精編合同管理案例分析

1、D 公司無奈只好消極等待一個月后工程師著急了下令 D 公司放棄以挖補(bǔ)填的方案轉(zhuǎn)而采取 由遠(yuǎn)處取土填補(bǔ)停車場而基礎(chǔ)挖方出土遠(yuǎn)運的施工方案從而大大超過原投標(biāo)報價的費用最 后工程總價競比 ABC 三家的報價還要高 D 公司向業(yè)主提出了索賠要求但遭到業(yè)主的拒絕經(jīng) 調(diào)解無效雙方同意提交仲裁仲裁庭裁決 D 公司勝訴評析 D 公司之所以勝訴是因分工程師指 令其改變施工方案仲裁人認(rèn)為 D 公司提出推遲工期是合理的因為工程師不同意延長工期但 并沒有否認(rèn)天氣異常進(jìn)而由工程師下令要求 D 公司放棄原建議方案說明工程師承認(rèn)自然條 件不允許實施 D 公司的原建議方案 D 公司把球踢給了工程師他斷定工程師不會同意消極等

2、待必然會下達(dá)變更令這樣索賠就順理成章了四吊胃口 1 本案例給我們一個重要啟示 ABC 三 家公司沒有想到以挖方出土填補(bǔ)停車場 D 公司想出了此方法且贏得了合同而且最后的合同 價竟比 ABC 三家報價還高 ABC 三家并非不知道以挖方出土填補(bǔ)停車場的施工方案將會大大 節(jié)約費用而 D 公司也并非不知道其以挖補(bǔ)填的辦法很難實現(xiàn)但他們采取了不同的報價方案 結(jié)果 D 公司不僅贏得了合同且最后所得還高于前三家的報價這就是人們常說的釣魚策略即 以極具誘惑力的辦法釣住標(biāo)繼而以無法克服的困難事實迫使工程師否決其最初的報價方案 以達(dá)到其目的四吊胃口1五吊胃口 2W公司通過摸底獲悉一家珠寶商老板欲建一座四星級飯店總

3、投資約 2000 萬美元遂根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌銮闆r提出了2005萬美元的非常粗象的工程報價從總體上看該飯店的主要建筑及裝修均已涉及但有意省略了很多費用頗大的局部細(xì)節(jié)業(yè)主因不 懂具體專業(yè)看到 W 公司的報價既能基本保證工程的竣工又遠(yuǎn)比其他公司的報價低便決意授 合同予W公司合同談判期間 W公司憑借其豐富的經(jīng)驗說服了業(yè)主同意重點商談主要問題將 具體細(xì)節(jié)留待以后慢慢解決業(yè)主因迫切希望工程能馬上開工盼著早日竣工投入運行欣然同 意 W 公司的意見談判進(jìn)展得十分順利雙方很快簽訂了承包合同合同中明文規(guī)定未涉及的事 宜由雙方協(xié)商解決工程開工后 W 公司根據(jù)合同中規(guī)定的工程內(nèi)容實施工程但由于報價時省 略的細(xì)節(jié)頗多若不解決

4、工程便無法進(jìn)展業(yè)主只好同W公司逐一協(xié)商解決這樣工程造價自然猛增業(yè)主雖然很不情愿但已到了欲罷不能的地步只好另行籌措資金最后工程造價高達(dá)3000萬美元遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于 W公司的報價比當(dāng)初其他公司的投標(biāo)價高很多五吊胃口2評析W公司采取的吊胃口策略非常明智他們掌握了業(yè)主不懂專業(yè)又急于讓工程上馬這一特定因素采取粗象 報價法引起了業(yè)主的興趣擊敗了眾多對手同時為以后的交涉留下了依據(jù)爭取了主動從而奪 取了項目這種吊胃口的策略在當(dāng)前國際工程本色競爭激烈的形勢下非常有效當(dāng)然吊胃口的 辦法不能隨時隨處都用必須在條件具備的情況下即先弄清了業(yè)主的胃口分析有可能吊住其 胃口方可采用如果不清楚其胃口且業(yè)主非常精通承包工程這種吊胃口

5、的策略便不能成功而 且很看可能產(chǎn)生副作用即被認(rèn)為其能力差或不懂業(yè)務(wù)這種情況下將有可能影響其聲譽(yù)五吊 胃口 2六應(yīng)避免連帶責(zé)任 1980年1月阿爾及利亞公共工程部發(fā)布一項國際競爭性招標(biāo)書要 求對修筑從希法至貝魯瓦吉亞國家一號公路進(jìn)行投標(biāo)招標(biāo)書的技術(shù)部分由法國 的 印 格 魯 特咨 詢公司草擬其余部分由公共工程部根據(jù)承包建筑合同的標(biāo)準(zhǔn)通用條件擬就投標(biāo)準(zhǔn)備時間為 自招標(biāo)之日起 90 天阿爾及利亞政府通常要求外國公司盡可能同阿爾及利亞的公司聯(lián)合參與 工程投標(biāo)因此南斯拉夫一家大型建筑企業(yè)薩格勒布水電公司決定與擅長修筑公路的阿爾及 利亞索納托國家公路工程公司聯(lián)合進(jìn)行投標(biāo)經(jīng)過談判薩格勒布公司與索納托公司就工

6、程的 分工達(dá)成了協(xié)議薩格勒布公司負(fù)責(zé)對該項工程的土方結(jié)構(gòu)工程進(jìn)行報價索納托公司負(fù)責(zé)對 該項工程的其它部分進(jìn)行報價雙方還就施工準(zhǔn)備工作做了估算并同意將另行商定由誰負(fù)責(zé) 臨時工程的施工遞交標(biāo)書之前薩格勒布公司和索納托公司根據(jù)下述條件簽訂了一個投標(biāo)前 協(xié)議兩家公司將作為一個集團(tuán)進(jìn)行投標(biāo)雙方分工將按上述方案進(jìn)行將來雙方的關(guān)系采取何 種形式以后另定在來自 5個國家的 7 家投標(biāo)商的競爭中薩格勒布公司與索納托公司獲勝在評 標(biāo)中起關(guān)鍵作用的因素是所選中的這家投標(biāo)商內(nèi)含有一家阿爾及利亞公司公共工程部要求 參加聯(lián)合投標(biāo)的兩公司指定一方出面簽訂合同五應(yīng)避免連帶責(zé)任薩格勒布公司與索納托公司就雙方的相互關(guān)系舉行了談判

7、提出了三種解決辦法1雙方組成一個合伙集團(tuán)2一家公司為總包商另一家為分包商 3按照阿爾及利亞法律雙方組建一個新的股份公司由于以下原 因雙方經(jīng)過長期談判沒有達(dá)成協(xié)議1薩格勒布公司建議雙方組成一個合伙集團(tuán)締約雙方各自執(zhí)行合同的二部分每一方都應(yīng)對該合同中自己執(zhí)行的那一部分負(fù)責(zé)同時雙方應(yīng)共同和單 獨地對公共工程部負(fù)責(zé)索納托公司反對這項建議它提議由薩格勒布水電公司作為發(fā)起人組 成一個標(biāo)準(zhǔn)的合營企業(yè)形成一種臨時的伙伴關(guān)系但薩格勒布公司不接受這項建議2兩家公司都不同意做分包商 3組建成一家新公司并不現(xiàn)實因為根據(jù)阿爾及利亞的法律程序以及獲 得南斯拉夫政府有關(guān)當(dāng)局的批準(zhǔn)都需要很長時間五應(yīng)避免連帶責(zé)任薩格勒布公司認(rèn)

8、為沒有 索納托公司參加它也可獨立完成這項工程但公共工程部是不會同意的因為沒有當(dāng)?shù)睾匣锶?參加水電公司投的標(biāo)就不可能成為最佳的最后雙方接受了一項特殊的解決辦法即將該項工 程分成兩部分雙方各自承包工程的一部分公共工程部與薩格勒布和索納托分別簽訂了兩個 單獨的合同這兩家承包公司只分別對其承包的那部分工程負(fù)責(zé)但是這兩個合同中都有一項 特別條款它規(guī)定在一家承包公司不能完成自己所擔(dān)負(fù)的那部分工程時另一家承包公司要把 這部分工程作為自己的任務(wù)承擔(dān)起來并負(fù)責(zé)完成它相應(yīng)地獲得原合同規(guī)定的這部分工程的 費用在這種情況下無論出于什么原因公共工程部對承包公司因此而增加的任何費用均不進(jìn) 行補(bǔ)償五應(yīng)避免連帶責(zé)任評析對承包

9、商來說這是一個失敗的合同因為案例中雙方共同接受 的特別條款無疑對各方都是一個約束這項約束使雙方很可能遭致重大風(fēng)險特別條款規(guī)定了 雙方的連帶責(zé)任當(dāng)一家承包公司不能完成自己所擔(dān)負(fù)的那部分工程時另一家承包公司要把 這部分工程作為自己的任務(wù)承擔(dān)起來并負(fù)責(zé)完成它相應(yīng)地獲得原合同規(guī)定的這部分工程的 費用而公共工程部對承包公司因此而增加的任何費用均不進(jìn)行補(bǔ)償表面看來這一條款似乎 無可挑剔其實不然工程承包強(qiáng)調(diào)的是保質(zhì)保量按時交工作為承包商在開工前就應(yīng)制訂施工 計劃安排人力機(jī)械設(shè)備準(zhǔn)備好施工所用的材料及各種物資根據(jù)業(yè)主分別與各承包商簽訂的 合同承包商只能在實施其合同義務(wù)范圍內(nèi)的任務(wù)時掌握主動而對其合作對象的工程

10、進(jìn)展情 況心里無數(shù)在制訂計劃和材料設(shè)備訂貨時不可能知道其投標(biāo)伙伴將在哪些方面需要其援助 當(dāng)對方提出需要其援助時己經(jīng)是臨近合同竣工期的最后時刻在這個時刻再支援其合作伙伴 無論是人力設(shè)備安排還是材料訂貨和運輸都需要付出遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于正常情況下的代價其費用將 會遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出合同中規(guī)定完成這部分任務(wù)所獲的酬金這筆超額部分只能由承包商自己負(fù)擔(dān)這 是任何承包商都不愿意的因此雙方都不會主動地為對方幫忙這就必然手致工程進(jìn)展遲緩甚 至因工程誤期遭致罰款六應(yīng)避免連帶責(zé)任這個案例給承包商的重要啟示是聯(lián)合承包的各公 司應(yīng)弄清誰是對手誰是合作伙伴很明顯既然聯(lián)合投標(biāo)就應(yīng)該同心協(xié)力對付業(yè)主聯(lián)營承包商 的利益是一致的他們應(yīng)該站在同一立

11、場另一方面承包工程均應(yīng)以合同或協(xié)議為依據(jù)這兩家 公司在投標(biāo)前至少在簽合同前就應(yīng)明文確定各自的職責(zé)否則合同實施期間一定會互相推卻 責(zé)任互相算計結(jié)果被業(yè)主所利用這一點應(yīng)引起承包商的足夠重視六應(yīng)避免連帶責(zé)任七不要 為假象所惑C國政府花了近5000萬美元為T國援建了一項供水工程 T國政府對此非常感激 政府不少官員利用在不同場合的機(jī)會多次對 C 國表示感謝并高度贊揚所建工程在這種氣氛 中T國青年體育部決定通過有限國際招標(biāo)方式實施一項小型體育館工程并向C國大使館通報了這一項目消息大使館迅速將這一信息傳到國內(nèi)有關(guān)部門經(jīng)研究決定由一家實力最強(qiáng)的承 包公司前去投標(biāo)該公司在 T 國鄰國已設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)遂通知該常設(shè)機(jī)

12、構(gòu)立即組成報價班子出 發(fā)前公司總部指示承攬此項目意在取得立足之地為以后進(jìn)入該國占領(lǐng)該國市場創(chuàng)造條件因 此報價以保本為原則 T國青年體育部非常熱情地接待了C國承包公司的談判代表反復(fù)表示政府本已決定將此項目委托給 C 國公司承包但出于法律規(guī)定任何工程都必須通過公開或有限 招標(biāo)方式發(fā)包否則政府無權(quán)批準(zhǔn)因此青年部同時邀請了四家本國公司和三家外國公司參加 競標(biāo)青年部負(fù)責(zé)人表示只要 C 國公司的報價具有競爭力該工程將毫無疑問交給其承包C 國公司經(jīng)過認(rèn)真計算后提出了報價為 69 萬美元由于是有限招標(biāo)招標(biāo)單位采取秘密開標(biāo)但私下告知 C 國公司其報價在七家公司中排第五在三家外國公司中排第一位即高于四家當(dāng)?shù)毓?

13、業(yè)主表示如果 C 公司同意將其報價降至65 萬美元以下即第一最低標(biāo)以下即可立即商簽合同C國公司當(dāng)即表示愿意降至649萬美元雙方遂立即簽署了承包合同該工程合同實施完畢決算發(fā)現(xiàn)C國公司虧本20萬美元七不要為假象所惑評析C國公司在該項目上的虧本是必然的雖然數(shù)額不大但虧本額占合同總額的 31之多這對于國際承包商來說不能不算是慘重教訓(xùn)究 其虧本原因雖然工程管理不良是一個較重要的因素但報價過低則是最根本的原因C 國公司之所以犯了這一錯誤其原因可歸納如下1 C國公司陶醉于政治氣氛對業(yè)主方面的花言巧語深信不疑認(rèn)定該項目委托其實施是必然的2急于進(jìn)入該國占領(lǐng)該國市場從指導(dǎo)思想上就只圖保本因此當(dāng)對方要求其降價時便立

14、即應(yīng)允雖然只降價 41 萬美元但卻占總價 59這種一次 性降價的幅度亦是頗為驚人的3 缺乏談判經(jīng)驗頭腦中毫無敵情觀念七不要為假象所惑C國公司對業(yè)主所告知的消息深信不疑對業(yè)主所做的小動作毫不提防有經(jīng)驗的承包商會認(rèn)真分 折為什么另外兩家公司的報價會比自己高為什么四家當(dāng)?shù)毓径急茸约旱妥约旱膱髢r本來 就立足于利潤為零而當(dāng)?shù)毓镜膱髢r卻比自己還要低難道當(dāng)?shù)毓疽膊豢紤]利潤嗎顯然這 里面大有文章其實這四家公司全是奉政府之命有意壓價假競標(biāo)從而幫助業(yè)主實現(xiàn)以低價發(fā) 包之目的這種做法通常稱為業(yè)主買標(biāo)在國際承包市場并不罕見承包商應(yīng)該相信自己不應(yīng)輕 信他人尤其是業(yè)主這個道理很簡單承包商與業(yè)主就具體工程承包合同而言

15、是對立不管承包 商多么誠心誠意業(yè)主總是認(rèn)為承包商的報價中有水份可擠為了使承包商能心甘情愿地降價 業(yè)主通?；ㄥX雇用一些承包商為其做標(biāo)以擾亂一些真心實意投標(biāo)承攬業(yè)務(wù)的承包商動搖其 信心利用其奪標(biāo)迫切的心理迫使其讓步使自己在談判中處于主動地位以達(dá)到低價發(fā)包之目 的這樣做雖然花費了一筆開支但比起其低價發(fā)包的收益則極不足道承包商對此不可不防七 不要為假象所惑第七部分索賠與仲裁一不利的自然條件引起的索賠我國L 水電站工程引水隧洞在施工中遇到連綿大雨由于地下斷層裂隙和許多喀斯特溶洞相互貫通等不利的地質(zhì)條件使隧洞工區(qū)的地下水涌量驟增形成被迫停工和設(shè)備淹沒為 了保證工程進(jìn)度和施工安全業(yè)主指令承包商工的外國公司從

16、國外緊急進(jìn)口所需的額外排水 設(shè)備盡快恢復(fù)施工外國承包公司在貫徹實施業(yè)主指令的過程中向業(yè)主正式提出了索賠要求 承包商認(rèn)為如此大量的地下涌水造成設(shè)備被淹和被迫停工市屬承包商無法合理預(yù)見的不利 自然條件 UnforeseeableAdversePhysicalConditions 故應(yīng)得到補(bǔ)償索賠書中提出額外增加的排 水設(shè)備費計 58377384 日元和 12893 元人民幣被地下涌水淹沒的機(jī)械設(shè)備損失費計 1716877 日元和 2415 元人民幣額外排水工作勞務(wù)費計 50793 元人民幣以上三項合計索賠款額為 60094261 日元合 66100 元人民幣一不利的自然條件引起的索賠評析工程師對承

17、包商的索賠 要求進(jìn)行了仔細(xì)分析和核算征取了業(yè)主的意見并同承包商多次磋商決定此項大量涌水事故 屬不利的自然條件是有經(jīng)驗的承包商無法合理預(yù)見的也是業(yè)主的設(shè)計人員和編標(biāo)人員無法 預(yù)見的工程師確認(rèn)并證實所發(fā)生的情況屬實承包商所采取的增加額外排水設(shè)施的緊急措施 系按照業(yè)主的指示而進(jìn)行的并預(yù)先報告了工程師得到了批準(zhǔn)因此承包商的而外的超出合同 額的排水設(shè)施費應(yīng)予以合理補(bǔ)償根據(jù)合同規(guī)定承包商已安裝了滿足最小排水能力的排水設(shè) 備其排水容量為 75tmin 又按規(guī)定安裝了附加排水設(shè)施其排水容量亦為 75tmin 即按合同規(guī)定 安裝了 15ts 的排水設(shè)施并采取了總價支付的方式但實際發(fā)生的地下涌水量大大超過了合同

18、規(guī)定的排水總?cè)萘?15tmin 實際達(dá)到 265tmin 根據(jù)該施工合同條款規(guī)定按工程師指令安裝的 額外排水能力將按實際容量支付因此對超出合同規(guī)定的排水容量將予以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償一不利的 自然條件引起的索賠根據(jù)承包商投標(biāo)報價文件中的排水設(shè)備總費用和排水設(shè)備總?cè)萘坑嬎?出每 tmin 容量的單價為 2544797 日元故應(yīng)給承包商補(bǔ)償 40765165日元承包商要求補(bǔ)償?shù)念~ 外排水工作勞務(wù)費 50793 元人民幣同意按原合同單價在支付工程進(jìn)度款時予以支付承包商 要求補(bǔ)償?shù)谋谎蜎]的設(shè)備損失費不予補(bǔ)償因為在地下水涌出和增加的過程中承包商有可能 將那些設(shè)備撤到不被水淹的地方有經(jīng)驗的承包商是可以避免此項損失的一

19、不利的自然條件 引起的索賠二工期延誤引起的索賠我國某水電站工程的施工支洞全長 303m 地質(zhì)條件比較 復(fù)雜承包商在開挖過程中遇到了斷層軟弱帶和一些溶洞斷層帶寬約 60m 給施工造成極為困 難的條件承包商因此改變投標(biāo)報價文件中的施工方法并經(jīng)工程師同意采用了邊開挖便襯砌 的新奧法工藝施工實際施工進(jìn)度比原計劃拖后 45 個月為此承包商決定調(diào)整鋼管斜井的施工 進(jìn)度利用原計劃中的浮動工期可挽回 15個月的延誤工期同時請求工程師批準(zhǔn)另外的 3 個月 拖期評析工程師對承包商的索賠要求進(jìn)行了仔細(xì)分析和核算決定施工支洞開挖過程中出現(xiàn) 的不良地質(zhì)條件超出了招標(biāo)時所預(yù)期的斷層軟弱帶的寬度屬于承包商不能合理預(yù)見和控制

20、的不利施工條件并非承包商的事物或疏忽所至故確認(rèn)屬于可原諒的延誤ExcusableDelay這一不利施工條件以及它所導(dǎo)致的工期延誤也不是業(yè)主及工程師所能預(yù)見和控制不是業(yè)主方面 的錯誤因此它屬于可原諒但不予補(bǔ)償?shù)难诱` Non-CompensableDelay 據(jù)此業(yè)主批準(zhǔn)給承包商 延長工期 90 天但不進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償即按投標(biāo)文件中的施工單價和實際的開挖工程量向承包商 進(jìn)行施工進(jìn)度款支付二工期延誤引起的索賠三索賠動因1975年A公司與T公司業(yè)主簽訂了一項技術(shù)服務(wù)合同合同標(biāo)的技術(shù)服務(wù)和培訓(xùn)A方義務(wù)1為T方提供建筑師2制做設(shè)計圖3編制施工裝修進(jìn)度計劃 4監(jiān)理工程并參與設(shè)備和家俱的購買5培訓(xùn)管理人員但培訓(xùn)的

21、數(shù)量地點和培訓(xùn)期限均未限定與此同時T公司與K公司簽訂了一項旅館施工合同合同標(biāo)的為實施旅館的建筑及安裝工程工期為24個月履約期間發(fā)生 1A公司經(jīng)T公司同意后將其應(yīng)負(fù)責(zé)的部分工程任務(wù)轉(zhuǎn)讓給另一家B公司2A公司提出委托B公司代其參加旅館經(jīng)營履行其義務(wù)并將其股份轉(zhuǎn)讓給該公司但遭到了T公司拒絕3T公司在未經(jīng)A公司同意的情況下另找了一家公司取代了 A公司進(jìn)行人員培訓(xùn)并將 A公司的股份轉(zhuǎn)賣給這家公司4履約期間T公司經(jīng)理曾提議召開董事會審議工程拖期一年的責(zé)任會議認(rèn)為負(fù)責(zé)實施該工程的K 公司未按期完工致使旅館不能如期開業(yè) 5旅館推遲開業(yè)一年旅館工作人員未曾受到A公司的培訓(xùn)洗衣設(shè)施因不符合原設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)常發(fā)生故障以

22、致不能滿足旅館需求T 公司只得花費大量開支到旅館外為顧客洗衣6根據(jù)會議記錄洗衣設(shè)施由K公司根據(jù)業(yè)主要求而與外國制造商簽署訂貨合同A公司未曾參與訂貨活動7T公司中途停止向 A公司支付應(yīng)付款項三索賠動因上述事件導(dǎo)致1A公司向國際商會提起訴訟指控T公司違約中斷付款提出索賠要求T公司支付欠款及延期利息2T 公司提出反索賠要求 A 公司承擔(dān)旅館晚開業(yè)及洗衣機(jī)發(fā)生故障的責(zé)任三索賠動因評析本 案例的裁決結(jié)果當(dāng)然是T公司敗訴但 A公司是否一點責(zé)任也沒有呢應(yīng)該承認(rèn)A公司也有責(zé)任比如 A 公司作為咨詢監(jiān)理對于洗衣設(shè)施不符合設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)默認(rèn)并簽字驗收從而構(gòu)成了失職 行為 A 公司實際上并沒有履行培訓(xùn)任務(wù) T 公司完全可

23、以要求取消培訓(xùn)酬金但問題是 T 公司 所列舉的反索賠動因?qū)τ贏公司來說是不能成立的因為T公司沒有指出 A公司的失職行為沒有向仲裁庭要求減少監(jiān)理費和取消培訓(xùn)酬金卻要求A 公司承擔(dān)旅館晚開業(yè)的責(zé)任恰恰相反旅館開業(yè)推遲和洗衣機(jī)發(fā)生故障的責(zé)任不應(yīng)由A公司承擔(dān)因此T公司的反索賠不能成立三索賠動因T公司應(yīng)吸取以下兩點教訓(xùn)1應(yīng)強(qiáng)調(diào)A公司沒有阻止安裝不符合原設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)的洗衣設(shè)施更不應(yīng)該簽字驗收T公司應(yīng)要求A公司承擔(dān)失職責(zé)任 2T公司在委托另一家公司培訓(xùn)人員時應(yīng)及時修改原合同通知A公司撤銷委托培訓(xùn)任務(wù)另外T公司在與A公司簽訂合同時應(yīng)該明確規(guī)定培訓(xùn)人員的時間地點及期限不應(yīng)給 A 公司留下可乘之機(jī)三索賠動因一權(quán)利 與

24、義務(wù) 1 評析分包商應(yīng)該吸取這一教訓(xùn)簽定合同時應(yīng)將工程實施期間各種可能出現(xiàn)的問題 及其解決辦法做出明文規(guī)定當(dāng)出現(xiàn)未盡事宜時首先要弄清楚應(yīng)該同誰商量應(yīng)該向誰提出要 求誰的話可信以什么辦法確保自己的要求能實現(xiàn)分包商還應(yīng)明確他是對誰負(fù)責(zé)向誰收取酬 金業(yè)主及工程師與他是什么關(guān)系如果分包商弄清了這些基本常識他就不會如此輕易地被人 利用了二權(quán)利與義務(wù) 2MC公司于1983年4月15日與MID飯店集團(tuán)簽署了實施該集團(tuán)在英 國的一座五星級飯店的建筑與裝修總承包合同合同明文規(guī)定BK公司作為業(yè)主指定分包商負(fù)責(zé)工程的全部裝修 MC 公司作為總承包商除負(fù)責(zé)土建安裝任務(wù)外還負(fù)責(zé)總協(xié)調(diào)為明確各方 的責(zé)任和義務(wù)合同中還專門

25、就指定分包商的責(zé)任義務(wù)權(quán)利及與各方當(dāng)事人的關(guān)系作了明文規(guī)定詳細(xì)寫在總承包合同的綠色文件部分該綠色文件中特別寫明指定分包商應(yīng)直接向業(yè)主 承擔(dān)分包任務(wù)的施工竣工和缺陷維修直至工程全部正式移交指定分包商應(yīng)承擔(dān)其分包合同 的全部義務(wù)和責(zé)任同時享有分包合同賦予的各項權(quán)利包括必要時直接向業(yè)主收取工程款額 指定分包商應(yīng)密切配合總承包商接受總承包商在其職權(quán)范圍內(nèi)的指揮調(diào)度服從總承包商的 協(xié)調(diào)接受總承商為適應(yīng)全局需要而做出的某些可能給其施工帶來制約的決定指定分包商可 以直接執(zhí)行建筑師發(fā)出的有關(guān)指令建筑師亦有權(quán)直接檢查驗收指定分包商實施的工程或直 接與其商討有關(guān)合同任務(wù)的履行事宜 1983 年 4 月 20 日

26、MC 公司與 BK 公司簽訂了裝修工程 分包合同但該分包合同并未參照總承包合同中有關(guān)指定分包的綠色文件而是由 MC 公司另 行起草的合同條件其中有一項關(guān)鍵條款要求分包合同適用的條件應(yīng)包含總承包合同的基本 條件也就是說分包商應(yīng)按照業(yè)主對總承包商要求的條件完成分包合同二權(quán)利與義務(wù) 2 但是 關(guān)于權(quán)利條款部分分包合同中卻刪去了總承包合同中的綠色文件內(nèi)容代之以由總承包商另 行規(guī)定的內(nèi)容從而使分包商的合法權(quán)利受到很大限制例如付款條件分包合同規(guī)定分包商所 能獲得的酬金任何時候都不得超過總包商從業(yè)主處獲得的關(guān)于分包工程的付款如果業(yè)主對 總承包商停止付款總承包商亦對分包商停止付款而不必承擔(dān)任何補(bǔ)償義務(wù)總之該分

27、包合同 完全刪去了指定分包商獨有的相應(yīng)權(quán)利但在義務(wù)和責(zé)任方面卻全部照搬總承包合同中總承 包商應(yīng)向業(yè)主承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任由于BK公司是一家新成立的裝修公司簽署分包合同時根本不知道業(yè)主指定分包商與由總包商自行選定的分包商之間有何區(qū)別也不知道總承包合同中 特別訂有綠色文件遂與 MC公司簽署了分包合同二權(quán)利與義務(wù)2履約期間業(yè)主完全按照對指定分包商的要求對 BK公司進(jìn)行管理而總承包商 MC則采取兩種手段對分包商提出要求實施 管理時按簽署的分包合同條款但當(dāng)建筑師追查責(zé)任時則授引業(yè)主指定分包商的綠色文件將 自己應(yīng)負(fù)的責(zé)任推卸得一干二凈至使BK公司連遭罰款萬般無奈之下BK公司向咨詢監(jiān)理公司詢問最后弄清真相并要求

28、 MC公司按綠色文件精神修改分包合同遭MC公司斷然拒絕 MC公司提出除非BK公司書面承認(rèn)應(yīng)其要求終止原分包合同并承擔(dān)終止合同的全部責(zé)任方可考 慮重新簽訂裝修分包合同雙方為此爭執(zhí)不下遂提交英國上訴法院判決判決MC 公司敗訴理由是分包合同應(yīng)參考主合同中綠色文件所列明的相應(yīng)條款而不能硬性要求分包合同適用的 條件應(yīng)包含總承包合同的基本條件任何時候都不能要求分包商應(yīng)按照業(yè)主對總承包商要求 的條件完成分包合同二權(quán)利與義務(wù)2評析本案例充分反映 MC公司作為總承包商在處理分包合同時采取了不公正也不夠光明磊落的做法MC公司利用BK公句缺乏經(jīng)驗進(jìn)行欺騙撒開主合同中的綠色文件內(nèi)容給 BK公司另設(shè)種種限制而將本應(yīng)由自

29、己承擔(dān)的責(zé)任全都推給BK公司工程分包商有兩種一種是業(yè)主指定分包商習(xí)慣稱為指定分包商另一種分包商是由總承包 商自行選擇的稱為非指定分包商指定分包商通常是直接或間接向業(yè)主承擔(dān)分包合同規(guī)定的 義務(wù)和責(zé)任同時直接或通過總包商而間接享有對業(yè)主行使的權(quán)利總承包商對其主要負(fù)協(xié)調(diào) 責(zé)任我們通常所講的分包商系指由總承包商自行選定的分包商這種分包商與業(yè)主不發(fā)生關(guān) 系只對總承包商負(fù)責(zé)也只對總承包商行使分包合同賦予的相應(yīng)權(quán)利兩者之間有著重要區(qū)別 二權(quán)利與義務(wù)2評析MC公司蓄意混淆兩者之間的差別采取實用主義在責(zé)任義務(wù)方面按指定 分包辦法而在享有權(quán)利或權(quán)利限制方面卻按通常做法在法律上或?qū)嵺`中都是行不通的這種 不光明磊落的

30、行為可以在短時間內(nèi)奏效但絕難長久最后MC公司要求以BK公司承擔(dān)終止合同責(zé)任為前提而對原分包合同進(jìn)行修改等于是要BK 承擔(dān)違約責(zé)任更是毫無道理嚴(yán)格地說MC 公司與 BK 公司簽訂的分包合同本來就不能成立因為 MC 公司有欺詐行為而確認(rèn)合同成 立的重要條件之一就是不能有欺詐行為在簽訂指定分包合同時一定要強(qiáng)調(diào)分包合同與總包 合同中專門確定分包事宜的所有條款相一致二權(quán)利與義務(wù)2三行使權(quán)利與履行義務(wù) Y公司通過投標(biāo)獲得在一海軍基地內(nèi)建造驅(qū)逐艦碼頭項目招標(biāo)文件明文規(guī)定工程和全部材料物品包 括官方放置在現(xiàn)場與工程有關(guān)的物品和用于合同工程的物品均應(yīng)由承包商承擔(dān)保管風(fēng)險并 獨立支付保險金承包商應(yīng)對由于任何原因產(chǎn)

31、生的任何損失或損壞無論是否可以接受均負(fù)有責(zé)任并且應(yīng)盡快地將此修復(fù)承包商在投標(biāo)書中明確表示接受招標(biāo)文件的上述規(guī)定但要求業(yè) 主授權(quán)承包商在執(zhí)行合同期間有權(quán)不間斷不受干擾地占有現(xiàn)場未經(jīng)承包商同意業(yè)主不得允 許任何艦艇進(jìn)人工地影響干擾工程的實施業(yè)主對承包商的要求未表示任何異議雙方遂簽署 了工程承包合同合同執(zhí)行期間一切進(jìn)行順利然而就在整個工程基本完成業(yè)主尚未正式驗收 之際碼頭因業(yè)主的驅(qū)逐艦碰撞而遭破壞業(yè)主要求承包商自費修復(fù)承包商則提出由業(yè)主支付 費用的要求雙方發(fā)生了嚴(yán)重的分歧業(yè)主認(rèn)為招標(biāo)文件中已明文告知承包商應(yīng)對由于任何原 因產(chǎn)生的任何損失或損壞無論是否可以接受均負(fù)有責(zé)任并且應(yīng)盡快地將此修復(fù)而承包商則

32、強(qiáng)調(diào)其在投標(biāo)書中已明文要求在執(zhí)行合同期間承包商有權(quán)不間斷不受干擾地占有現(xiàn)場未經(jīng) 承包商同意業(yè)主不得允許任何艦艇進(jìn)入工地影響干擾工程的實施三行使權(quán)力與履行義務(wù)在 辯論中業(yè)主認(rèn)為承包商未曾阻止驅(qū)逐艦進(jìn)人工程現(xiàn)場不能視為業(yè)主的責(zé)任按照招標(biāo)文件中 的明文規(guī)定承包商自然應(yīng)自費承擔(dān)修復(fù)費用而承包商則強(qiáng)調(diào)按國際慣例工程現(xiàn)場屬業(yè)主所 有承包商對工程現(xiàn)場不具有所有權(quán)因而也無權(quán)阻止業(yè)主的驅(qū)逐艦進(jìn)人工地雙方的辯護(hù)人也 各執(zhí)一詞爭端雙方長期未達(dá)成一致最后承包商向英國王座法庭提起訴訟判決承包商雖有足 夠理由但根據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定仍然應(yīng)承擔(dān)自費修復(fù)責(zé)任三行使權(quán)力與履行義務(wù)評析這樣的判 決對承包商來說委實不公但法官的判決又的確

33、無可指責(zé)因為招標(biāo)文件中的確明文規(guī)定了承 包商應(yīng)對由于任何原因產(chǎn)生的任何損失或損壞均負(fù)有責(zé)任所謂任何原因自然包括由于非承 包商自身的原因任何損失或損壞當(dāng)然包括由于業(yè)主的原因造成的損壞雖然承包商獲準(zhǔn)有權(quán) 不受干擾地占有現(xiàn)場但在執(zhí)行合同期間承包商并未有效地履行自己要求的合法權(quán)利承包商 本來有權(quán)阻止業(yè)主的驅(qū)逐艦進(jìn)入工地但他卻沒有這樣做事實上承包商是有意無意地放棄了 自己的合法權(quán)利后果只能由自己承擔(dān)三行使權(quán)力與履行義務(wù)四合法權(quán)利與毀約 JM 公司于 1976 年承包英國某市的一項辦公樓工程施工業(yè)主為該市政府合同第251 款規(guī)定在不損害業(yè)主應(yīng)享有的任何其他權(quán)利或補(bǔ)償?shù)那闆r下如果承包商違反下列各項業(yè)主將有權(quán)

34、終止合同但 是必須有建筑師的證書 1 如果在竣工前承包商無合理的原因完全暫停施工2 如果承包商未能認(rèn)真地迅速地施工合同第 261 款規(guī)定在不損害承包商可享受的任何其他權(quán)利和補(bǔ)償?shù)那闆r 下如果業(yè)主在付款憑證簽發(fā)之日起 14 日內(nèi)未能支付該憑證中列明支付給承包商的款項在接 到承包商送達(dá)的如仍不付款他們將根據(jù)合同條件終止合同通知的掛號信之后 7 日內(nèi)情況仍 未改變承包商可以用掛號信通知業(yè)主或建筑師他將終止合同但是這種通知應(yīng)該是合理的或 有根據(jù)的承包商根據(jù)合同規(guī)定按時開工并按時得到了前幾批進(jìn)度付款憑證隨著工程的進(jìn)展 不斷出現(xiàn)額外工程承包商均按照建筑師的書面指令一一予以完成接著承包商依據(jù)實際發(fā)生 的額外

35、工程數(shù)量提出索要 10 萬英鎊的額外工程款但建筑師未予批準(zhǔn)四合法權(quán)利與毀約1979年 1 月應(yīng)承包商的要求業(yè)主與承包商協(xié)商后答應(yīng)將盡快安排建筑師開出付款通知并且許諾 該 10 萬英鎊將于 79 年 2 月底以前付清業(yè)主履行了諾言但后來又發(fā)生了額外工程承包商再次 提出索賠要求但建筑師卻不如以前那樣迅速開出付款憑證79 年3月15日承包商發(fā)出催款通知業(yè)主未予理睬 3 月 23 日承包商決定減少施工現(xiàn)場的工人數(shù)量并致函業(yè)主的工地代表講明 減少施工人員實出無奈次日承包商撤走了部分設(shè)備機(jī)具調(diào)走了13 人員還拆除了現(xiàn)場估算師的辦公室然而承包商的管理人員仍留在現(xiàn)場指定分包商仍然在現(xiàn)場堅持工作材料加工車 間依

36、然保留業(yè)主認(rèn)為承包商撤走人員和設(shè)備是毀約行為遂于79 年3月28 日致函承包商稱將根據(jù)合同行使必要的權(quán)利函中認(rèn)定承包商未能認(rèn)真且迅速地實施工程聲稱有權(quán)終止合同四 合法權(quán)利與毀約承包商斷然拒絕這一指控1979年 4月 11日承包商的律師致函市政府詢問其是否準(zhǔn)備支付額外工程費用但市政府辦公室回答不可能當(dāng)日承包商正式書面通知業(yè)主終止 合同并向英國上訴法院提起上訴索要額外工程款 190 萬英鎊在法庭辯論中業(yè)主的辯護(hù)人稱 由于承包商單方面決定減少施工人員撤走設(shè)備機(jī)具從而未能認(rèn)真且迅速地實施工程且在無 合理的原因倩況下完全停止工程已構(gòu)成毀約承包商的辯護(hù)人則聲稱減少人員和撤走部分設(shè) 備是因為業(yè)主不支付應(yīng)付款

37、項承包商無力承擔(dān)高額貸款利息終止合同是根據(jù)合同第 261 款賦予的合法權(quán)利而且承包商并未全部撤離現(xiàn)場管理人員依然堅守崗位分包商依然在繼續(xù)施 工工程并未暫停由于業(yè)主不付款致使承包商無法迅速施工速度減慢的責(zé)任應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)四 合法權(quán)利與毀約裁決承包商在 4 月 11 日以前的行為表明他們?nèi)匀徽J(rèn)為合同有效不能視為毀 約索賠款應(yīng)予支付但具體數(shù)目應(yīng)合理計算評析承包商的所做所為有據(jù)可依在他們向業(yè)主發(fā) 出催款通知后 7日內(nèi)仍未見業(yè)主有任何付款表示根據(jù)合同第261 款承包商撤走人員和設(shè)備無可非議正如承包商的辯護(hù)律師所云 4 月 11 日前承包商并沒有毀約行為他的管理人員仍然留 在現(xiàn)場業(yè)主從任何方面都找不到承包商

38、毀約的證據(jù)減少人員和撤走設(shè)備這是因業(yè)主不付款 造成的承包商有權(quán)采取這樣的行動四合法權(quán)利與毀約衡量這件事的關(guān)鍵在于承包商所完成 的工作中是否有額外工程如果有工程師就有責(zé)任開出付款憑證從本案例情況看業(yè)主并未聲 明承包商所稱的額外工程不存在業(yè)主實際上默認(rèn)了承包商所實施的額外工程他的抗訴只是 稱承包商沒有認(rèn)真地迅速地完成工程僅根據(jù)其裁減人員撤走部分設(shè)備即認(rèn)定承包商毀約理 由不充分不能令法庭信服相反承包商卻理支氣壯因為業(yè)主不支付額外工程款又在收到承包 商的催款信兩用后仍然生硬地回答不可能付款這種行為無疑將自己置于理虧的地位法律的 裁決是令人信服的四合法權(quán)利與毀約如果總結(jié)敗訴的教訓(xùn)的話業(yè)主應(yīng)承認(rèn)他的反訴沒

39、有擊 中承包商的要害如果他堅持認(rèn)為額外工程尚未得到確認(rèn)在確認(rèn)額外工程之前不能支付額外 工程的酬金并且表態(tài)在有足夠事實證明承包商實施的工程確屬額外工程且經(jīng)業(yè)主或其工程 師認(rèn)可的情況立即支付應(yīng)付酬金的話承包商的催款信就不具法律效力業(yè)主就不至于敗訴了 本案例告訴人們當(dāng)事人在維護(hù)自己的權(quán)益反訴對方毀約時應(yīng)該首先抓住問題的要害從根本 上否認(rèn)對方的索賠報告至少應(yīng)讓法庭相信額外工程需由雙方出席檢驗后達(dá)成一致意見方可 支付應(yīng)付款額四合法權(quán)利與毀約第六部分投標(biāo)報價一不可盲從于代理 1986 年 P 國得到世界 銀行 5000 萬美元的貸款采用國際公開競爭招標(biāo)發(fā)包一項中型公用工程參加競爭的國際承包 公司共有 16

40、 家其中有 5家中國公司投標(biāo)報價期間中國的 5 家承包公司分住不同飯店彼此相 互保密各自物色代理人 P 國業(yè)主則有意讓代理人四處活動并暗中支付代理費用中國承包公 司把奪標(biāo)希望完全寄托在代理人身上對代理人不存任何戒心認(rèn)定代理人與自己利益相同因 而對其坦誠相告將自己的投標(biāo)意向報價策略及各項細(xì)節(jié)不厭其煩地向代理人如實介紹并非 常虛心地聽取代理人的建議對代理人提供的信息感謝不盡且似重金酬報開標(biāo)后前兩名最低 報價全是中國公司第一低標(biāo)為中國 A 公司報價 1800 萬美元第二最低標(biāo)為中國 B 公司報價 2200 萬美元第三最低標(biāo)系當(dāng)?shù)毓緢髢r 2400 萬美元而咨詢公司做出的標(biāo)底是 2800 萬美元 歐洲

41、承包公司的報價則高達(dá) 3800 萬美元該工程最后決標(biāo)自然授予了第一最低標(biāo)的中國 A 公 司該公司雖在施工中挖盡潛力終未逃出虧損 450 萬美元的結(jié)局一不可盲從于代理評析這項 工程投標(biāo)最大的失誤是 AB 兩承包公司在投標(biāo)過程中沒有首先調(diào)查研究分析代理人的活動背 景與企圖而輕易地將自己的計劃如實告訴代理人很多國家的工程承發(fā)包要求通過代理人代 理人的作用常常是雙重的一方面他作為承包商的代理為承包商獲取項目提供信息咨詢收取 傭金另一方面代理人通常與業(yè)主有著千絲萬縷的聯(lián)系如果沒聯(lián)系自然很難為承包人獲取項 目表面上是為承包商獲取項目而奔波但實質(zhì)上常常為業(yè)主的利益而效勞例如替業(yè)主壓標(biāo)價 代理人對業(yè)主所起的作

42、用常常是很大的是業(yè)主通過其他途徑無法辦到的在國際工程承包市 場業(yè)主為達(dá)到壓低標(biāo)價的目的最常使用的手段之一就是有意讓代理人四出活動通過代理人 獲悉承包商的動向傳出假信息利用承包商迫切奪標(biāo)的心理誘使其主動壓低標(biāo)價一不可盲從 于代理多數(shù)代理人以獲取傭金為目的誘使承包商降低標(biāo)價以增加奪標(biāo)系數(shù)他們根本不替承 包商考慮虧本風(fēng)險不少代理人同時為多家公司代理故意在承包商之間挑起競爭以此壓彼有 些代理人彼此互相勾結(jié)聯(lián)合算計承包公司還有些代理人則是為業(yè)主所收買或與業(yè)主達(dá)成某 種默契替業(yè)主效勞本案例的另一個教訓(xùn)是多家中國公司自相競爭所謂內(nèi)戰(zhàn)內(nèi)行外戰(zhàn)外行的 說法不無道理因為同是中國公司彼此都對對方的策略技巧基本了解以

43、自己的兄弟公司為競 爭對手兄弟閱墻而為外人所用的教訓(xùn)在二十多年的對外承包史上確實不少而且這樣的現(xiàn)象今天仍不罕見一不可盲從于代理試想如果本案例的 5 家中國承包商能聯(lián)合起來保舉一家中 標(biāo)即 5家中有 4 家報高價另一家報價略低即使投低標(biāo)的中國公司的報價高于當(dāng)?shù)毓镜膱髢r 也不一定失去得標(biāo)機(jī)會因為如果當(dāng)?shù)毓臼鞘軜I(yè)主雇傭而故意報低標(biāo)那么這家公司是不會 承攬工程的當(dāng)然這里有一個鑒別當(dāng)?shù)毓臼钦嫘耐稑?biāo)還是為業(yè)主雇傭的問題通常情況下做 到這一點并非不可能因為投標(biāo)人在投標(biāo)之前完全有可能了解有哪些公司特別是當(dāng)?shù)毓緟?加投標(biāo)認(rèn)真分析參如投標(biāo)的當(dāng)?shù)毓镜恼鎸嵰鈭D即可確定其競爭對手一不可盲從于代理投 標(biāo)人在競標(biāo)

44、時通常采用對手法提高得標(biāo)概率在多家公司參與投標(biāo)的情況下應(yīng)采用平均對手 法而不應(yīng)把某一家報價可能最低的公司尤其是當(dāng)?shù)毓咀鳛橹鞴κ忠驗榉矊偈澜玢y行貸 款的項目借款國的承包公司可享受75的投價優(yōu)惠就是說借款國的承包公司的報價可以比外國公司最低報價高75而不影響其得標(biāo)機(jī)會因此以當(dāng)?shù)毓緸楦偁帉κ直厝浑y免報價過低所謂平均對手法即假定一家公司的報價不管該公司是否參加投標(biāo)接近于參加投標(biāo)的各公 司的平均值而以這個平均值為基礎(chǔ)根據(jù)參加競標(biāo)的公司數(shù)目計算出取勝于平均對手的概率 再參考其它因素制定自己的投標(biāo)決策一不可盲從于代理二現(xiàn)場踏勘要仔細(xì)某公司于 1986 年 12月參與G國的一項工程投標(biāo)做標(biāo)前曾派出一支考

45、察隊赴現(xiàn)場考察由于當(dāng)時正值G國的旱 季 地面干燥土質(zhì) 堅硬通往工地的要道顯得寬敞結(jié)實因而該公司在報價時絲毫沒有考慮到交通會給工程施工造 成 不 利 影 響 1987 年 5 月 該 公 司 中 標(biāo) 簽 約 后 開 始 施 工 恰 逢 雨 季整個工作區(qū)及工地入口處一片泥濘 施工設(shè)備無法進(jìn)入作業(yè)區(qū)該公司只好首先修路致使工程費用成倍增加工期延誤評析因現(xiàn)場 考察工作不仔細(xì)釀成后患的實例并不罕見承包商因此而吃虧的事例時有發(fā)生通常條件下這 種情況不能作為索賠的動因因為承包商在投標(biāo)書上一般都明文聲明其已經(jīng)考察過項目現(xiàn)場 聲明其業(yè)已了解項目的周圍環(huán)境既然已經(jīng)做出這樣的聲明當(dāng)然承包商應(yīng)對自己的聲明負(fù)責(zé) 本案例提

46、醒我們在現(xiàn)場踏勘時一定要全面了解與現(xiàn)場有關(guān)的各種因素不能被表面現(xiàn)象所迷 惑現(xiàn)場考察的一項重要內(nèi)容就是對氣象土質(zhì)及周圍環(huán)境進(jìn)行深入細(xì)致的調(diào)查然后方可作出 決策這種因踏勘不細(xì)而造成的先天不足是否無法挽救呢應(yīng)該說還是有彌補(bǔ)辦法的即想方設(shè) 法取得監(jiān)理工程師的理解通常情況下承包商不應(yīng)自做主張而應(yīng)將問題提交監(jiān)理工程師可援 引業(yè)主沒有切實完成三通一平任務(wù)或沒有提供詳細(xì)資料等理由而停止向工地運輸設(shè)備材料 要求監(jiān)理工程師下達(dá)修建輔助道路的書面命令然后承包商再修復(fù)道路由此而增加的工作量 監(jiān)理工程師無法拒絕確認(rèn)這樣道路修復(fù)工程即可被視為增加工程承包商可以此分由索賠補(bǔ) 償這樣的索賠一般都能成功二現(xiàn)場踏勘要仔細(xì)在國際工

47、程承包實踐中承包商任何時候都木 應(yīng)主動地實施工程量清單或工程師書面指令范圍以外的工程即使承包商的做法客觀上于工 程實施或業(yè)主利益很有益處也不能擅自作主承包商只能向監(jiān)理工程師提出合理化建議決定 大權(quán)屬于監(jiān)理工程師即使承包商主動完成的工作于整體工程的實施必不可少也不能擅作主 張因為監(jiān)理工程師完全有權(quán)不承認(rèn)承包商所完成的任何無命令的額外操作二現(xiàn)場踏勘要仔 細(xì)三低價不一定能中標(biāo) 1990年黃河上第一條超高壓過河線路焦作至鄭州 50萬伏高壓線的跨 黃河灌注樁基礎(chǔ)工程通過公開招標(biāo)決出前四名報價A公司96913萬元B公司168790萬元C公司169710萬元D公司173666萬元招標(biāo)單位公布的標(biāo)底價為165

48、0萬元A公司提出的施工方案所反映的工藝被公認(rèn)是先進(jìn)的施工組織設(shè)計方案也得到招標(biāo)單位的首肯報價無疑是最 低的比后三家的報價低得多但最后中標(biāo)的卻是 D 公司評析這是一項國內(nèi)招標(biāo)工程根據(jù)國內(nèi) 評標(biāo)的例行做法對承包人報價的上限和下限在授標(biāo)前都有規(guī)定即最低不能低于標(biāo)底的7最高不能高于標(biāo)底65因為業(yè)主單位采用招標(biāo)辦法物色承包商固然希望挑選報價低的承包商以便節(jié)省工程開支但業(yè)主更希望工程能順利實施如果報價過低則很有可能工程實施得不 到保證報價過低的承包商很可能因工程費用開支過大導(dǎo)致施工期間出現(xiàn)嚴(yán)重虧損這種情況 下承包商有可能中途卻步終止合同或者承包商宣告破產(chǎn)致使工程無法繼續(xù)無論出現(xiàn)哪一種可能性業(yè)主的利益都將會

49、受到嚴(yán)重?fù)p害罰款或索取損失賠償都不是解決問題的辦法特別是 在承包商沒有支付能力的情況下三低價不一定能中標(biāo)業(yè)主不愿意授標(biāo)于過份低廉報價的承 包商還有另一種原因即防止有些缺乏城實態(tài)度的承包商在國內(nèi)工程招標(biāo)實踐中常常有些公 司以報低價為謗餌報釣魚標(biāo)即企圖以低價先把項目拿到手然而在工程實施過程中同業(yè)主討 價還價利用業(yè)主不愿意工程中途下馬的心理得寸進(jìn)尺以達(dá)到其既能取得工程合同又能獲利 之目的 A 公司的報價比標(biāo)底低出 600 多萬元招標(biāo)公司不投合同予 A 公司正是出于這一點當(dāng) 然這里要強(qiáng)調(diào)指出規(guī)定上下極限的做法只是在國內(nèi)招標(biāo)時才采用國際工程招標(biāo)是不規(guī)定上 下極限的因此承包商在承包國內(nèi)工程時絕不能把奪標(biāo)希

50、望寄托在報低價的做法上三低價不 一定能中標(biāo)四吊胃口 1 有 ABCD 四家承包公司投標(biāo)承建一大型建筑群工程該工程含能容納 500 輛車的大型停車場該停車場地勢低洼需要大量填土前三家公司均沒有考慮就近取土填 高停車場的方案因而報價普遍偏高唯獨 D 公司提出新建議以建筑群基礎(chǔ)挖方出土填補(bǔ)停車 場地基從而以比前三家低 100 萬美元的報價贏得合同簽約后 D 公司開始按其投標(biāo)建議實施 工程但正好趕上雨 季 長時期的連雨 使 D 公司無法執(zhí)行其以挖補(bǔ)填的建議方案于是D 公司向工程師建議延長工期 6 個月待雨 季 結(jié)束后再施工但遭到工程師的拒 絕案例分析第四部分憑證與指令一憑證的效力承包商為業(yè)主建造 21

51、9 套住宅包括一幢外墻 貼磁磚的20層公寓合同是JCT67標(biāo)準(zhǔn)文本雖然建筑師是合同指定的但日常的監(jiān)理工作是業(yè) 主聘用的項目工程師負(fù)責(zé)工程于 1979 年開工實際竣工是在 1982 年底至 1983 年 12 月之間 分期實現(xiàn)的 1986 年決算帳目送審扣除已支付的進(jìn)度款后業(yè)主尚應(yīng)支付 5365337英鎊經(jīng)協(xié)商 雙方同意將應(yīng)付余額分為兩筆帳即一份總額為 1365337 英鎊的進(jìn)度付款憑證和一份總額為 40000 英鎊的決算憑證建筑師的技術(shù)助理按時準(zhǔn)備了這些憑證建筑師業(yè)已在承包商在場的 情況下簽了字但要求緩發(fā)待他確認(rèn)工程的確不存在任何潛在缺陷或其他可導(dǎo)致他不應(yīng)發(fā)出 憑證的任何事項之后再發(fā)一憑證的效

52、力在檢查時建筑師發(fā)現(xiàn)20 層大廈的面磚上有裂縫遂扣發(fā)了憑證并通知業(yè)主鑒于此時保修期已過承包商不再承擔(dān)缺陷維修責(zé)任業(yè)主遂提出要求承 包商賠償聲稱如不同意賠償將不予支付工程余額款項承包商不同意業(yè)主的索賠要求聲稱工 程已由項目工程師全面驗收并且雙方已商妥和認(rèn)可決算帳目業(yè)主不應(yīng)節(jié)外生枝業(yè)主則堅持 認(rèn)為決算雖已商妥但發(fā)出決算憑證的前提條件是工程不存在任何缺陷和其他可導(dǎo)致扣發(fā)決 算憑證的理由現(xiàn)檢查發(fā)現(xiàn)面層磚上有裂縫已構(gòu)成拒絕發(fā)出原已商定的決算憑證的前提條件 除非承包商同意重新調(diào)整決算扣除面層裂縫的修復(fù)費用承包商拒不接受業(yè)主要求雙方長期 爭執(zhí)不下業(yè)主遂向英國王座庭提起訴訟裁決由于憑證并未曾發(fā)到承包商手上建筑

53、師明確表 示要經(jīng)檢查確認(rèn)工程無保留驗收且無任何影響發(fā)證事宜后方可頒發(fā)因此該憑證仍屬于無效 憑證關(guān)于先期的進(jìn)度憑證它們的發(fā)出并不意味著到憑證發(fā)出之日為止建筑師對所完成的工 程滿意建筑師發(fā)出每期進(jìn)度憑證時都有權(quán)改變其對工程狀況的看法在他發(fā)出決算憑證之前 他的觀點還不是結(jié)論性的建筑師以前發(fā)出的缺陷維修證書不會對這種情況有影響因為進(jìn)度 憑證不能約束業(yè)主對承包商的施工質(zhì)量做出憑證一憑證的效力評析建筑師在任何情況下都 有充分理由在憑證簽字之后發(fā)出之前改變觀點然后決定不發(fā)出該憑證簽署一份可能成為憑 證的文件所依據(jù)的合同還要求將此送交業(yè)主備案法庭通常認(rèn)為僅僅在決算憑證和進(jìn)度憑證 上簽字這一事實本身沒有意義進(jìn)度

54、憑證的主要目的是保證承包商只要工程在進(jìn)行就應(yīng)收到 有規(guī)律的階段付款建筑師每發(fā)出一期進(jìn)度憑證只是表示了一種暫時的觀點表明到他發(fā)出進(jìn) 度憑證之日為止承包商所完成的工程符合要求就承包商的責(zé)任而言這并不是建筑師已表明 對工程狀況的最終觀點每當(dāng)他發(fā)出一份憑證他都可以持有新的觀點在他發(fā)出決算憑證之前 關(guān)于工程質(zhì)量的看法不能視為結(jié)論性的一憑證的效力二罰款憑證承包商與業(yè)主簽約承包位 于倫敦某街的一座大廈的擴(kuò)建工程及輔助設(shè)施工程施工合同金額為371188 英鎊合同采用JCT67建筑工程合同標(biāo)準(zhǔn)文本合同附錄中規(guī)定現(xiàn)場移交日期為1985年5月28日竣工日期為1986年 2月 28日誤期懲罰條款規(guī)定 700 英鎊周合

55、同第 241款規(guī)定如果承包商未能按附錄 中規(guī)定的竣工日期或者建筑師書面延期后重新確定的竣工日期竣工建筑師應(yīng)頒發(fā)未按時竣 工證書如果建筑師以書面指令下達(dá)新的延期通知且重新規(guī)定新的竣工日期承包商仍然未能 按期竣工建筑師仍應(yīng)頒發(fā)一份新的未按期竣工證書合 maxbook118com 業(yè)主對承包商執(zhí)行誤 期罰款必須以工程師頒發(fā)的未按時竣工證書為先決條件二罰款憑證施工期間由于工程師對 眾多施工單位協(xié)調(diào)不力交叉施工出現(xiàn)互相干擾使承包商的施工人員不能發(fā)揮應(yīng)有效率加之 由業(yè)主提供的材料經(jīng)常銜接不上導(dǎo)致工期多次延期第一次建筑師批準(zhǔn)延期至 86 年 3 月 25 日但承包商未能按時竣工 3月 26日建筑師根據(jù)第 2

56、41款規(guī)定頒發(fā)了未按時竣工證書 4月 3 日業(yè)主通知承包商準(zhǔn)備按 700 英鎊周的標(biāo)準(zhǔn)從承包商的應(yīng)得工程款中扣取罰金但5月 3日建筑師又批準(zhǔn)新的延期竣工日期改為 4月 21日工程的實際竣工日期是 86年 7月 18日 87年 12月3日在工程實際竣工近 17個月之后建筑師再次批準(zhǔn)延期將要求的竣工日期延至86年 5月 20 日同時建筑師頒發(fā)了決算憑證業(yè)主按決算憑證向承包商支付了工程余額但扣除了5600英鎊的誤期罰金二罰款憑證 1987 年 12 月 15 日建筑師告知業(yè)主他打算補(bǔ)發(fā)未按時竣工證書 但業(yè)主認(rèn)為以前已經(jīng)頒布過未按時竣工證書且工程已經(jīng)決算沒有必要再行補(bǔ)發(fā)未按時竣工 證書承包商對扣款不服

57、認(rèn)為業(yè)主扣款缺乏合同規(guī)定的憑證未按時竣工證書遂向英國王座庭 提起訴訟裁決在確定 1986 年 5 月 20 日為新的竣工日期之后建筑師沒有根據(jù)第241 款發(fā)布有效的未按時竣工證書業(yè)主扣取罰金的先決條件不成立扣款沒有憑證不能扣款二罰款憑證 評析合同條款明確規(guī)定扣取罰款須以建筑師須發(fā)的未按時竣工證書為先決條件雖然建筑師 已于 86 年 3 月 26 日頒發(fā)了未按時竣工證書但 5 月 3 日又批準(zhǔn)延期延期指令已經(jīng)否決了 5 月 3 日的未按時竣工證書而且工程實際竣工 17 個月之后建筑師又書面追溯延期至 86 年 5 月 20 日這就再一次否決了其于 86 年 3 月 26 日頒發(fā)的未按時竣工證書在

58、新的竣工日期確定 之后如果承包商仍未按時竣工建筑師當(dāng)然應(yīng)該重新頒發(fā)證書證書是罰款的前提原先的證書 己被延期指令否決又沒有新的證書因此罰款的前提條件已不存在罰款自然不能成立本案例 說明承包商只要緊扣合同條款利用工程師或建筑師的疏忽是可以避免或減輕損失的三變更 與轉(zhuǎn)讓承包商實施的一項工程中有一項是負(fù)責(zé)運送和鋪蓋表土合同按不變總價計算施工規(guī) 范明文規(guī)定如果現(xiàn)場沒有足夠的表土工程師可以用書面形式指示承包商去其他地點取土增 加的運費按承包商在報價書中備用參考價欄目中開列的立方米公里單價計算合同中明文規(guī) 定承包商必須按圖施工工程師有權(quán)根據(jù)工程的特殊需要對承包商實施的工程予以部分增加 或減少開工后承包商發(fā)現(xiàn)實際需要的填土遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出圖紙及工程量清單中所標(biāo)明的數(shù)量遂要 求