婚姻與合同匯總

1、對(duì)婚姻的本質(zhì)，不同的歷史時(shí)期及各國有不同的認(rèn)識(shí)，主要有契約說、 婚姻倫理說、信托關(guān)系說、制度說、身份關(guān)系說。而我國的學(xué)者大多持 身份關(guān)系說，認(rèn)為婚姻法律關(guān)系本質(zhì)上是一種身份關(guān)系，婚姻雙方在財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是附隨于人身上的權(quán)利義務(wù)的。創(chuàng)設(shè)這種關(guān)系的婚 姻行為是一種身份法上的行為，行為人須有結(jié)婚的合意，但是婚姻成立 的條件和程序，婚姻的效力，婚姻解除的原因等，都是法定的，而不是 當(dāng)事人意定的。因此，不應(yīng)當(dāng)將婚姻行為視為契約，將婚姻關(guān)系視為契 約關(guān)系。身份關(guān)系說是目前中國婚姻法學(xué)界的通說。對(duì)于婚姻的本質(zhì)作 者以合同的觀點(diǎn)看待婚姻的本質(zhì)（即婚姻的本質(zhì)就是特殊的合同）。作 者從以下七個(gè)方面分析婚姻的

2、本質(zhì)是特殊的合同。一、從合同的概念看婚姻的含義我國合同法第二條規(guī)定本法所稱合同是平等主體的自然人、法 人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的 特征有三：合同是多方（主要是雙方的法律行為），合同本身是當(dāng)事人 有意識(shí)的、有目的的能夠產(chǎn)生預(yù)期法律效果的法律行為。合同是一種法 律事實(shí)。合同的目的是產(chǎn)生民事法律關(guān)系的變化，也即民事主體因權(quán) 利義務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。合同的基礎(chǔ)是當(dāng)事人平等和自愿婚 姻是男女雙方為共同生活之目的而依法結(jié)成的以人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù) 為內(nèi)容的一種民事合同?；橐龆际欠墒聦?shí)中的行為， 它的目的指為當(dāng) 時(shí)社會(huì)制 度所確認(rèn)的男女兩性的結(jié)合及其他社會(huì)關(guān)系、建立

3、的基礎(chǔ)是平等自愿?；橐鲎鳛樽匀蝗说哪信畠尚缘慕Y(jié)合其主體是平等的， 他們之間的結(jié)所以合是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)立、離婚是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的終止。從概念上看，兩者具有相極其相似之處。、從合同的基本原則看婚姻家庭的基本原則合同的基本原則有：自愿原則、法律地位平等或稱平等原則、公平 原則、誠實(shí)信用原則、 合法原則、 法律約束力原則。 婚姻的基本原則有： 婚姻自由、男女平等、一夫一妻、夫妻互相忠實(shí)、家庭成員敬老愛幼、 保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益、計(jì)劃生育。合同法第三條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 ”該條規(guī)定了合同當(dāng)事人法律地位 平等原則。合同當(dāng)事人的法律地

4、位平等首先是指當(dāng)事人之間在合同關(guān)系 中不存在管理與被管理、 服從與被服從的關(guān)系。合同平等意味著機(jī)會(huì)平 等、當(dāng)事人在適用合同規(guī)則上的平等。合同的自愿原則相對(duì)應(yīng)的是婚姻自由原則。婚姻自由，是指婚姻當(dāng) 事人按照法律的規(guī)定在婚姻問題上所享有的充分的權(quán)利， 任何人不得強(qiáng) 制或干涉。我國憲法第 49 條規(guī)定：“禁止破壞婚姻自由”，婚 姻法第 2.3.5 條分別規(guī)定“實(shí)行婚姻自由”、“禁止包辦、買賣婚姻 和其他干涉婚姻自由的行為?！?、“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿?！被?姻自由的內(nèi)容包括：結(jié)婚自由與離婚自由。結(jié)婚自由，是指婚姻當(dāng)事人 有依法締結(jié)婚姻關(guān)系的自由。當(dāng)事人是否結(jié)婚，與誰結(jié)婚，是其本人的權(quán)利，任何人無權(quán)

5、干涉。離婚自由，是指夫妻有依法解除婚姻關(guān)系的自 由?；橐龅某闪⒑途S系都應(yīng)以愛情為基礎(chǔ)，當(dāng)雙方感情確已破裂，夫妻 關(guān)系無法繼續(xù)維持時(shí)，解除這痛苦的婚姻關(guān)系，無論對(duì)雙方或?qū)ι鐣?huì)都 是幸事。雙方當(dāng)事人在婚姻問題上也沒有管理與被管理、服從與被服從 的關(guān)系。合同法第五條規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方面的權(quán)利和義務(wù)”。 公平原則指本著社會(huì)公認(rèn)的公平觀念確定當(dāng)事人之間的權(quán) 利義務(wù)。主要體現(xiàn)為： 當(dāng)事人在訂立合同時(shí)， 應(yīng)當(dāng)按照公平合理的標(biāo)準(zhǔn)確定合同的權(quán)利義務(wù)，不能使合同的權(quán)利義務(wù)顯失公平。 當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)， 法院應(yīng)當(dāng)按照公平原則對(duì)當(dāng)事人確定的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行價(jià)值判斷，以決定其法律效力。 當(dāng)事人變更、解除合

6、同或者履行合同，應(yīng)體現(xiàn)公平精神，不能有不公平行為。合同的平等原則與公平原則相對(duì)應(yīng)的是婚姻的男女平 等、一夫一妻原則。男女平等是指男女應(yīng)在婚姻家庭關(guān)系中， 享有同等的權(quán)利，負(fù)擔(dān)同 等的義務(wù)，也是一種法律地位平等的體現(xiàn)。我國憲法第 48條第 1 款規(guī)定“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會(huì)的和家 庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利。 ”男女平等體現(xiàn)在婚姻關(guān)系 方面權(quán)利義務(wù)平等， 在家庭關(guān)系上地位平等， 雙方之間不存在管理與被 管理，服從與被服從的關(guān)系。一夫一妻，是指一男一女結(jié)為夫妻的婚姻 制度實(shí)行一夫一妻制是社會(huì)主義婚姻關(guān)系的必然要求，符合婚姻的本質(zhì)、符合社會(huì)主義道德觀。一夫一妻也體

7、現(xiàn)了合同的公平原則，一夫多妻或一妻多夫都是不公平的，雙方的權(quán)利義務(wù)則不平等。合同的誠實(shí)信用原則。民法通則第 6 條規(guī)定：當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則?！焙贤ǖ? 條規(guī)定：“當(dāng)事人在行使權(quán)利、履行義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，不得有欺詐行為?！闭\實(shí)信用原則體現(xiàn)于合同的訂立、履行、變更和終止等各個(gè)方面和各個(gè)階段。誠實(shí)信用原則 的一個(gè)重要功能是作為解釋合同的重要依據(jù)。 它要求當(dāng)事人進(jìn)行民事活 動(dòng)必須具備誠實(shí)、善意的內(nèi)心狀態(tài)，對(duì)民事活動(dòng)有重要指導(dǎo)作用。合同 的誠實(shí)信用原則對(duì)應(yīng)的是婚姻中夫妻互相忠實(shí)、家庭成員敬老愛幼原 則。夫妻在共同生活中互相忠實(shí)，互相尊重是夫妻關(guān)系的基本準(zhǔn)則。夫 妻

8、之間應(yīng)忠于感情， 應(yīng)該誠實(shí)、 坦誠相待以及互敬互愛， 相互以禮相待， 不得侮辱對(duì)方，并應(yīng)尊重對(duì)方的獨(dú)立人格及其獨(dú)立權(quán)利，家庭成員間敬 老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系是家庭成員 之間相互關(guān)系的基本準(zhǔn)則。合法原則與法律約束力原則。民法通則 第 6 條規(guī)定“民事活動(dòng)必須遵守法律， 法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策?！焙贤ǖ?7 條規(guī)定“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 損害社會(huì)公共利益?！焙贤ǖ?8 條規(guī)定“依法成立合同，對(duì)當(dāng)事 人具有法律約束力。 當(dāng)事人按照約定履行自己的義務(wù)， 不得擅自變更或 者解除合同?！薄耙婪ǔ闪⒌暮贤?/p>

9、受法律保護(hù)，”上述規(guī)定體現(xiàn)了法 律約束力原則。它要求： 合同具有法律約束力的前提是依法成立； 法律約束力原則首先表現(xiàn)為合同具有履行力； 當(dāng)事人不得擅自變更和解除合同； 違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。與上述原則相對(duì)應(yīng)的是保護(hù)婦女、 兒童和老人的合法權(quán)益、計(jì)劃生 育原則。我國婚姻法、 婦女權(quán)益保障法、 老年人權(quán)益保障法 以及人口與計(jì)劃生育法與合同法上關(guān)于合法原則、法律約束力原則 是一致的。三、從合同的成立看婚姻的成立。合同的成立， 是指當(dāng)事人通過要約和承諾的方式對(duì)合同的必要條款 達(dá)成合意。婚姻的成立，又稱結(jié)婚，是男女雙方依照法律規(guī)定的條件和 程序確立的夫妻關(guān)系的一種法律行為。 合同成立的法律要件和婚姻

10、的成 立要件也是相似的。一）主體上的要求：當(dāng)事人為雙方或者多方。所謂當(dāng)事人，指參加合同關(guān)系承擔(dān)訂立合同所產(chǎn)生的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)或者法律責(zé)任的人。合 同通常是雙方當(dāng)事人簽訂的， 即使為第三人利益所簽訂的合同，合同的 訂立人實(shí)際上仍然是雙方當(dāng)事人， 第三人只能是享受合同的利益。 綜觀 各國婚姻，合法有效的婚姻大多具有備三個(gè)特征: 結(jié)婚行為的主體必須是異性男女。 結(jié)婚行為是一種法律行為，必須依照法律規(guī)定的條件和程序才能成立。 結(jié)婚行為的結(jié)果是確立夫妻關(guān)系。（二）內(nèi)容上要求：具備了必要條款。必要條款是合同成立必不可少 的內(nèi)容，如標(biāo)的、數(shù)量等，缺少這些內(nèi)容就無法成為合同。而婚姻成立 的必要條件有：雙方意思

11、表示的一致性、法定婚齡、禁止結(jié)婚的疾病、 禁止結(jié)婚的親屬的規(guī)定，同樣婚姻不具備這些要件，則婚姻不能成立或 是無效。內(nèi)容上的要求兩者也存在相似之處。（三）形式上的要求。合同的成立，要通過要約和承諾方式達(dá)成合意, 這種合意又通過一定的形式表示出來，不同的合同有不同的形式要求, 有書面的、口頭的也有其他形式。 有的特殊合同還要求履行必要的登記 等手續(xù)。而婚姻的成立形式要件，如雙方意思的一致性，即雙方達(dá)成合 意，同時(shí)具備法律規(guī)定的結(jié)婚程序與方式如登記制、儀式制、登記與儀 式或結(jié)合制。形式上的要求兩者也大同小異。四、從合同的效力看婚姻的效力合同的效力可分成有效、無效、可撤銷和效力待定的合同。合同法 關(guān)于

12、效力待定和可撤銷合同的規(guī)定是新增加的內(nèi)容。從婚姻法上來看， 原婚姻法從效力角度只有效婚姻，而缺少無效婚姻和可撤銷婚姻的規(guī) 定，修訂后的婚姻法增加了婚姻效力的一些規(guī)定， 主要就是無效婚姻和 可撤銷婚姻的規(guī)定， 很顯然， 婚姻法上的變化或修訂是參考了合同法的 內(nèi)容，從理論上已經(jīng)把婚姻視作特殊的合同來看待。有效合同的要件為 合同當(dāng)人必須是具有相應(yīng)的民事行為能力； 意思表示真實(shí)； 不違反法律或者社會(huì)公共利益；而有效婚姻的要件主要有 必須達(dá)到法定婚齡， 我國婚姻法第 6條規(guī)定： “結(jié)婚年齡，男不得早于 22 歲周歲，女不得早于 20 周歲”這與合同的當(dāng)事人必須是 有相應(yīng)的民事行為能力是相對(duì)應(yīng)的； 男女雙

13、方完全自愿， 這同樣體現(xiàn)了婚姻當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)； 禁止有配偶者結(jié)婚， 禁止一定范圍的血親結(jié)婚和禁止有一定疾病的患者結(jié)婚， 這與合同法規(guī)定的不違反法律或者社會(huì)公共利益其本質(zhì) 都是一致的。無效婚姻制度與合同法中的無效合同的規(guī)定有異曲同工之妙。 所謂 的無效合同指存在無效事由 （違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或違反社會(huì)公共利益），雖已成立但自始不具有法律拘束力的合同。無效婚姻的是指 違反婚姻成立要件的違法婚姻，不具有婚姻的效力。我國婚姻法第 10 條規(guī)定：“有下列情形之一的婚姻無效 重婚的； 有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的； 婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的; 未到法定婚齡的。”這些規(guī)定

14、，實(shí)質(zhì)上是法律對(duì)無效婚姻的強(qiáng)制性規(guī)定 （也包含違反社會(huì)公共利益無效的內(nèi)容），這與無效合同的本質(zhì)規(guī)定也是完全一致的?？沙蜂N的合同指因意思表示瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人請(qǐng)求，由法院或者仲指男女雙方或一婚姻法第裁機(jī)構(gòu)裁判使其效力自始消滅的合同。 可撤銷的婚姻， 方缺乏結(jié)婚的合意，因受他方的脅迫而結(jié)合的違法婚姻。11 條規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的， 受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民 法院請(qǐng)求撤銷該婚姻”。 在此， 可撤銷的婚姻也是因當(dāng)事人的意思表示 瑕疵即缺乏結(jié)婚的合意， 故有權(quán)要求撤銷該違法婚姻。 兩者的請(qǐng)求撤銷 的期限都是 1 年，法律規(guī)定撤銷權(quán)的目的都在于充分保護(hù)受害人和尊重 受害人意愿而非強(qiáng)制宣布其無效。

15、五、從合同的終止看婚姻的終止合同的終止是指因一定事由的產(chǎn)生或出現(xiàn)而使合同權(quán)利義務(wù)歸于 消滅?；橐龅慕K止是指合法有效的婚姻關(guān)系因發(fā)生一定的法律事實(shí)而消 滅。其后果直接表現(xiàn)為夫妻間的權(quán)利義務(wù)解除，即權(quán)利義務(wù)歸于消滅： 夫妻身份終止，同居義務(wù)終止，扶養(yǎng)義務(wù)終止，夫妻間繼承權(quán)消滅。從性質(zhì)上看， 合同終止的事由分為兩類： 一是根據(jù)當(dāng)事人意思所產(chǎn) 生的事由，如合同的合意解除；債務(wù)的相互抵銷；債務(wù)的免除；債務(wù)的 提存。二是法律規(guī)定的事由，如法定的解除，債務(wù)的混同。同樣，婚姻 終止的事由也可以分為兩類： 一是離婚而終止，離婚指婚姻關(guān)系當(dāng)事人 在生存期間依法解除婚姻關(guān)系的法律行為，離婚，也是依一方或雙方當(dāng) 事人

16、意思所產(chǎn)生的事由； 二是因配偶一方死亡而終止。 近現(xiàn)代大多數(shù)國 家的法律都認(rèn)為，配偶一方死亡，婚姻關(guān)系中的主體一方不復(fù)存在，自 然引起婚姻關(guān)系的終止。 在此， 同樣與合同終止第二類中的法律規(guī)定的 事由有相似之處。合同終止后的誠信義務(wù)。 合同法 92 條規(guī)定： “合同的權(quán)利義務(wù) 終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié) 助、保密等義務(wù)”。為使合同關(guān)系善始善終，確保有關(guān)當(dāng)事人的利益，合同法規(guī)定了合同終止后的附隨義務(wù)。我國婚姻法第38 條規(guī)定， 離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助 的義務(wù)。 42 條規(guī)定： “離婚時(shí)， 如一方生活困難， 另一方應(yīng)從其住

17、房等 個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助”。 這同樣體現(xiàn)了離婚當(dāng)事人在終止婚姻關(guān)系 后的附隨義務(wù)。六、從合同的違約責(zé)任看離婚的過錯(cuò)賠償合同的違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義 務(wù)不符合合同約定，所應(yīng)承擔(dān)的采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金 等民事責(zé)任。 所謂離婚過錯(cuò)賠償， 是指因夫妻一方的重大過錯(cuò)致使婚姻 關(guān)系破裂的， 過錯(cuò)方應(yīng)對(duì)無過錯(cuò)方的財(cái)產(chǎn)損失或精神損失予以物質(zhì)賠償 的法律制度。 我國修改前的婚姻法并無離婚損害賠償制度， 而國外立法卻早在幾百年前就確立了這項(xiàng)制度。如法國民法典第266 條規(guī)定： 在因一方配偶單方過錯(cuò)而宣告離婚的情況下， 該一方對(duì)另一方配偶因婚 姻解除而受到的物質(zhì)上與精神

18、上的損失， 得受判處負(fù)損害賠償責(zé)任。我 國臺(tái)灣地區(qū)民法典第 1056 條也規(guī)定夫妻之一方，因判決離婚而受 損害者，得向有過失之他方，請(qǐng)求賠償。離婚損害賠償制度之所以早在 世紀(jì)即登上人類的立法舞臺(tái)， 是因?yàn)樵撝贫润w現(xiàn)了懲罰、保護(hù)與補(bǔ)償?shù)?功效。我國新婚姻法在救助措施與法律責(zé)任一章確立了離婚損害賠償制 度?；橐龇ǖ?46 條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過 錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償： 重婚的， 有配偶者與他人同居的， 實(shí)施家庭暴力的， 虐待、遺棄家庭成員的”?；橐龊贤幕橐鰴?quán)利與婚姻義務(wù)主要由婚姻法所設(shè)定的。 合 同強(qiáng)調(diào)權(quán)利， 婚姻意味著權(quán)利；而婚姻權(quán)利是靠婚姻義務(wù)的履行來實(shí)現(xiàn) 的，婚姻

19、意味著義務(wù)，或者說，婚姻意味著責(zé)任。配偶雙方必須履行相 互忠誠、相互扶助等義務(wù)。當(dāng)一方不履行義務(wù)時(shí)，如虐待、遺棄、通奸等，必然會(huì)導(dǎo)致對(duì)方的財(cái)產(chǎn)或精神損害， 而這種損害又不能通過離婚得 到平息和補(bǔ)救，所以只有通過賠償?shù)姆绞讲拍苁篃o過錯(cuò)方得到財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償 和精神慰藉。顯然，這是婚姻的合同本質(zhì)的有力體現(xiàn)。換句話說，離婚 損害賠償責(zé)任其實(shí)是一種合同責(zé)任，是合同一方不能完全履行合同義務(wù)婚姻義務(wù)而致使對(duì)方合同權(quán)利婚姻權(quán)利受損失的法律后果?？梢姡_立 離婚損害賠償制度，凸現(xiàn)了婚姻的本質(zhì)，揭開了婚姻本質(zhì)的面紗?；橐?的本質(zhì)是一種合同，而合同不僅強(qiáng)調(diào)權(quán)利，更強(qiáng)調(diào)自由。因此我們可以 說，婚姻意味著自由。法律上的婚姻自

20、由制度的根據(jù)就是合同自由，包 括結(jié)婚自由與離婚自由。離婚不僅使夫妻雙方的婚姻權(quán)利義務(wù)關(guān)系終 止，即解除了婚姻合同，而且也必將使無過錯(cuò)一方處于弱勢狀態(tài)。婚姻關(guān)系中處于弱勢的一方就是婚姻領(lǐng)域里的。弱者在解除婚姻合同之后,往往陷入離婚所引發(fā)的心理傷感或精神顧慮,甚至基本的物質(zhì)生活也不能保證。為了避免這一系列問題的出現(xiàn)， 許多婚姻弱者寧愿勉強(qiáng)維持脆 弱不堪的婚姻合同，也不會(huì)輕易選擇離婚。由此，婚姻自由的空間顯得 捉襟見肘，婚姻自由原則不能得到有效的保證，背離了婚姻的本質(zhì)，違 反了婚姻法的原則和精神。相反，確立了離婚損害賠償制度，就可以使 無過錯(cuò)一方得到相應(yīng)的救濟(jì)、補(bǔ)償和安慰。這樣就消除了當(dāng)事人為解除 婚姻合同帶來的許多顧慮，從而拓展和深化了婚姻的自由空間。修改前 的婚姻法沒有離婚損害賠償制度， 在一定程度上限制了婚姻自由， 尤其 是離婚自由。新婚姻法把這項(xiàng)制度明確規(guī)定下來， 不僅是對(duì)婚姻本質(zhì)的 整體認(rèn)可，更透視出了婚姻合同中的具體內(nèi)涵，特別是內(nèi)涵。也就是說，離婚損害賠償制度的確立，進(jìn)一步保障了婚姻的自由,拓展