第三章 合同法

1、第三章第三章 合同法合同法 合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責(zé)任及各類(lèi)有名合同等問(wèn)題。在我國(guó)，合同法并不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)，而只是我國(guó)民法的重要組成部分。 合同法在為經(jīng)濟(jì)交易關(guān)系提供準(zhǔn)則，保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)正常的交易秩序方面具有重大意義，一部好的合同法能夠促進(jìn)一國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 第三章第三章 合同法合同法 合同法的主要內(nèi)容 合同法分為總論和分論兩個(gè)部分 在總論部分，主要規(guī)定了合同的定義、合同的訂立及成立、合同的生效及效力、合同的變更、合同的解除以及違約責(zé)任違約責(zé)任等。 在分則部分，主要規(guī)定了各種合同

2、。 第三章第三章 合同法合同法中華人民共和國(guó)合同法（1999年3月15日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過(guò),現(xiàn)予公布，自1999年10月1日起施行）目 錄總 則第一章 一般規(guī)定第二章 合同的訂立第三章 合同的效力第四章 合同的履行第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓第六章 合同的權(quán)利義務(wù)終止第七章 違約責(zé)任第八章 其他規(guī)定第三章第三章 合同法合同法分 則第九章 買(mǎi)賣(mài)合同第十章 供用電、水、氣、熱力合同第十一章 贈(zèng)與合同第十二章 借款合同第十三章 租賃合同第十四章 融資租賃合同第十五章 承攬合同第十六章 建設(shè)工程合同第十七章 運(yùn)輸合同第十八章 技術(shù)合同第十九章 保管合同第二十章 倉(cāng)儲(chǔ)合同第二十一章 委托合

3、同第二十二章 行紀(jì)合同第二十三章 居間合同第三章第三章 合同法合同法 教學(xué)目的與要求 通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解合同的基本理論和基本概念；了解合同法的概念、適用范圍、功能；掌握合同法的基本框架。通過(guò)學(xué)習(xí)，了解合同的概念和特征；領(lǐng)會(huì)合同分類(lèi)的法律意義；深刻理解我國(guó)合同法的基本原則的內(nèi)容；熟悉合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓和終止；掌握合同的擔(dān)保和違約責(zé)任。第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 一、合同的概念和特征 1、合同、合同 合同是指當(dāng)事人當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 當(dāng)事人當(dāng)事人自然人、法人、其他組織。自然人、法人、其他組織。 2、合同的特征、合同的特

4、征 （1）合同是雙方（多方）民事法律行為）合同是雙方（多方）民事法律行為 雙方法律行為指基于雙方當(dāng)事人的意思表示一致才能夠發(fā)雙方法律行為指基于雙方當(dāng)事人的意思表示一致才能夠發(fā)生法律效力的民事法律行為生法律效力的民事法律行為 。 由于雙方或多方法律行為必須由雙方或多方當(dāng)事人共同協(xié)由于雙方或多方法律行為必須由雙方或多方當(dāng)事人共同協(xié)商才能成立，所以，雙方或多方法律行為的變更或者解除，商才能成立，所以，雙方或多方法律行為的變更或者解除，除法律有特別規(guī)定之外，也必須經(jīng)過(guò)雙方或多方當(dāng)事人的除法律有特別規(guī)定之外，也必須經(jīng)過(guò)雙方或多方當(dāng)事人的協(xié)商一致協(xié)商一致 第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 （2）合同

5、是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果）合同是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果 合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示意思表示一致的一致的協(xié)議。由于合同是合意的結(jié)果，因此，它必須包協(xié)議。由于合同是合意的結(jié)果，因此，它必須包括以下要素：第一，合同的成立必須要有兩個(gè)以括以下要素：第一，合同的成立必須要有兩個(gè)以上的當(dāng)事人。第二，各方當(dāng)事人須互相作出上的當(dāng)事人。第二，各方當(dāng)事人須互相作出意思意思表示表示。這就是說(shuō)，當(dāng)事人各自追求自身利益出發(fā)。這就是說(shuō)，當(dāng)事人各自追求自身利益出發(fā)而作的意思表示，雙方的意思表示是交互的才能而作的意思表示，雙方的意思表示是交互的才能成立合同！第三，各個(gè)意思表示是一致的

6、，也就成立合同！第三，各個(gè)意思表示是一致的，也就是說(shuō)當(dāng)事人達(dá)成一致的協(xié)議。是說(shuō)當(dāng)事人達(dá)成一致的協(xié)議。 第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 （3）合同的目的是謀求一定的民事法律后果）合同的目的是謀求一定的民事法律后果 實(shí)現(xiàn)各自的目的。實(shí)現(xiàn)各自的目的。 （4）合同主體的法律地位平等）合同主體的法律地位平等 合同法合同法第第3條規(guī)定：條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方”根據(jù)這一規(guī)定，合根據(jù)這一規(guī)定，合同當(dāng)事人的法律地位平等表現(xiàn)為：同當(dāng)事人的法律地位平等表現(xiàn)為： （1）公民的民事權(quán)利能力平等。按照我國(guó)法律的

7、規(guī)定，任何公民，只要一出生，其民事權(quán)利能力均相同，不存在一些公民的民事權(quán)利能力多于另一些公民的情況。除特殊的民事主體不能成為法律關(guān)系的主體外，都可以通過(guò)合同形式建立民事法法律關(guān)系。 第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 （2）不同民事主體之間建立民事法律關(guān)系時(shí)，其法律地位也相同，不存在國(guó)有高于私有、集體高于個(gè)體、法人組織高于非法人組織的情況。即使國(guó)家機(jī)關(guān)作為民事法律關(guān)系主體時(shí)，其法律地位也同其他民事法律關(guān)系主體一樣都是相同的。 （3）各種民事主體要通過(guò)合同形式建立民事法律關(guān)系，都應(yīng)當(dāng)通過(guò)平等協(xié)商的方式達(dá)成一致，如果不能達(dá)成一致該民事法律關(guān)系就不能建立。如果一方試圖將自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，該行

8、為就不會(huì)產(chǎn)生法律效力。 第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 （5）合同具有法律約束力）合同具有法律約束力 合同的約束力主要表現(xiàn)為：合同的約束力主要表現(xiàn)為： 當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同；當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同； 當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同義務(wù)；當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同義務(wù)；當(dāng)事人應(yīng)按誠(chéng)實(shí)信用原則履行一定的合當(dāng)事人應(yīng)按誠(chéng)實(shí)信用原則履行一定的合同外義務(wù)，如完成合同的報(bào)批、登記手續(xù)同外義務(wù)，如完成合同的報(bào)批、登記手續(xù)以使合同生效。以使合同生效。 第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 二、合同法的概念與適用范圍二、合同法的概念與適用范圍 1、合同法的概念、合同法的概念 合同法是調(diào)

9、整平等主體的當(dāng)事人之間因設(shè)設(shè)立、變更、終止立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)達(dá)成協(xié)議而產(chǎn)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 2、合同法的適用范圍、合同法的適用范圍 適用于平等主體的個(gè)人、法人、其他組織之間設(shè)適用于平等主體的個(gè)人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法法。 這里說(shuō)的“個(gè)人”包括中國(guó)人，也包括外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人?！胺ㄈ恕笔侵敢婪ǔ闪?，能夠獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，包括公司、企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、

10、團(tuán)體等。“其他組織”指不具備法人資格的合伙組織以及分支機(jī)構(gòu)等。 第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 凡是調(diào)整合同關(guān)系的法律、法規(guī)統(tǒng)稱(chēng)為“合同法”。不僅包括經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同，而且包括所有當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。下列事項(xiàng)不屬于合同法律關(guān)系 1、政府對(duì)經(jīng)濟(jì)的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，不適用合同法。如財(cái)政撥款、征用、征購(gòu)等，是政府行使行政管理職權(quán)，屬于行政關(guān)系，適用有關(guān)行政法。 2、企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系，是管理與被管理的關(guān)系，不是平等主體之間的關(guān)系，也不適用合同法。如工廠(chǎng)車(chē)間內(nèi)的生產(chǎn)責(zé)任 制，是企業(yè)的一種管理措施，不適用合同法 第二節(jié)第二節(jié) 合同法的基本原則合同法的基

11、本原則合同法的基本原則，是制定和執(zhí)行合同法的總的指導(dǎo)思想，是合同法的靈魂。合同法的基本原則，是合同法區(qū)別其他法律的標(biāo)志，集中體現(xiàn)了合同法的基本特征。（合同法第一章第5至8條） 一、平等原則一、平等原則合同法的平等原則指的是當(dāng)事人的民事法律地位平等，包括訂立和履行合同兩個(gè)方面，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。平等原則是民事法律的基本原則，是區(qū)別行政法律、刑事法律的重要特征，也是合同法其他原則賴(lài)以存在的基礎(chǔ)。不因經(jīng)濟(jì)實(shí)力、社會(huì)地位的差異而待遇不同。 第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法 二、公平自愿原則二、公平自愿原則 公平原則公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡。

12、強(qiáng)調(diào)一方給付與對(duì)方給付之間的等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。具體包括： 第一第一，在訂立合同時(shí)，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不的濫用權(quán)力，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商； 第二第二，根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配； 第三第三，根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。第二節(jié)第二節(jié) 合同法的基本原則合同法的基本原則 自愿原則自愿原則是當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。具體包括： 第一第一，訂不訂立合同自愿。依自己意愿自主決定是否簽訂合同； 第二第二，有權(quán)選擇合同的對(duì)象； 第三第三，合同內(nèi)容在不違法情況下，自愿簽約； 第四第四，在履約過(guò)程中，可以協(xié)議補(bǔ)充、協(xié)議變更

13、有關(guān)內(nèi)容； 第五第五，雙方可以協(xié)商解除合同； 第六第六，可以約定違約責(zé)任。第二節(jié)第二節(jié) 合同法的基本原則合同法的基本原則 三、誠(chéng)實(shí)信用原則三、誠(chéng)實(shí)信用原則 主要包括三層含義： 一是誠(chéng)實(shí)一是誠(chéng)實(shí)，要表里如一，因欺詐訂立的合同無(wú)效或者可以撤銷(xiāo)； 二是守信二是守信，要言行一致，不能反復(fù)無(wú)常，也不能口惠而實(shí)不至； 三是從三是從當(dāng)事人協(xié)商合同條款時(shí)起，就處于特殊的合作關(guān)系中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。 第二節(jié)第二節(jié) 合同法的基本原則合同法的基本原則 四、守法原則（公共利益）四、守法原則（公共利益） 遵守法律、不得損害社會(huì)公共利益原則。 合同法第7條規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同

14、，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。該條規(guī)定，集中表明二層含義： 一是遵守法律一是遵守法律（包括行政法規(guī)）； 二是不得損害二是不得損害社會(huì)公共利益 。 第二節(jié)第二節(jié) 合同法的基本原則合同法的基本原則 五、法律保護(hù)原則五、法律保護(hù)原則 合同具有法律約束力從三個(gè)方面理解： 第一第一，是對(duì)當(dāng)事人說(shuō)的。當(dāng)事人訂立合同后，應(yīng)當(dāng)履行自己的義務(wù)，如果違反約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 第二第二，是對(duì)行政機(jī)關(guān)說(shuō)的。行政機(jī)關(guān)不得干涉當(dāng)事人依法訂立的合同，不得違法變更甚至撕毀當(dāng)事人訂立的合同。 第三第三，是對(duì)審判機(jī)關(guān)說(shuō)的。審判機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)像遵守法律一樣保護(hù)當(dāng)事人依法訂立的合同。

15、第二節(jié)第二節(jié) 合同法的基本原則合同法的基本原則 六、法律推定原則六、法律推定原則 為彌補(bǔ)合同法對(duì)合同分則種類(lèi)（15種）的不足，合同法擴(kuò)大了調(diào)整合同關(guān)系的范圍并規(guī)定了法律類(lèi)推原則，“其他法律對(duì)合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”，“本法分則或其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最類(lèi)似的規(guī)定”。第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 我國(guó)合同法共有15種基本類(lèi)型。教材的8種分類(lèi)，主要是從合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)的范圍角度進(jìn)行劃分的。第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 一、雙務(wù)合同與單務(wù)合同一、雙務(wù)合同與單務(wù)合同 依雙方當(dāng)事人是否互負(fù)給付義務(wù)，合同可分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同

16、。 雙務(wù)雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互相承擔(dān)對(duì)待給付義務(wù)的合同。在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人雙方均承擔(dān)合同義務(wù)，并且雙方的義務(wù)具有對(duì)應(yīng)關(guān)系，一方的義務(wù)就是對(duì)方的權(quán)利，反之亦然。從另一個(gè)角度說(shuō)，雙務(wù)合同也就是當(dāng)事人雙方互享債權(quán)的合同。雙務(wù)合同是合同的主要形態(tài)，合同法所規(guī)定的多數(shù)合同均為雙務(wù)合同 。例如：買(mǎi)賣(mài)合同、租賃合同、運(yùn)輸合同、承攬合同等。買(mǎi)賣(mài)關(guān)系買(mǎi)賣(mài)關(guān)系 單務(wù)單務(wù)合同是指只有一方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù)的合同。在單務(wù)合同中，當(dāng)事人雙方不存在對(duì)等給付關(guān)系，一方僅承擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利，另一方則相反。例如：贈(zèng)與合同、保證合同、借用合同。承諾關(guān)系承諾關(guān)系第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 二、有償合同與無(wú)償合同二、有

17、償合同與無(wú)償合同 有償合同有償合同又稱(chēng)“有償契約”，是“無(wú)償合同”的對(duì)稱(chēng)。 有償合同，是指當(dāng)事人一方在享有合同規(guī)定的權(quán)益，必須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)代價(jià)的合同。買(mǎi)賣(mài)、租賃、保險(xiǎn)等合同是其典型。其特點(diǎn)在于：當(dāng)事人雙方均有給付義務(wù)；當(dāng)事人雙方所為的給付具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 無(wú)償合同無(wú)償合同是指當(dāng)事人一方只享有合同權(quán)利而不償付任何代價(jià)的合同，又稱(chēng)恩惠合同。 無(wú)償合同不是典型的交易形式，實(shí)踐中主要有贈(zèng)與合同、無(wú)償借用合同、無(wú)償保管合同等 。 在無(wú)償合同中，一方當(dāng)事人不支付對(duì)價(jià)，但也要承擔(dān)義務(wù)，如無(wú)償借用他人物品，借用人負(fù)有正當(dāng)使用和按期返還的義務(wù)。 無(wú)償合同不是無(wú)效合同，不

18、是可以隨意撤銷(xiāo)或解除的合同，不是違約也不需要承擔(dān)法律責(zé)任的合同 。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi)區(qū)別區(qū)別（一）當(dāng)事人應(yīng)盡的注意義務(wù)與責(zé)任不同。有償合同的債務(wù)人應(yīng)盡較高的注意義務(wù)，其責(zé)任較重，應(yīng)對(duì)故意和一切過(guò)失負(fù)責(zé)；而無(wú)償合同的債務(wù)人則負(fù)較輕的注意義務(wù)，僅對(duì)故意或重大過(guò)失負(fù)責(zé)。（二）對(duì)締約人的要求不同。有償合同的當(dāng)事人必須具有完全民事行為能力，否則要經(jīng)其代理人的同意；而對(duì)純獲利益的無(wú)償合同，限制民事行為人和無(wú)民事行為能力人可以獨(dú)立訂立合同 。（三）可否行使撤銷(xiāo)權(quán)不同。如債務(wù)人將其財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給第三人，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可請(qǐng)求撤銷(xiāo)該無(wú)償行為。如債務(wù)人將其財(cái)產(chǎn)有償轉(zhuǎn)讓給第三人，對(duì)債權(quán)人

19、造成損害的，只有在其轉(zhuǎn)讓價(jià)值明顯不合理且受讓人故意時(shí)，債權(quán)人方可請(qǐng)求撤銷(xiāo)該行為。（四）有無(wú)返還義務(wù)不同。如果無(wú)處分權(quán)人通過(guò)有償合同將財(cái)物轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人善意取得該財(cái)產(chǎn)的，原則上對(duì)于原物所有人不負(fù)返還義務(wù)；若通過(guò)無(wú)償合同將財(cái)物轉(zhuǎn)讓給第三人，原物存在時(shí)，第三人負(fù)有返還原物的義務(wù)。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 三、諾成合同與實(shí)踐合同三、諾成合同與實(shí)踐合同 諾成合同諾成合同又稱(chēng)不要物合同。實(shí)踐合同的對(duì)稱(chēng)。指僅以當(dāng)事人意思表示一致為成立要件的合同。諾成合同自當(dāng)事人雙方意思表示一致時(shí)即可成立，不以一方交付標(biāo)的物為合同的成立要件，當(dāng)事人交付標(biāo)的物屬于履行合同，而與合同的成立無(wú)關(guān)。 實(shí)踐中，大多數(shù)

20、合同均為諾成合同。 例如買(mǎi)賣(mài)合同，只要買(mǎi)賣(mài)雙方對(duì)物品的規(guī)格、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)格等達(dá)成一致意見(jiàn)，不需要交付標(biāo)的物，買(mǎi)賣(mài)合同即成立。其他如購(gòu)銷(xiāo)合同、租賃合同、建設(shè)工程承包合同等，都屬這類(lèi)合同。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 實(shí)踐合同實(shí)踐合同，是指除當(dāng)事人意思表示一致以外尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。在這種合同中僅有當(dāng)事人的合意，合同尚不能成立，還必須有一方實(shí)際交付標(biāo)的物的行為或其他給付，才能成立合同關(guān)系。 實(shí)踐合同僅限于法律規(guī)定的少數(shù)合同，如保管合保管合同同、自然人之間的借款合同借款合同 第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 四、要式合同與不要式合同四、要式合同與不要式合同 要式合同要式合同，是

21、指法律、行政法規(guī)規(guī)定，或者當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式的合同。前者稱(chēng)為法定之要式合同，后者稱(chēng)為約定之要式合同。 根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。 要式合同，是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。如存貸款合同、保險(xiǎn)合同、不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同等；公證、鑒證為約定要式。 不要式合同不要式合同，是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。如買(mǎi)賣(mài)合同、運(yùn)輸合同、租賃合同等。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 五、主合同與從合同五、主合同與從合同 根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主合同與從合同。所謂主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同。例如，對(duì)于保

22、證合同而言，設(shè)立主債務(wù)的合同就是主合同。 主合同主合同：不以他種合同的存在為前提，不受其制約而能獨(dú)立存在的合同。（借貸合同） 由于從合同要依賴(lài)主合同的存在而存在，所以從從合同合同又被稱(chēng)為“附屬合同”。從合同的主要特點(diǎn)在于其附屬性，即它不能獨(dú)立存在，必須以主合同的存在并生效為前提。如擔(dān)保合同、為信貸設(shè)立的抵押合同。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 六、本合同與預(yù)約合同六、本合同與預(yù)約合同 本合同本合同是當(dāng)事人根據(jù)預(yù)約合同而在將來(lái)應(yīng)當(dāng)訂立的合同。 預(yù)約合同預(yù)約合同是當(dāng)事人約定將來(lái)訂立一定合同而簽訂的合同。預(yù)約以訂立本約為義務(wù)，預(yù)約無(wú)實(shí)質(zhì)標(biāo)的。第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 七、為定約當(dāng)事人

23、利益的合同與為第三人為定約當(dāng)事人利益的合同與為第三人利益的合同利益的合同 為定約當(dāng)事人利益的合同為定約當(dāng)事人利益的合同，是訂約當(dāng)事人本人享有合同的權(quán)利和直接取得利益的合同。 為第三人利益的合同為第三人利益的合同，是訂約人不是為本人而是為第三人設(shè)定權(quán)利，使得其獲得利益而訂立的合同。如受益人為第三人的保險(xiǎn)合同等第三節(jié)第三節(jié) 合同的種類(lèi)合同的種類(lèi) 八、訂約目的對(duì)應(yīng)和訂約目的一致的合同八、訂約目的對(duì)應(yīng)和訂約目的一致的合同 訂約目的對(duì)應(yīng)訂約目的對(duì)應(yīng)，合同當(dāng)事人雙方的目的都是為取得對(duì)方的某種權(quán)利并讓渡自己的某種權(quán)利。如財(cái)產(chǎn)型、勞務(wù)型合同。 訂約目的一致訂約目的一致，合伙、合資行為。第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立

24、合同的訂立 是當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)最終達(dá)成協(xié)議為目的的一系列行為過(guò)程。這一系列行為包括7個(gè)方面： 合同的主體 合同的形式 合同的內(nèi)容 合同訂立的程序 合同的成立 訂立合同的方式 締約過(guò)失責(zé)任第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 一、合同的主體一、合同的主體 合同的主體，又稱(chēng)為合同當(dāng)事人，是指為了實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，以自己名義簽訂合同、享有合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)的組織或個(gè)人。 有行政隸屬關(guān)系的當(dāng)事人之間所簽訂的協(xié)議，一般不屬于合同法的調(diào)整范圍。如內(nèi)部承包協(xié)議等。第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 二、合同的形式二、合同的形式 合同形式，是指當(dāng)事人合意的外在表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。我國(guó)合同法第10條：當(dāng)

25、事人訂立合同，有書(shū)面形式，口頭形式和其他形式。法律，行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)該采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （一）口頭形式 口頭形式口頭形式，是指當(dāng)事人只用語(yǔ)言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的形式。 優(yōu)點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)：口頭形式簡(jiǎn)便易行，在日常生活中經(jīng)常被采用。集市的現(xiàn)貨交易、商店里的零售等一般都采用口頭形式。 缺點(diǎn)缺點(diǎn)：無(wú)確定保存模式、權(quán)利義務(wù)容易出現(xiàn)分歧，發(fā)生合同糾紛時(shí)難以取證、不易分清責(zé)任。 適用范圍適用范圍：交易額小、內(nèi)容簡(jiǎn)單、能夠即時(shí)結(jié)清或者交易慣例明確的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （二）書(shū)

26、面形式（二）書(shū)面形式 書(shū)面形式是指當(dāng)事人雙方用書(shū)面方式表達(dá)相互之間通過(guò)協(xié)商一致而達(dá)成的協(xié)議。根據(jù)經(jīng)濟(jì)合同法的規(guī)定，凡是不能及時(shí)結(jié)清的經(jīng)濟(jì)合同，均應(yīng)采用書(shū)面形式。 優(yōu)點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)：書(shū)面形式便于當(dāng)事人履行，便于管理和監(jiān)督，便于舉證，是經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人使用的主要形式。它具有權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，有據(jù)可查，便于預(yù)防和處理糾紛的優(yōu)點(diǎn)。 注意事項(xiàng)注意事項(xiàng)：除主合同之外，與主合同有關(guān)的電報(bào)、書(shū)信、圖表等，也是合同的組成部分，應(yīng)同主合同一起妥善保管。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 分類(lèi)分類(lèi) （1）一般書(shū)面一般書(shū)面形式。指行為人采用普通文字形式進(jìn)行意思表示。如書(shū)面合同，授權(quán)委托書(shū)、書(shū)信和電報(bào)等。 （2）特殊書(shū)面特殊書(shū)

27、面形式。指行為人除采用普通文字進(jìn)行外，還須履行法律所規(guī)定的其他形式，才能完成意思表示。如經(jīng)公證、鑒證、審核、登記等。也稱(chēng)要式合同。 （3 3）簡(jiǎn)易書(shū)面）簡(jiǎn)易書(shū)面形式。常規(guī)書(shū)面證明。如定單、提單、倉(cāng)單、車(chē)船機(jī)票、購(gòu)物小票等。第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （三）其他形式（三）其他形式 包括默示、公證、鑒證、批準(zhǔn)、登記等形式。 （四）格式合同（四）格式合同 又稱(chēng)標(biāo)準(zhǔn)合同、定型化合同，制式合同，是指當(dāng)事人一方預(yù)先擬定合同條款，對(duì)方只能表示全部同意或者不同意的合同。因此，對(duì)于格式合同的非擬定條款的一方當(dāng)事人而言，要訂立格式合同，就必須全部接受合同條件；否則就不訂立合同?，F(xiàn)實(shí)生活中的車(chē)票、船票、飛機(jī)

28、票、保險(xiǎn)單、提單、倉(cāng)單、出版合同等都是制式合同、格式合同。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 法律特征法律特征 （1）格式合同的要約向公眾發(fā)出、并且規(guī)定了在某一特定時(shí)期訂立該合同的全部條款； （2）格式合同的條款是單方事先制定的 ； （3）格式合同條款的定型化導(dǎo)致了對(duì)方當(dāng)事人不能就合同條款進(jìn)行協(xié)商； （4）格式合同一般采取書(shū)面形式； （5）格式合同（特別是提供商品和服務(wù)的格式合同）條款的制定方一般具有絕對(duì)的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)或壟斷地位，而另一方為不特定的、分散的消費(fèi)者。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 三、合同的內(nèi)容（重點(diǎn)）（三、合同的內(nèi)容（重點(diǎn)）（P77） 合同的內(nèi)容大體有三部分的內(nèi)容： 首部首

29、部：確認(rèn)當(dāng)事人的自然情況，包括當(dāng)事人的名稱(chēng)、姓名、住所、國(guó)籍、性質(zhì)以及交易中的位置等。 主體：主體：正文部分，詳細(xì)描述當(dāng)事人交易的條件、方式、狀態(tài)、責(zé)任等。 尾部：尾部：當(dāng)事人的簽字、蓋章以及簽字時(shí)間、地點(diǎn)等。第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法第十二條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款 ： （一）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；（誰(shuí)來(lái)簽） （二）標(biāo)的；（簽什么） （三）數(shù)量；（簽多少） （四）質(zhì)量； （要求） （五）價(jià)款或者報(bào)酬；（價(jià)格） （六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（效力范圍） （七）違約責(zé)任；（各自承擔(dān)的責(zé)任） （八）解決爭(zhēng)議的方法。（仲裁和訴訟，任選其一仲裁

30、和訴訟，任選其一） 提示：合同的內(nèi)容不僅僅這些，不同的合同要求是不同的提示：合同的內(nèi)容不僅僅這些，不同的合同要求是不同的。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 四、合同訂立的程序四、合同訂立的程序 合同的訂立是合同雙方動(dòng)態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一，它既包括締約各方在達(dá)成協(xié)議之前接觸和洽談的整個(gè)動(dòng)態(tài)的過(guò)程，也包括雙方達(dá)成合意、確定合同的主要條款或者合同的條款之后所形成的協(xié)議。 從法律上看，合同訂立可以 分為要約和承諾兩個(gè)階段 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （一）要約（一）要約 1、概念、概念 要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對(duì)方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱(chēng)要約人，接收要約的一方稱(chēng)受要

31、約人 2、要件、要件 （1）要約指希望和他人訂立合同的意思表示，要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。 （2）要約邀請(qǐng)希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的的行為。寄送的的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請(qǐng)。但若商業(yè)廣告的的內(nèi)容符合要約的的規(guī)定，如懸賞廣告，則視為要約。第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 提示提示1：要約的的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價(jià)款），則屬于要約邀請(qǐng)。 提示提示2：商品房的的銷(xiāo)售廣告和宣傳資料屬于要約邀請(qǐng)，但是出賣(mài)人就商品房開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的的說(shuō)明和允諾具體明確，并對(duì)商品房合同的的

32、訂立以及房屋價(jià)格的的確定有重大影響的的，應(yīng)視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買(mǎi)賣(mài)合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （3）要約的生效時(shí)間）要約的生效時(shí)間 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的的任何系統(tǒng)的的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 （4）要約的撤回）要約的撤回 撤回要約的的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。即：要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。 第四節(jié)第四節(jié) 合同

33、的訂立合同的訂立 （5）要約撤銷(xiāo)）要約撤銷(xiāo) 在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷(xiāo)要約。但合同法規(guī)定，下列情形要約不得撤銷(xiāo)： 要約人確定了承諾期限； 要約人以其他形式明示要約不得撤銷(xiāo)； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （二）承諾（二）承諾 1、什么是承諾？、什么是承諾？ 承諾承諾是指受要約人同意要約的意思表示，即指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。 承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立，要約人不得加

34、以拒絕。承諾在國(guó)際貿(mào)易中，也稱(chēng)“接受”或“收盤(pán)”。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 2、承諾的條件承諾的條件 （1）承諾的內(nèi)容內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。承諾是對(duì)要約的同意，承諾必須是無(wú)條件的承諾，不得限制、擴(kuò)張或者變更要約的內(nèi)容，否則，不構(gòu)成承諾，應(yīng)當(dāng)視為對(duì)原要約的拒絕并作出一項(xiàng)新的要約，稱(chēng)為反要約。 兩種情況承諾不生效：要約的內(nèi)容實(shí)質(zhì)性?xún)煞N情況承諾不生效：要約的內(nèi)容實(shí)質(zhì)性變更；要約人對(duì)變更內(nèi)容明確反對(duì)。變更；要約人對(duì)變更內(nèi)容明確反對(duì)。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （2）承諾的方式方式必須符合要約的要求?？梢圆扇】陬^，書(shū)面或者其他形式作出承諾。但是當(dāng)要約規(guī)定承諾必須以一定的方式作出

35、，否則承諾無(wú)效時(shí)，承諾方式便成為承諾生效的特殊要件。 （3）承諾必須在要約的有效期限有效期限內(nèi)到達(dá)要約人。確定的期限即為要約中規(guī)定的期限。如果要約是以對(duì)話(huà)方式作出的，承諾人應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾；若要約以非對(duì)話(huà)方式作出，應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)作出并到達(dá)要約人。 承諾撤回是受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。承諾撤回必須在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人時(shí)，才能生效 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 五、合同的成立五、合同的成立 合同成立是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。合同的本質(zhì)是一種合意，合同成立就是各方當(dāng)事人的意思表示一致，達(dá)成合意。 從合同訂立與合同

36、成立、合同生效的關(guān)系上說(shuō)，合同訂立是合同成立的基礎(chǔ)，合同成立是合同生效的前提；但有合同的訂立未必就有合同成立，合同成立也未必就是合同生效。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （一）合同成立的具體情形（一）合同成立的具體情形 1、以直接對(duì)話(huà)的方式訂立的合同，承諾人表示承諾的時(shí)間為合同成立的時(shí)間；非直接對(duì)話(huà)的方式訂立的合同，以收到承諾通知的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。 2、在法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的條件下，在有效時(shí)間內(nèi)，受約人未拒絕承諾默示表示同意的，如：按約定發(fā)送貨、支付或接受價(jià)款、租金等，則在規(guī)定或約定期限屆滿(mǎn)后的次日為合同成立時(shí)間。 3、一般要式合同，以履行特定手續(xù)為合同成立的時(shí)間。 合同形式合同

37、形式簽字蓋章時(shí) 信件、電傳信件、電傳合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 （二）合同成立的地點(diǎn)（二）合同成立的地點(diǎn) 根據(jù)合同法第34條規(guī)定，“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)”，可見(jiàn)，承諾生效地就是合同成立地，由于合同的成立地有可能成為確定法院管轄權(quán)及選擇法律的適用等問(wèn)題的重要因素，因此明確合同成立的地點(diǎn)十分重要。 合同法第35條規(guī)定： 采用合同書(shū)形式合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 而采用數(shù)據(jù)電文形式數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。 當(dāng)事

38、人另有約定的，按照其約定。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 六、訂立合同的方式六、訂立合同的方式 1、談判締約：談判簽約（大宗交易） 2、招標(biāo)締約：招標(biāo)投標(biāo)定標(biāo)（工程建設(shè)） 3、拍賣(mài)：公告競(jìng)拍（收藏品和抵押品） 4、交換函件締約：電子商務(wù) 5、寄送訂貨單締約：定式合同。訂單回執(zhí)、或付款時(shí)成立 6、即時(shí)交易締約：一手錢(qián)一手貨（小額交易） 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立 七、締約過(guò)失責(zé)任七、締約過(guò)失責(zé)任 1、什么是締約過(guò)失責(zé)任？、什么是締約過(guò)失責(zé)任？締約過(guò)失責(zé)任是指在合同訂立過(guò)程中，一方因違背其依據(jù)的誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的信賴(lài)?yán)娴膿p失，并應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。它是一種新型的

39、責(zé)任制度，具有獨(dú)特和鮮明的特點(diǎn)：只能產(chǎn)生于締約過(guò)程之中；是對(duì)依誠(chéng)實(shí)信用原則所負(fù)的先合同義務(wù)的違反；是造成他人信賴(lài)?yán)鎿p失所負(fù)的損害賠償責(zé)任；是一種彌補(bǔ)性的民事責(zé)任。所謂先合同義務(wù)所謂先合同義務(wù)，又稱(chēng)先契約義務(wù)或締約過(guò)程中的附隨義務(wù)，是指自締約當(dāng)事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當(dāng)事人依誠(chéng)實(shí)信用原則負(fù)有協(xié)助、通知、告知、保護(hù)、照管、保密、忠實(shí)等義務(wù)。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的訂立合同的訂立2、締約過(guò)失責(zé)任的成立、締約過(guò)失責(zé)任的成立我國(guó)合同法第42條確立了締約過(guò)失責(zé)任制度，該條規(guī)定：當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡

40、意進(jìn)行磋商； (二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況; (三)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為?？梢?jiàn)締約過(guò)失責(zé)任實(shí)質(zhì)上是誠(chéng)實(shí)信用原則在締約過(guò)程中的體現(xiàn)。3、締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍、締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍直接損失郵電通信費(fèi)，訂、履約的準(zhǔn)備費(fèi)用，泄露商業(yè)秘密造成的損失及利息等。間接損失喪失與他人締約機(jī)會(huì)而造成的損失。如果過(guò)失行為侵害了他人人身權(quán)、所有權(quán)時(shí)，賠償范圍應(yīng)以實(shí)際損失為準(zhǔn)。第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 一、合同效力概述 1、什么是合同效力？ 合同效力，指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的法律拘束力，即法律效力。合同效力是法律賦予依法成立的合同所產(chǎn)生的約束力。合同的效力可分為

41、四大類(lèi)，即有效合同即有效合同，無(wú)效合同無(wú)效合同，效力待定合同效力待定合同，可變可變 更、可撤銷(xiāo)合同更、可撤銷(xiāo)合同。 相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于“有效合同，無(wú)效合同，效力待定合同，可變更、可撤銷(xiāo)合同”的規(guī)定統(tǒng)稱(chēng)為合同效力制度。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 2、合同成立與合同生效的區(qū)別、合同成立與合同生效的區(qū)別 合同成立合同成立，是當(dāng)事人締約完成的結(jié)果，主要產(chǎn)生當(dāng)事人的締約義務(wù)和履約準(zhǔn)備義務(wù)。 合同生效合同生效，是當(dāng)事人在合同中約定的權(quán)利義務(wù)發(fā)生效力，在當(dāng)事人之間發(fā)生履約義務(wù)。 一般情況下，合同成立即產(chǎn)生法律效力。但是，合同可因當(dāng)事人的意愿、合同性質(zhì)和法律的限制性規(guī)定等情形，在合同成立時(shí)并不同時(shí)生效

42、。有三種情況： 第一第一，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記生效。 第二第二，當(dāng)事人對(duì)合同的效力約定附條件和期限。條件具備時(shí)或期限屆滿(mǎn)時(shí)生效。 第三第三，以物的交付為生效前提的實(shí)踐性合同。第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 二、合同的有效要件二、合同的有效要件合同成立和合同生效的應(yīng)具備的條件。（一）合同的主體要件（一）合同的主體要件第九條 當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。（二）合同的內(nèi)在意思要件（二）合同的內(nèi)在意思要件意思表示真實(shí)。（三）合同的合法性要件（三）合同的合法性要件不違反法律或者社會(huì)公共利益。（四）合同的形式要件（四）合同

43、的形式要件應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面的形式必須采用書(shū)面的形式。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 三、無(wú)效合同和可撤銷(xiāo)合同三、無(wú)效合同和可撤銷(xiāo)合同 （一）無(wú)效合同（一）無(wú)效合同 內(nèi)容違反法律規(guī)定，對(duì)無(wú)效合同的認(rèn)定是合同法的強(qiáng)制性規(guī)范，不取決于當(dāng)事人的主張，也不取決于任何人的認(rèn)可。 合同無(wú)效的認(rèn)定 根據(jù)合同法的規(guī)定，有下列情形之一的，可認(rèn)定合同無(wú)效 ： （1） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國(guó)家利益的合同。 提示：一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同，屬于意思表示不真實(shí)的合同，一般屬于可變更或撤銷(xiāo)的合同，只有在損害了國(guó)家利益時(shí)，才屬于無(wú)效合同 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 （2）惡意串通，并損害國(guó)家、集體

44、或第三人利益的合同。 （3）合法形式掩蓋非法目的的合同。 （4）損害社會(huì)公共利益的合同。 （5）違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效： （1）造成對(duì)方人身傷害的； （2）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 （二）可撤銷(xiāo)的合同（二）可撤銷(xiāo)的合同 可撤銷(xiāo)合同主要是意思表示不真實(shí)的合同?？沙蜂N(xiāo)合同的效力取決于當(dāng)事人的意志，它是一種相對(duì)無(wú)效的合同，但又不同于絕對(duì)無(wú)效的無(wú)效合同。中國(guó)民法通則第59條規(guī)定：“行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的和顯失公平的民事行為，一方當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)

45、予以變更或者撤消?！?第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)變更或者撤銷(xiāo)： （1）因重大誤解訂立的； （2）在訂立合同時(shí)顯失公平的； （3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo) 。 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷(xiāo)。 第五十五條有下列情形之一的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅撤銷(xiāo)權(quán)消滅： （1）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)； （2）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)。 第五

46、節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 四、合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)的后果四、合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)的后果 第五十六條無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 可撤銷(xiāo)合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)行使。 合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)后，所引起的財(cái)產(chǎn)后果按以下方式處理：第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 （一）返還或補(bǔ)償財(cái)產(chǎn)（一）返還或補(bǔ)償財(cái)產(chǎn) 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)返還依據(jù)無(wú)效合同、可撤銷(xiāo)的合同取得的財(cái)產(chǎn)。相互取得的，應(yīng)當(dāng)相互返還。不能返還或沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 （二）賠償損失（二）賠償損失 合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)中有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失。雙方都有過(guò)錯(cuò)的，

47、應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 （三）收歸國(guó)家或返還受害人（三）收歸國(guó)家或返還受害人 當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。 討論：龔仙霞與北京的40套房案例分析案例分析 甲汽車(chē)銷(xiāo)售公司與乙汽車(chē)制造公司簽訂了一份轎車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同。由于甲公司的業(yè)務(wù)員丙對(duì)汽車(chē)型號(hào)不太熟悉，在簽訂合同時(shí)，將甲公司原先想買(mǎi)的B型號(hào)轎車(chē)寫(xiě)成了A型號(hào)轎車(chē)。雖然乙公司提供的型號(hào)不是甲公司原想購(gòu)買(mǎi)的B型號(hào)轎車(chē)，但A型號(hào)轎車(chē)銷(xiāo)量也不錯(cuò)。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。如何認(rèn)定此次買(mǎi)賣(mài)行為？如果甲又反悔，可以退回車(chē)子、要回貨款嗎 ？案例分析案例分析 1、丙的行為屬于重大誤解的行為

48、。重大誤解行為是可撤銷(xiāo)、可變更的合同行為。依據(jù)合同法第54條的有關(guān)規(guī)定，因重大誤解而訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)合同。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)規(guī)定：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為后果與自己的思想相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。本案中，丙某對(duì)購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的發(fā)生了誤解，并且價(jià)值巨大，應(yīng)認(rèn)定為重大誤解，屬于可撤銷(xiāo)、可變更的合同行為。案例分析案例分析 2、甲公司不能再行使撤銷(xiāo)權(quán)。根據(jù)合同法第55條的有關(guān)規(guī)定，具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅

49、。本案中，甲公司在明知車(chē)型有錯(cuò)的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應(yīng)視為以自己的行為放棄了撤銷(xiāo)權(quán)。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 五、效力待定合同五、效力待定合同 合同效力待定，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。 待定，是指合同成立以后，因存在不足以認(rèn)定合同無(wú)效的瑕疵，致使合同不能產(chǎn)生法律效力，在一段合理的時(shí)間內(nèi)合同效力暫不確定，由有追認(rèn)權(quán)的當(dāng)事人進(jìn)行補(bǔ)正或有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人進(jìn)行撤銷(xiāo)，再視具體情況確定合同是否有效。處于此階段中的合同，為效力待定的合同。合同效力待定，意味著合同效力既不是有效，也不是無(wú)效

50、，而是處于不確定狀態(tài)。設(shè)立這一不確定狀態(tài)，目的是使當(dāng)事人有機(jī)會(huì)補(bǔ)正能夠補(bǔ)正的瑕疵，使原本不能生效的合同盡快生效，以實(shí)踐合同法盡量成就交易、鼓勵(lì)交易的基本原則。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 合同法將效力待定合同規(guī)定為三類(lèi)： （一）因主體資格欠缺訂立的合同（一）因主體資格欠缺訂立的合同 1、無(wú)行為能力人所訂立的合同、無(wú)行為能力人所訂立的合同 無(wú)行為能力人除可以訂立某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的合同外，對(duì)其他的合同，必須由其法定代理人代理訂立。一般來(lái)說(shuō)，由無(wú)民事行為能力人所訂立的除細(xì)小的日常生活方面以外的合同，必須經(jīng)過(guò)其法定代理人事先允許或事后承認(rèn)才能生效。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效

51、力合同的效力 2、限制行為能力人締結(jié)的合同、限制行為能力人締結(jié)的合同 限制民事行為能力人所簽訂的合同從主體資格上講，是有瑕疵的，因?yàn)楫?dāng)事人缺乏完全的締約能力、代簽合同的資格和處分能力。 限制民事行為能力人簽訂的合同要具有效力，一個(gè)最重要的條件就是，要經(jīng)過(guò)其法定代理人的追認(rèn)。這種合同一旦經(jīng)過(guò)法定代理人的追認(rèn)，就具有法定效力。在沒(méi)有經(jīng)過(guò)追認(rèn)前，該合同雖然成立，但是并沒(méi)有實(shí)際生效。 根據(jù)合同法第47條第2款的規(guī)定，合同的相對(duì)人可以催告限制民事行為人的法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 相對(duì)人除了有催告權(quán)外，還有撤銷(xiāo)合同的權(quán)利。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力（二）

52、因無(wú)權(quán)代理而訂立的合同（二）因無(wú)權(quán)代理而訂立的合同所謂無(wú)權(quán)代理的合同就是無(wú)代理權(quán)的人代理他人從事民事行為，而與相對(duì)人簽訂的合同。因無(wú)權(quán)代理而簽訂的合同有以下三種情形 ：1、根本沒(méi)有代理權(quán)而簽訂的合同，是指簽訂合同的人根本沒(méi)有經(jīng)過(guò)被代理人的授權(quán)，就以被代理人的名義簽訂的合同。2、超越代理權(quán)而簽訂的合同，是指代理人與被代理人之間有代理關(guān)系而存在，但是代理人超越了被代理人的授權(quán)，與他人簽訂的合同。3、代理關(guān)系中止后簽訂的合同，這是指行為人與被代理人之原有代理關(guān)系，但是由于代理期限屆滿(mǎn)、代理事務(wù)完成或者被代理人取消委托關(guān)系等原因，被代理人與代理人之間的代理關(guān)系已不復(fù)存在，但原代理人仍以被代理人名義與他

53、人簽訂的合同。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的效力合同的效力 （三）因無(wú)權(quán)處分而訂立的合同（三）因無(wú)權(quán)處分而訂立的合同 無(wú)權(quán)處分是指無(wú)處分權(quán)人以自己名義擅自處分他人財(cái)產(chǎn)。依新合同法的規(guī)定，無(wú)權(quán)處分行為是否發(fā)生效力，取決于權(quán)利人追認(rèn)或處分人是否取得處分權(quán)。 為保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，在效力待定合同中，法律賦予有關(guān)民事主體以追認(rèn)權(quán)、拒絕權(quán)，賦予相對(duì)人以催告權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)。 第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行 一、合同履行的概念一、合同履行的概念 合同的履行，指的是合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行。任何合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行，都是合同的履行行為；相應(yīng)地，凡是不執(zhí)行合同規(guī)定義務(wù)的行為，都是合同的不履行。因此，合同的履行，表現(xiàn)為當(dāng)事人執(zhí)

54、行合同義務(wù)的行為。當(dāng)合同義務(wù)執(zhí)行完畢時(shí)，合同也就履行完畢 第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行 二、合同履行的適用規(guī)則二、合同履行的適用規(guī)則 （一）約定不明確履行規(guī)則（P89） （二）價(jià)格的履行規(guī)則 出賣(mài)人逾期交貨價(jià)格上漲執(zhí)行原價(jià)格 價(jià)格下降執(zhí)行新價(jià)格 受買(mǎi)人逾期付款或逾期提貨價(jià)格上漲執(zhí)行新價(jià)格 價(jià)格下降執(zhí)行原價(jià)格第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行 （三）第三人履行規(guī)則（三角債）（三）第三人履行規(guī)則（三角債） 在某些情況下，合同也可以由第三人代替履行，只要不違反法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，或者符合合同的性質(zhì)，第三人也是正確的履行主體。不過(guò)，由第三人代替履行時(shí)，該第三人并不取得合同當(dāng)事人的地位，第

55、三人僅僅只是居于債務(wù)人的履行輔助人的地位 。第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行 （四）同時(shí)履行規(guī)則（四）同時(shí)履行規(guī)則 同時(shí)履行規(guī)則是指在雙務(wù)合同中，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。同時(shí)履行是合同履行的主要規(guī)則。 同時(shí)履行抗辯權(quán) 抗辯權(quán)抗辯權(quán)是指專(zhuān)門(mén)對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利，亦即權(quán)利人行使其請(qǐng)求權(quán)時(shí)，義務(wù)人享有的拒絕其請(qǐng)求的權(quán)利。 民法上的抗辯權(quán)很多，諸如同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)、時(shí)效消滅抗辯權(quán)等等。抗辯權(quán)是永久性的權(quán)利 。 第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行第六十六條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債

56、務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。當(dāng)事人享有的同時(shí)履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)具備以下要件：（1）具有同一雙務(wù)合同?；ヘ?fù)債務(wù)當(dāng)事人之間必須基于同一合同相互負(fù)有對(duì)待給付義務(wù)?；ヘ?fù)義務(wù)應(yīng)當(dāng)具有對(duì)價(jià)關(guān)系。（2）雙方互負(fù)債務(wù)均已屆清償期。同時(shí)履行抗辯權(quán)的目的在于雙方債務(wù)的同時(shí)履行。因此，行使的前提債務(wù)均已到清償期。（3）對(duì)方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。一方向另一方請(qǐng)求履行債務(wù)時(shí)，須己方已為履行并提請(qǐng)對(duì)方履行。否則，對(duì)方可行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕履行自己的債務(wù)。（4）對(duì)方的對(duì)待給付為可能履行。對(duì)方的對(duì)待給付已不可能時(shí)，同時(shí)履行的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，應(yīng)由合同解除制度解決，不適用同時(shí)履行規(guī)則。第六節(jié)第六節(jié) 合同的履

57、行合同的履行 （五）不同時(shí)履行規(guī)則（五）不同時(shí)履行規(guī)則 不同時(shí)履行規(guī)則是指雙務(wù)合同中，當(dāng)事人的義務(wù)有先后履行順序的應(yīng)當(dāng)按順序履行。 1、后履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán) 后履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人未履行或者不適當(dāng)履行，到履行期限的對(duì)方當(dāng)事人享有不履行，部分履行的權(quán)利。后履行抗辯權(quán)本質(zhì)上是對(duì)違約的抗辯，在這個(gè)意義上，后履行抗辯權(quán)可以稱(chēng)為違約救濟(jì)權(quán)違約救濟(jì)權(quán)。 第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行發(fā)生的條件發(fā)生的條件后履行抗辯權(quán)的發(fā)生，需具備以下條件：需基于同一雙務(wù)合同同一雙務(wù)合同雙方當(dāng)事人因同一合同互負(fù)債務(wù)，在履行上存在關(guān)聯(lián)性，形成對(duì)價(jià)關(guān)系。單務(wù)合同無(wú)對(duì)價(jià)關(guān)系，不發(fā)生后履行抗

58、辯權(quán)。如果當(dāng)事人互負(fù)的債務(wù)不是基于同一雙務(wù)合同，亦不發(fā)生后履行抗辯權(quán)。由一方當(dāng)事人先為履行由一方當(dāng)事人先為履行在雙務(wù)合同中，雙方當(dāng)事人的履行，多是有先后的。這種履行順序的確立，或依法律規(guī)定，或按當(dāng)事人約定，或按交易習(xí)慣。很多法律對(duì)雙務(wù)合同的履行順序做有規(guī)定。當(dāng)事人在雙務(wù)合同中也可以約定履行順序，誰(shuí)先履行，誰(shuí)后履行。在法律未有規(guī)定、合同未有約定的情況下，雙務(wù)合同的履行順序可依交易習(xí)慣確立。例如，在飯館用餐，先吃飯后交錢(qián)。旅店住宿，先住宿后結(jié)帳。乘飛機(jī)、火車(chē)，先購(gòu)票，后乘坐。 第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行 倘若依照法律規(guī)定、合同約定、交易習(xí)慣仍不能確定誰(shuí)先履行合同，此時(shí)可采用擔(dān)保等方法確立誰(shuí)

59、為履行先。例如，在一項(xiàng)買(mǎi)賣(mài)合同，誰(shuí)也不愿先履行，賣(mài)方不愿先交貨，怕買(mǎi)方收貨不交錢(qián)。在這種情況下，當(dāng)事人可以約定由銀行協(xié)助雙方履行，買(mǎi)方先將貨款打入銀行，由銀行監(jiān)管此款，賣(mài)方即行發(fā)貨，買(mǎi)方驗(yàn)收后，銀行將款項(xiàng)撥付賣(mài)方。合同按此順序履行。 效力效力：行使后履行抗辯權(quán)，使后履行一方中止履行自己的債務(wù)，延緩但并不消滅對(duì)方請(qǐng)求權(quán)，也不消滅當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。先履行一方恢復(fù)履行，或采取補(bǔ)救措施，變違約為適當(dāng)履行后，后履行抗辯權(quán)消失，后履行一方仍須履行自己的義務(wù)。此權(quán)的行使使合同履行遲延的，不影響后履行方向?qū)Ψ街鲝堖`約責(zé)任 第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行 適用情形適用情形 1、應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履

60、行義務(wù)，已到履行期的應(yīng)當(dāng)后履行的對(duì)方當(dāng)事人享有不履行合同的權(quán)利。例如出租方不交付租賃物，承租方有權(quán)不付租金。 2、應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不適當(dāng)履行合同造成根本違約，對(duì)方當(dāng)事人享有不履行的權(quán)利。例如，供貨方交付假冒商品，購(gòu)買(mǎi)方有權(quán)不付貨款。 3、應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不適當(dāng)履行構(gòu)成部分履行，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)就未履行部分拒絕給付，只對(duì)其相應(yīng)給付。例如一萬(wàn)噸大米的買(mǎi)賣(mài)合同，賣(mài)方只交付了八千噸大米，尚欠二千噸，買(mǎi)方應(yīng)當(dāng)支付八千噸大米的價(jià)金，有權(quán)不付二千噸大米的價(jià)金 。 第六節(jié)第六節(jié) 合同的履行合同的履行 2、不安抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán) 是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債