理人的義務(wù)1.1.代理人應(yīng)勤勉、謹慎地履行其代理職責代理人應(yīng)勤勉、謹慎地履行其代理職責2.2.代理人對本人應(yīng)誠信、忠實代理人對本人應(yīng)誠信、忠實3.3.代理人應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)親自完成代理行為代理人應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)親自完成代理行為4.4.代理人應(yīng)保守秘密代理人應(yīng)保守秘密5.5.代理人須向本人申報賬目代理人須向本人申報賬目中央電大國際商法合同法35（二）本人的義務(wù)（二）本人的義務(wù)1.1.支付傭金支付傭金2.2.償還費用償還費用3.3.提供資料和信息提供資料和信息4.4.允許代理人檢查核

20、對本人賬目允許代理人檢查核對本人賬目中央電大國際商法合同法36二、代理的外部關(guān)系二、代理的外部關(guān)系 代理的代理的外部關(guān)系外部關(guān)系是指本人、代理人與第三人之間的關(guān)是指本人、代理人與第三人之間的關(guān)系。一般情況下，代理行為產(chǎn)生的合同的權(quán)利義務(wù)由本人系。一般情況下，代理行為產(chǎn)生的合同的權(quán)利義務(wù)由本人享有和承擔。但如果是大陸法中的間接代理或英美法中的享有和承擔。但如果是大陸法中的間接代理或英美法中的未披露委托人的代理，那時究竟應(yīng)該由誰對合同負責？這未披露委托人的代理，那時究竟應(yīng)該由誰對合同負責？這個問題在外貿(mào)業(yè)務(wù)中時有發(fā)生，大陸法和英美法也有不同個問題在外貿(mào)業(yè)務(wù)中時有發(fā)生，大陸法和英美法也有不同的處理方

21、法。的處理方法。中央電大國際商法合同法37（一）大陸法的處理（一）大陸法的處理 直接代理時：合同的權(quán)利義務(wù)直接歸屬于本人，由本人直接代理時：合同的權(quán)利義務(wù)直接歸屬于本人，由本人直接對第三人負責。直接對第三人負責。 間接代理時：無論代理人事先是否得到本人的授權(quán)，這間接代理時：無論代理人事先是否得到本人的授權(quán)，這個合同都將被認為是代理人與第三人之間的合同，代理人個合同都將被認為是代理人與第三人之間的合同，代理人必須對此合同負責。本人原則上同第三人沒有直接的法律必須對此合同負責。本人原則上同第三人沒有直接的法律上的聯(lián)系，而要上的聯(lián)系，而要經(jīng)過兩項合同經(jīng)過兩項合同才能取得或主張合同的權(quán)利。才能取得或主

22、張合同的權(quán)利。中央電大國際商法合同法38【思考案例思考案例3.43.4】廣州某電子公司（下稱電子公司）向日本株式會社（下稱日方）廣州某電子公司（下稱電子公司）向日本株式會社（下稱日方）定購彩色顯像管定購彩色顯像管1010萬套。但電子公司沒有進口權(quán)和進口批文，于是與廣州某外萬套。但電子公司沒有進口權(quán)和進口批文，于是與廣州某外貿(mào)公司（下稱外貿(mào)公司）簽訂了一份代理進口合同。合同約定：外貿(mào)公司代理貿(mào)公司（下稱外貿(mào)公司）簽訂了一份代理進口合同。合同約定：外貿(mào)公司代理電子公司進口這批顯像管。電子公司購貨款先付給外貿(mào)公司，外貿(mào)公司將貨物電子公司進口這批顯像管。電子公司購貨款先付給外貿(mào)公司，外貿(mào)公司將貨物交給

23、電子公司后獲得一定數(shù)額的代理費。在外貿(mào)公司以自己的名義與日方簽訂交給電子公司后獲得一定數(shù)額的代理費。在外貿(mào)公司以自己的名義與日方簽訂了購貨合同之后，電子公司卻因無法在國內(nèi)落實封裝廠家，提出終止代理合同，了購貨合同之后，電子公司卻因無法在國內(nèi)落實封裝廠家，提出終止代理合同，外貿(mào)公司便通知日方終止進口合同，日方因此提出索賠。外貿(mào)公司認為自己是外貿(mào)公司便通知日方終止進口合同，日方因此提出索賠。外貿(mào)公司認為自己是代理電子公司進口，且訂貨合同不能履行是由于電子公司的原因造成的，所以代理電子公司進口，且訂貨合同不能履行是由于電子公司的原因造成的，所以拒絕賠付。電子公司則認為自己與日方并未訂立訂貨合同，因而

24、沒有賠付日方拒絕賠付。電子公司則認為自己與日方并未訂立訂貨合同，因而沒有賠付日方的義務(wù)。請思考：（的義務(wù)。請思考：（1 1）本案當事人的法律關(guān)系如何？（）本案當事人的法律關(guān)系如何？（2 2）本案應(yīng)當如何處理？）本案應(yīng)當如何處理？中央電大國際商法合同法39【思考案例思考案例】日本株式會社下單廣州某外貿(mào)公司購買日本株式會社下單廣州某外貿(mào)公司購買1010萬套中國產(chǎn)液晶屏，萬套中國產(chǎn)液晶屏，外貿(mào)公司在國內(nèi)通過電子商務(wù)網(wǎng)站找到重慶某公司為供貨商。由外貿(mào)公司和外貿(mào)公司在國內(nèi)通過電子商務(wù)網(wǎng)站找到重慶某公司為供貨商。由外貿(mào)公司和重慶公司簽訂了一份代理出口合同。合同約定：外貿(mào)公司代理重慶公司出口重慶公司簽訂了一

25、份代理出口合同。合同約定：外貿(mào)公司代理重慶公司出口這批液晶屏。重慶公司這批液晶屏。重慶公司1 1個月內(nèi)交貨，交貨個月內(nèi)交貨，交貨3 3個月后由外貿(mào)公司將代理費扣除個月后由外貿(mào)公司將代理費扣除后將貨款結(jié)算給重慶公司。隨后，外貿(mào)公司以自己的名義與日方簽訂了供貨后將貨款結(jié)算給重慶公司。隨后，外貿(mào)公司以自己的名義與日方簽訂了供貨合同，合同中供貨方為外貿(mào)公司。兩份合同簽訂后，重慶公司卻因生產(chǎn)原因合同，合同中供貨方為外貿(mào)公司。兩份合同簽訂后，重慶公司卻因生產(chǎn)原因無法供貨，提出終止代理合同，外貿(mào)公司便通知日方終止進口合同，日方因無法供貨，提出終止代理合同，外貿(mào)公司便通知日方終止進口合同，日方因此提出索賠。外

26、貿(mào)公司認為自己是代理重慶公司出口，且供貨合同不能履行此提出索賠。外貿(mào)公司認為自己是代理重慶公司出口，且供貨合同不能履行是由于重慶公司的原因造成的，所以拒絕賠付。重慶公司則認為自己與日方是由于重慶公司的原因造成的，所以拒絕賠付。重慶公司則認為自己與日方并未訂立供貨合同，因而沒有賠付日方的義務(wù)。請思考：（并未訂立供貨合同，因而沒有賠付日方的義務(wù)。請思考：（1 1）本案當事人）本案當事人的法律關(guān)系如何？（的法律關(guān)系如何？（2 2）本案應(yīng)當如何處理？）本案應(yīng)當如何處理？中央電大國際商法合同法40（二）英美法的處理（二）英美法的處理顯名代理：本人直接對代理結(jié)果負責。顯名代理：本人直接對代理結(jié)果負責。隱名

27、代理：仍然是本人直接對代理結(jié)果負責。隱名代理：仍然是本人直接對代理結(jié)果負責。上述兩種情況類似于大陸法中的直接代理上述兩種情況類似于大陸法中的直接代理 。未披露委托人的代理：原則上規(guī)定應(yīng)由代理人對第三人承未披露委托人的代理：原則上規(guī)定應(yīng)由代理人對第三人承擔責任。但是如果本人或第三人認為直接向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利擔責任。但是如果本人或第三人認為直接向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利對自己更為有利時，英美法有兩種做法：（對自己更為有利時，英美法有兩種做法：（1 1）本人有）本人有“介入權(quán)介入權(quán)”（2 2）第三人有）第三人有“選擇權(quán)選擇權(quán)”。中央電大國際商法合同法41【思考案例思考案例】美國某公司下單香港某公司購買美國某公司下單

28、香港某公司購買8 8萬雙套運萬雙套運動鞋，香港公司找到福建某公司為供貨商。由香港公司和動鞋，香港公司找到福建某公司為供貨商。由香港公司和福建公司簽訂了一份代理出口合同。合同約定：香港公司福建公司簽訂了一份代理出口合同。合同約定：香港公司代理福建公司出口這批運動鞋，合同適用香港法。福建公代理福建公司出口這批運動鞋，合同適用香港法。福建公司司1 1個月內(nèi)交貨，交貨個月內(nèi)交貨，交貨3 3個月后由香港公司將傭金扣除后個月后由香港公司將傭金扣除后將貨款結(jié)算給福建公司。隨后，香港公司以自己的名義與將貨款結(jié)算給福建公司。隨后，香港公司以自己的名義與美方簽訂了供貨合同，合同中供貨方為香港公司。后福建美方簽訂了

29、供貨合同，合同中供貨方為香港公司。后福建公司依約供貨，鞋到美國后經(jīng)檢查品質(zhì)不合格被美方拒收公司依約供貨，鞋到美國后經(jīng)檢查品質(zhì)不合格被美方拒收并向香港公司提出索賠。香港公司認為自己是代理福建公并向香港公司提出索賠。香港公司認為自己是代理福建公司出口，因產(chǎn)品質(zhì)量引起的損失應(yīng)當由福建公司直接承擔，司出口，因產(chǎn)品質(zhì)量引起的損失應(yīng)當由福建公司直接承擔，故拒絕賠付。福建公司則認為自己與美方并未訂立供貨合故拒絕賠付。福建公司則認為自己與美方并未訂立供貨合同，因而沒有賠付美方的義務(wù)。請思考：（同，因而沒有賠付美方的義務(wù)。請思考：（1 1）本案當事）本案當事人的法律關(guān)系如何？（人的法律關(guān)系如何？（2 2）本案應(yīng)

30、當如何處理？）本案應(yīng)當如何處理？中央電大國際商法合同法42第四節(jié)我國的代理法與外貿(mào)代理制度第四節(jié)我國的代理法與外貿(mào)代理制度 一、我國的代理法一、我國的代理法 我國的代理關(guān)系主要由我國的代理關(guān)系主要由民法通則民法通則、關(guān)于對外貿(mào)關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定易代理制的暫行規(guī)定、對外貿(mào)易法對外貿(mào)易法及及合同法合同法調(diào)調(diào)整。整。（一）（一）19861986年年民法通則民法通則第第4 4章第章第2 2節(jié)規(guī)定了傳統(tǒng)的直節(jié)規(guī)定了傳統(tǒng)的直接代理制度。但是中國外貿(mào)代理中大量的間接代理。接代理制度。但是中國外貿(mào)代理中大量的間接代理。（二）（二） 19911991年年 關(guān)于外貿(mào)代理制的暫行規(guī)定關(guān)于外貿(mào)代理制的暫行規(guī)

31、定設(shè)置了三種類型的代理，含直接和間接代理。但與民通沖設(shè)置了三種類型的代理，含直接和間接代理。但與民通沖突。突。中央電大國際商法合同法43（三）（三）19941994年年對外貿(mào)易法對外貿(mào)易法明確規(guī)定了外貿(mào)經(jīng)營資格明確規(guī)定了外貿(mào)經(jīng)營資格許可制和委托制，內(nèi)含了直接代理和兩種間接代理。但許可制和委托制，內(nèi)含了直接代理和兩種間接代理。但是該法仍與是該法仍與民法通則民法通則有沖突。有沖突。20012001年我國正式入世，年我國正式入世，把外貿(mào)經(jīng)營權(quán)從審批制改為登記制，外貿(mào)經(jīng)營權(quán)門檻被把外貿(mào)經(jīng)營權(quán)從審批制改為登記制，外貿(mào)經(jīng)營權(quán)門檻被撤除。撤除。 （四）（四）19991999年的年的合同法合同法融合了兩大法系

32、的代理制度，融合了兩大法系的代理制度，豐富了代理的類型，為我國外貿(mào)代理制的發(fā)展奠定了堅豐富了代理的類型，為我國外貿(mào)代理制的發(fā)展奠定了堅實的法律基礎(chǔ)，使司法實踐具有了較為明確的依據(jù)。實的法律基礎(chǔ)，使司法實踐具有了較為明確的依據(jù)。中央電大國際商法合同法44二、我國的外貿(mào)代理制度二、我國的外貿(mào)代理制度 我國外貿(mào)代理制度明顯我國外貿(mào)代理制度明顯不同于不同于民法通則民法通則中的代中的代理制度。理制度。（一）外貿(mào)代理制的概念（一）外貿(mào)代理制的概念 指有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)（受托人）作為國內(nèi)指有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)（受托人）作為國內(nèi)其他有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)或無外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)、其他其他有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)或無外貿(mào)

33、經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)、其他組織（委托人）的代理人，并以代理人自己的名義代理組織（委托人）的代理人，并以代理人自己的名義代理進出口業(yè)務(wù)，所產(chǎn)生的合同責任由代理人直接承擔，第進出口業(yè)務(wù)，所產(chǎn)生的合同責任由代理人直接承擔，第三人和委托人均不得向?qū)Ψ街苯又鲝垯?quán)利和要求對方承三人和委托人均不得向?qū)Ψ街苯又鲝垯?quán)利和要求對方承擔合同責任的代理制度。擔合同責任的代理制度。（實際是間接代理，但合同法（實際是間接代理，但合同法后生效后這一點已經(jīng)被修改）后生效后這一點已經(jīng)被修改）中央電大國際商法合同法45（二）外貿(mào)代理的特征（二）外貿(mào)代理的特征1 1、外貿(mào)企業(yè)必須以自己的名義與外商簽訂合同、外貿(mào)企業(yè)必須以自己的名義與

34、外商簽訂合同2 2、合同責任首先由外貿(mào)企業(yè)承擔。國內(nèi)企業(yè)或外商違約，、合同責任首先由外貿(mào)企業(yè)承擔。國內(nèi)企業(yè)或外商違約，致使外貿(mào)企業(yè)不能履行合同，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)對外商或國內(nèi)致使外貿(mào)企業(yè)不能履行合同，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)對外商或國內(nèi)企業(yè)承擔違約責任。企業(yè)承擔違約責任。3 3、委托人與第三人之間沒有直接的合同關(guān)系、委托人與第三人之間沒有直接的合同關(guān)系但合同的最終責任由委托人承擔。但合同的最終責任由委托人承擔。中央電大國際商法合同法46 思考案例思考案例3.519963.51996年年9 9月，上海月，上海L L廠向澳洲廠向澳洲R R公司出口一公司出口一批全棉浴巾，但批全棉浴巾，但L L廠本身并不具備外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，于

35、是雙方廠本身并不具備外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，于是雙方找到有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的上海找到有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的上海A A公司要求合作，約定由公司要求合作，約定由A A公司公司代理出口該批貨物。代理出口該批貨物。1111月初，澳洲月初，澳洲R R公司與上海公司與上海A A公司簽公司簽定了進出口合同。貨到后，定了進出口合同。貨到后，R R公司發(fā)現(xiàn)貨物存在質(zhì)量問題，公司發(fā)現(xiàn)貨物存在質(zhì)量問題，遂向遂向A A公司寄發(fā)質(zhì)量檢驗報告，拒不付款，并要求公司寄發(fā)質(zhì)量檢驗報告，拒不付款，并要求A A公司公司予以賠償，予以賠償，A A公司則認為質(zhì)量問題與己無關(guān)，應(yīng)由公司則認為質(zhì)量問題與己無關(guān)，應(yīng)由L L廠與廠與R R公司解決，堅持要求公司解決，

36、堅持要求R R公司依約付款。公司依約付款。19981998年年2 2月，月，R R公司向中國國際貿(mào)易仲裁委員會上海分會提請仲裁，公司向中國國際貿(mào)易仲裁委員會上海分會提請仲裁，19981998年年8 8月，仲裁庭開庭對該案進行審理。請思考：（月，仲裁庭開庭對該案進行審理。請思考：（1 1）本案中三方當事人的法律關(guān)系如何？與一般的民事代理本案中三方當事人的法律關(guān)系如何？與一般的民事代理有什么不同？（有什么不同？（2 2）如按照當時的中國法，本案應(yīng)如何處）如按照當時的中國法，本案應(yīng)如何處理？理？ 中央電大國際商法合同法47（三）外貿(mào)代理合同的內(nèi)容（三）外貿(mào)代理合同的內(nèi)容 外貿(mào)代理合同是確定委托人和受

37、托人雙方權(quán)利義務(wù)外貿(mào)代理合同是確定委托人和受托人雙方權(quán)利義務(wù)的基本依據(jù)。應(yīng)盡量采取書面形式，一般應(yīng)包括以下內(nèi)的基本依據(jù)。應(yīng)盡量采取書面形式，一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：（容：（1 1）委托事項，如進口或出口商品的名稱、范圍、）委托事項，如進口或出口商品的名稱、范圍、內(nèi)容、價格幅度、支付方式、貨幣種類以及其他需要明內(nèi)容、價格幅度、支付方式、貨幣種類以及其他需要明確的條件；確的條件；（2 2）委托方對受托方的授權(quán)范圍；）委托方對受托方的授權(quán)范圍；（3 3）雙方權(quán)利與義務(wù)以及應(yīng)承擔的費用；）雙方權(quán)利與義務(wù)以及應(yīng)承擔的費用；（4 4）委托手續(xù)費以及其他經(jīng)濟利益的分享規(guī)定；）委托手續(xù)費以及其他經(jīng)濟利益的分享規(guī)定

38、；（5 5）爭議的解決；）爭議的解決；（6 6）委托協(xié)議期限；）委托協(xié)議期限；（7 7）其他。）其他。 實訓作業(yè)：實訓作業(yè)：參照本章思考案例參照本章思考案例3.43.4，查詢課外資料，草擬，查詢課外資料，草擬電子公司與外貿(mào)公司間的代理合同。電子公司與外貿(mào)公司間的代理合同。 中央電大國際商法合同法48（四）中國外貿(mào)代理制度的發(fā)展（四）中國外貿(mào)代理制度的發(fā)展 9999年年合同法合同法在第在第2121章委托合同中第章委托合同中第402402條、第條、第403403條借鑒國外的代理制度中的隱名代理、未披露委托人條借鑒國外的代理制度中的隱名代理、未披露委托人的代理和間接代理作了具體規(guī)定。自該法實施起，外

39、貿(mào)代的代理和間接代理作了具體規(guī)定。自該法實施起，外貿(mào)代理公司以自己名義與第三人訂立的合同而發(fā)生的外貿(mào)代理理公司以自己名義與第三人訂立的合同而發(fā)生的外貿(mào)代理應(yīng)以該法為依據(jù)。應(yīng)以該法為依據(jù)。1.1.委托人的自動介入。該法第委托人的自動介入。該法第402402條對外貿(mào)公司有很大意條對外貿(mào)公司有很大意義。義。2.2.委托人的介入權(quán)與第三人的選擇權(quán)。該法第委托人的介入權(quán)與第三人的選擇權(quán)。該法第403403條很大條很大程度上借鑒了英美法中有關(guān)未披露委托人的代理的法律制程度上借鑒了英美法中有關(guān)未披露委托人的代理的法律制度。度。3.3.第第2222章行紀合同規(guī)定。代理人以行紀（間接代理）的身章行紀合同規(guī)定。代

40、理人以行紀（間接代理）的身份訂立合同，則其與第三人訂立的合同就只在他與第三人份訂立合同，則其與第三人訂立的合同就只在他與第三人之間生效，并且一般不能直接約束委托人。之間生效，并且一般不能直接約束委托人。這其實就是大這其實就是大陸法系間接代理。陸法系間接代理。中央電大國際商法合同法49第四章第四章 合同法合同法學習目標學習目標1 1掌握合同的訂立程序、合同審查與起草的基本要點、掌握合同的訂立程序、合同審查與起草的基本要點、違約的概念及要件、違約的救濟方式；違約的概念及要件、違約的救濟方式；2 2理解合同的效力、履行、解除程序；理解合同的效力、履行、解除程序；3.3.了解合同的概念和特征，合同法淵

41、源，情勢變遷和不了解合同的概念和特征，合同法淵源，情勢變遷和不可抗力的概念及條件、電子合同的法律問題?？煽沽Φ母拍罴皸l件、電子合同的法律問題。學習建議學習建議1 1結(jié)合典型的商事合同案例學習本章重要知識點；結(jié)合典型的商事合同案例學習本章重要知識點；2 2注重實際運用法律知識的能力，練習起草和審查國際注重實際運用法律知識的能力，練習起草和審查國際商事合同；商事合同；中央電大國際商法合同法50第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述 一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征（一）合同的概念（一）合同的概念 大陸法系：平等主體之間的自然人、法人、其他組大陸法系：平等主體之間的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立

42、、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?？椫g設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（1 1）合同是雙方行為；（）合同是雙方行為；（2 2）合同是雙方的合意；（）合同是雙方的合意；（3 3）合同是債的發(fā)生原因合同是債的發(fā)生原因 英美法系原來將合同視為當事人負擔債務(wù)的單方意英美法系原來將合同視為當事人負擔債務(wù)的單方意思表示，而非雙方合意，但目前也逐漸引入了大陸法系思表示，而非雙方合意，但目前也逐漸引入了大陸法系的合同定義。的合同定義。中央電大國際商法合同法51（二）合同的特征（二）合同的特征1.1.合同是兩方以上當事人意思表示一致的民事法律行為合同是兩方以上當事人意思表示一致的民事法律行為2. 2

43、. 合同的目的是設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系合同的目的是設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系3.3.合同是當事人各方在平等、自愿基礎(chǔ)上產(chǎn)生的合同是當事人各方在平等、自愿基礎(chǔ)上產(chǎn)生的4.4.合同是合法行為，違法合同無效合同是合法行為，違法合同無效中央電大國際商法合同法52二、合同法的概念和淵源二、合同法的概念和淵源（一）合同法的概念（一）合同法的概念 合同法是指調(diào)整因合同而產(chǎn)生的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范合同法是指調(diào)整因合同而產(chǎn)生的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。的總稱。（二）合同法的淵源（二）合同法的淵源 國內(nèi)法淵源：國內(nèi)法淵源：大陸法系合同法的淵源主要為成文法，包含在民大陸法系合同法的

44、淵源主要為成文法，包含在民法典或債務(wù)法典中；英美法系的合同法淵源則主要體現(xiàn)在普通法中法典或債務(wù)法典中；英美法系的合同法淵源則主要體現(xiàn)在普通法中的判例法，但也也制定了成文法，如英國的判例法，但也也制定了成文法，如英國18931893年貨物買賣法年貨物買賣法，美國美國19521952年公布的年公布的統(tǒng)統(tǒng)商法典商法典等。我國合同法的淵源主要是等。我國合同法的淵源主要是民法通則民法通則和和中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法。 國際法淵源：國際法淵源：國際條約和商事慣例。如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員國際條約和商事慣例。如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會組織的會組織的聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同

45、公約；國際統(tǒng)一私法協(xié)會；國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則國際商事合同通則（20042004版）；國際商會的版）；國際商會的國際貿(mào)易術(shù)語解國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則釋通則（20102010年版）等。年版）等。中央電大國際商法合同法53第二節(jié)第二節(jié) 合同的成立合同的成立 合同經(jīng)過一方要約，另一方承諾，雙方形成一致的合同經(jīng)過一方要約，另一方承諾，雙方形成一致的意思表示，合同即告成立。意思表示，合同即告成立。一、要約一、要約（一）要約的概念和構(gòu)成要件（一）要約的概念和構(gòu)成要件 要約（發(fā)盤、報價）是指訂立合同的當事人一方就要約（發(fā)盤、報價）是指訂立合同的當事人一方就合同的主要條款向另一方發(fā)出的締結(jié)合同的提議。

46、要約合同的主要條款向另一方發(fā)出的締結(jié)合同的提議。要約必須同時具備以下三個要件：必須同時具備以下三個要件：1.1.要約必須是由具有訂約能力的特定人所為的意思表示。要約必須是由具有訂約能力的特定人所為的意思表示。2.2.要約的內(nèi)容必須具體確定。要約的內(nèi)容必須具體確定。3.3.要約必須具有締結(jié)合同的意圖。要約必須具有締結(jié)合同的意圖。中央電大國際商法合同法54（二）要約邀請（二）要約邀請 又稱要約引誘、虛盤，是希望他人向自己發(fā)出要約又稱要約引誘、虛盤，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，它是一種內(nèi)容不肯定，交易條件不完善、的意思表示，它是一種內(nèi)容不肯定，交易條件不完善、不明確或附有保留條件的發(fā)盤。不明

47、確或附有保留條件的發(fā)盤。 要約邀請和要約的區(qū)別主要在于：（要約邀請和要約的區(qū)別主要在于：（1 1）包含的內(nèi)容）包含的內(nèi)容不同。（不同。（2 2）引出的結(jié)果不同。要約引出承諾，導致合同）引出的結(jié)果不同。要約引出承諾，導致合同成立；而要約邀請則引出要約，不導致合同成立。成立；而要約邀請則引出要約，不導致合同成立。 我國我國合同法合同法第第1515條規(guī)定：條規(guī)定：“寄送的價目表、拍寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！敝醒腚姶髧H商法合同

48、法55（三）要約的法律效力（三）要約的法律效力1.1.要約的生效時間：要約到達受要約人時生效，是國際要約的生效時間：要約到達受要約人時生效，是國際上通行的原則。我國上通行的原則。我國合同法合同法和和公約公約都是如此。都是如此。2.2.要約的有效期：常見的兩種不同的情形是：（要約的有效期：常見的兩種不同的情形是：（1 1）要約）要約內(nèi)明確具體地規(guī)定受要約人承諾應(yīng)當?shù)竭_的有效期限；內(nèi)明確具體地規(guī)定受要約人承諾應(yīng)當?shù)竭_的有效期限；（2 2）要約中沒有明確的有效期限，按慣例在合理的時間）要約中沒有明確的有效期限，按慣例在合理的時間內(nèi)有效。內(nèi)有效。 （一般不超（一般不超3 3月）月）3.3.要約法律效力

49、的內(nèi)容：要約法律效力的內(nèi)容：（1 1）要約一經(jīng)生效，要約人即受要約的約束，不得隨意）要約一經(jīng)生效，要約人即受要約的約束，不得隨意撤銷或者對要約加以限制、變更或者擴張。撤銷或者對要約加以限制、變更或者擴張。（2 2）在要約生效以后，受要約人獲得承諾的適格。）在要約生效以后，受要約人獲得承諾的適格。中央電大國際商法合同法564.4.要約的撤回要約的撤回 要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。力的意思表示。公約公約和我國和我國合同法合同法均規(guī)定，要約均規(guī)定，要約可以撤回但撤回的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者可以撤回但撤回的通知應(yīng)

50、當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。與要約同時到達受要約人。【思考案例思考案例4.14.1】我國甲公司于某年我國甲公司于某年1010月月5 5日向外國乙公日向外國乙公司以航空郵件的形式發(fā)出一要約函，內(nèi)容是向乙公司供應(yīng)司以航空郵件的形式發(fā)出一要約函，內(nèi)容是向乙公司供應(yīng)500500噸聚乙烯，要求對方在同年噸聚乙烯，要求對方在同年1010月月2020日前答復(fù)。甲公日前答復(fù)。甲公司發(fā)出要約后，因國內(nèi)市場的聚乙烯價格上漲而不愿出售司發(fā)出要約后，因國內(nèi)市場的聚乙烯價格上漲而不愿出售該貨。于是，甲公司于同年該貨。于是，甲公司于同年1010月月1111日發(fā)出撤回要約的通日發(fā)出撤回要約的通知，該

51、通知與要約均于知，該通知與要約均于1010月月1313日同時到達乙公司。但乙日同時到達乙公司。但乙公司依然作出承諾，該承諾于公司依然作出承諾，該承諾于1010月月1919日到達甲公司。請日到達甲公司。請思考：甲公司能否撤回要約？該合同是否成立？思考：甲公司能否撤回要約？該合同是否成立？中央電大國際商法合同法574.4.要約的撤銷要約的撤銷 要約生效以后、受要約人承諾之前，使要約喪失法要約生效以后、受要約人承諾之前，使要約喪失法律效力的意思表示。撤銷的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承律效力的意思表示。撤銷的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但兩種情形不得撤銷諾通知之前到達受要約人。但兩種情

52、形不得撤銷: : （1 1）要約人明確規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不要約人明確規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（可撤銷；（2 2）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已經(jīng)本著對該項要約的信賴行事。的，并已經(jīng)本著對該項要約的信賴行事。中央電大國際商法合同法58【思考案例思考案例4.24.2】20062006年年1111月月2525日，日本松岡電子公司日，日本松岡電子公司向香港德瑞電子有限公司發(fā)出如下要約：向香港德瑞電子有限公司發(fā)出如下要約：HPHP彩色復(fù)印機彩色復(fù)印機2000 2000 臺，每臺東京臺，每臺東京FOB$1000FO

53、B$1000，即期裝運，并規(guī)定要約，即期裝運，并規(guī)定要約的有效期為的有效期為1212月月3030日。要約發(fā)出后，松岡公司收到了德日。要約發(fā)出后，松岡公司收到了德國某公司的購買該種型號復(fù)印機的要約，報價高于松岡公國某公司的購買該種型號復(fù)印機的要約，報價高于松岡公司發(fā)給香港電子有限公司的要約價格。由于當時香港德瑞司發(fā)給香港電子有限公司的要約價格。由于當時香港德瑞電子有限公司尚未對該要約作出承諾。故而松岡公司于電子有限公司尚未對該要約作出承諾。故而松岡公司于1212月月1515日向香港德瑞公司發(fā)出撤銷日向香港德瑞公司發(fā)出撤銷1111月月2525日要約的通知，日要約的通知，而后與德國方面的公司簽約。但

54、是，而后與德國方面的公司簽約。但是，1212月月2222日，松岡公日，松岡公司收到了香港德瑞電子有限公司的承諾，同意日本松岡公司收到了香港德瑞電子有限公司的承諾，同意日本松岡公司的要約條件，并隨之開出了不可撤銷的信用證，要求松司的要約條件，并隨之開出了不可撤銷的信用證，要求松岡公司履行合同。后因日本松岡公司未履約，香港德瑞公岡公司履行合同。后因日本松岡公司未履約，香港德瑞公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求松岡公司賠償損失。司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求松岡公司賠償損失。試問：本案合同有沒有成立試問：本案合同有沒有成立? ?為什么？為什么？中央電大國際商法合同法595.5.要約的失效要約的失效

55、 指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束力。在法律上也不能產(chǎn)生合同成立的后果。約人產(chǎn)生拘束力。在法律上也不能產(chǎn)生合同成立的后果。（1 1）拒絕）拒絕（2 2）依法撤銷）依法撤銷（3 3）期限屆滿未承諾）期限屆滿未承諾（4 4）受要約人作出實質(zhì)性變更）受要約人作出實質(zhì)性變更中央電大國際商法合同法60【思考案例思考案例4.34.3】某年某年5 5月月2020日，荷蘭日，荷蘭A A公司向中國公司向中國B B公公司發(fā)出某初級產(chǎn)品詢盤，稱欲購某初級產(chǎn)品司發(fā)出某初級產(chǎn)品詢盤，稱欲購某初級產(chǎn)品30003000噸。噸。5 5月月2323日，日，A

56、A公司報出該初級產(chǎn)品公司報出該初級產(chǎn)品10001000噸，價格為每噸噸，價格為每噸CIFCIF鹿特丹鹿特丹$400$400，即期裝運的實盤。，即期裝運的實盤。B B公司在接到報盤公司在接到報盤后，并沒有立即作出接受表示，而是請求后，并沒有立即作出接受表示，而是請求A A公司增加數(shù)量，公司增加數(shù)量，降低價格，并延長要約的有效期限。降低價格，并延長要約的有效期限。5 5月月2727日，日，A A公司重公司重新發(fā)盤，將數(shù)量增至新發(fā)盤，將數(shù)量增至25002500噸，每噸價格減至噸，每噸價格減至$380$380，有，有效期延長至效期延長至7 7月月3030日。對方于日。對方于7 7月月2626日來電接受

57、該盤，但日來電接受該盤，但來電中增加了一個包裝條件：來電中增加了一個包裝條件：“需提供良好的適合海洋需提供良好的適合海洋運輸?shù)拇b運輸?shù)拇b”。中方公司在接到對方接受電報時，國際。中方公司在接到對方接受電報時，國際市場價格暴漲，遂拒絕成交，復(fù)電稱：市場價格暴漲，遂拒絕成交，復(fù)電稱：“由于世界市場由于世界市場價格變化，貨物在接到接受電報前已售出。價格變化，貨物在接到接受電報前已售出。”試分析本試分析本案中當事人各個行為的法律性質(zhì)。案中當事人各個行為的法律性質(zhì)。中央電大國際商法合同法61二、承諾二、承諾（一）承諾的概念及構(gòu)成要件（一）承諾的概念及構(gòu)成要件承諾是受要約人同意要約內(nèi)容的意思表示。承諾是

58、受要約人同意要約內(nèi)容的意思表示。1.1.承諾必須由受要約人向要約人作出。承諾必須由受要約人向要約人作出。2.2.承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。公約公約規(guī)定，規(guī)定，“有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更要決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更要約的條件約的條件”。中央電大國際商法合同法623.3.承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達要約人。承諾必須在要約的有效期限內(nèi)

59、到達要約人。承諾的期限承諾的期限 逾期的承諾逾期的承諾 遲到的承諾遲到的承諾【思考案例思考案例4.44.4】中國甲貿(mào)易公司與外國乙礦業(yè)公司洽談外銷硅鐵。中國甲貿(mào)易公司與外國乙礦業(yè)公司洽談外銷硅鐵。8 8月月2929日，甲公司向乙公司寄送了一份本公司草擬的加蓋公章的合日，甲公司向乙公司寄送了一份本公司草擬的加蓋公章的合同文本，要求乙方于同文本，要求乙方于1 1個月內(nèi)予以答復(fù)是否同意簽署該合同。由于該個月內(nèi)予以答復(fù)是否同意簽署該合同。由于該郵件以海運方式寄出，遇到海上風暴，郵船比規(guī)定時間遲延郵件以海運方式寄出，遇到海上風暴，郵船比規(guī)定時間遲延1515日，日，于于9 9月月2929日才到達乙公司所在

60、地。乙公司收到郵件后于日才到達乙公司所在地。乙公司收到郵件后于9 9月月3030日下午日下午即向甲公司發(fā)出傳真，表示愿意簽訂合同。但是，甲公司已經(jīng)在即向甲公司發(fā)出傳真，表示愿意簽訂合同。但是，甲公司已經(jīng)在9 9月月5 5日就該批硅鐵與中國丙公司簽訂了一份附條件購銷合同，約定如果日就該批硅鐵與中國丙公司簽訂了一份附條件購銷合同，約定如果乙公司未在規(guī)定時間內(nèi)作出承諾，則甲公司與丙公司之間的合同生乙公司未在規(guī)定時間內(nèi)作出承諾，則甲公司與丙公司之間的合同生效。效。9 9月月3030日上午，丙公司按照合同約定已經(jīng)提走了貨物。甲公司日上午，丙公司按照合同約定已經(jīng)提走了貨物。甲公司將此通知乙公司，而乙公司堅