李曰龍卷一講義

1、2010年國際公法、國際私作者：李曰龍專題五：公共秩序保留和法律規(guī)避一、公共秩序保留1、概念公共秩序保留是指法院地國根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)當(dāng)適用外國法時，如果外國法的適用或外國法的適用結(jié)果會違反法院地國的公共秩序時，限制或排除該外國法適用的制度。公共秩序保留制度的直接作用就是排除本應(yīng)適用的外國法在國內(nèi)的適用，而其實(shí)質(zhì)在于維護(hù)本國國家及其人民的利益。2、特點(diǎn)抽象地講，公共秩序是一國在特定時間內(nèi)、特定條件下和特定問題上重大或根本利益所在。3、稱謂在德國被稱為“公共秩序”，在英國被叫做“公共政策”，我國立法上主要采用“社會公共利益”的說法。4、違反的后果如果外國法的適用或外國法的適用結(jié)果會違反法院地國

2、的公共秩序時，限制或排除該外國法適用5、排除外國法后，爭議的處理在排除外國法適用時，應(yīng)適用我國相應(yīng)的法律。例題：世界各國都將公共秩序保留作為捍衛(wèi)本國根本利益的一項(xiàng)重要法律制度。關(guān)于這一制度，下列哪項(xiàng)判斷是錯誤的？（2006年卷一39題，單選）A我國的公共秩序保留制度僅在適用外國法律將違反我國社會公共利益的情況下才可以適用，其結(jié)果為排除相關(guān)外國法律的適用B在英美普通法系國家中，“公共秩序”的概念一般表述為“公共政策”C公共秩序保留制度已經(jīng)為國際條約所規(guī)定D我國法律中常常采用“社會公共利益”來表述“公共秩序”的概念【答案】A二、法律規(guī)避1、概念法律規(guī)避指涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)利己的目的，

3、 故意改變構(gòu)成法院地國沖突規(guī)范連結(jié)點(diǎn)的具體事實(shí)， 以避開本應(yīng)適用的對其不利的準(zhǔn)據(jù)法而使對其有利的法律得以適用的行為。2、構(gòu)成要件（1）當(dāng)事人主觀上必須有規(guī)避法律的故意；（2）被當(dāng)事人規(guī)避的法律必須是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)適用的法律；（3）法律規(guī)避必須是通過人為地制造或改變一個或幾個連結(jié)因素來實(shí)現(xiàn)的；（4）法律規(guī)避必須是既遂的， 即已經(jīng)完成規(guī)避行為。3、法律效力一般來說， 在實(shí)踐中， 大多數(shù)國家都認(rèn)為法律規(guī)避是非法的， 不承認(rèn)其效力。關(guān)于法律規(guī)避的對象是僅限于規(guī)避國內(nèi)法還是包括規(guī)避外國法的問題， 在各國立法和司法實(shí)踐中也有不同的主張。4、我國相關(guān)規(guī)定當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或者禁止性法律規(guī)范的行為， 不發(fā)生適用

4、外國法律的效力。最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第6條規(guī)定，當(dāng)事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力，該合同爭議應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。專題六：行為能力和物權(quán)關(guān)系的法律適用一、行為能力的法律適用1、自然人的行為能力的法律適用的相關(guān)理論2、法人的權(quán)利能力和行為能力的法律適用相關(guān)理論3、我國關(guān)于行為能力的法律適用的規(guī)定類別涉外民事行為能力的法律適用自然人定居國外的中國公民（1）民法通則第143條中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。（2）民通意見第179條 定居國外的我國公民的民事行為能力

5、，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律。外國人民通意見第180條 外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有民事行為能力。無國籍人民通意見第181條 無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律。法人外國法人民通意見第184條 外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定。例題：中國籍人李某2008年隨父母定居甲國，甲國法律規(guī)定自然人具有完全民事行為能力的年齡為21周歲。200

6、9年7月李某19周歲，在其回國期間與國內(nèi)某電腦軟件公司簽訂了購買電腦軟件的合同，合同分批履行。李某在部分履行合同后，以不符合甲國有關(guān)完全民事行為能力年齡法律規(guī)定為由，主張合同無效，某電腦軟件公司即向我國法院起訴。依我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一說法是正確的？（2009年卷一36題，單選）A應(yīng)適用甲國法律認(rèn)定李某不具有完全行為能力B應(yīng)適用中國法律認(rèn)定李某在中國的行為具有完全行為能力C李某已在甲國定居，在中國所為行為應(yīng)適用定居國法律D李某在甲國履行該合同的行為應(yīng)適用甲國法律【答案】B二、物權(quán)關(guān)系的法律適用1、對于物權(quán)關(guān)系的法律適用，各國一般將動產(chǎn)物權(quán)和不動產(chǎn)物權(quán)區(qū)分開來規(guī)定。2、物之所在地法原則3、物

7、之所在地原則適用的例外4、我國關(guān)于物權(quán)關(guān)系的法律適用的規(guī)定（1）不動產(chǎn)所有權(quán)的法律適用民法通則144條，不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。（2）船舶物權(quán)的法律適用船舶所有權(quán)，船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律。船舶抵押權(quán)，船舶抵押權(quán)適用船旗國法律；但船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地的法律。（3）民用航空器物權(quán)的法律適用民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律；民用航空器的抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律；民用航空器優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地的法律。 2010年國際公法

8、、國際私作者：李曰龍5、國際法上的承認(rèn)與繼承/國際法上的承認(rèn)（1）承認(rèn)的主體國家和政府間國際組織（2）承認(rèn)的對象新國家、新政府、交戰(zhàn)團(tuán)體和叛亂組織（3）承認(rèn)的性質(zhì)承認(rèn)是單方面行為；承認(rèn)是一種政治法律行為。承認(rèn)是自主行為，不是一項(xiàng)法律義務(wù)；但承認(rèn)一經(jīng)做出，將產(chǎn)生一定的法律效果。 （4）承認(rèn)的法律后果兩國關(guān)系正?；p方可以建立正式外交關(guān)系和領(lǐng)事關(guān)系；雙方可以締結(jié)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各方面的條約或協(xié)定； 彼此承認(rèn)對方的法律、法令的效力和司法管轄權(quán)；彼此承認(rèn)各自國家財(cái)產(chǎn)的司法豁免權(quán)，并有處理國外財(cái)產(chǎn)的權(quán)利； 承認(rèn)有溯及既往的效力，可以追溯到新國家或新政府成立之時。（5）承認(rèn)的方式正式通知、函電、照會、

9、聲明等以明白的語言文字直接表達(dá)承認(rèn)的意思明示方式；默示承認(rèn)：與承認(rèn)對象建立正式的外交關(guān)系；與承認(rèn)對象締結(jié)正式的政治性條約；正式接受領(lǐng)事或正式投票支持參加政府間國際組織的行為?！咎貏e提示】不認(rèn)為構(gòu)成默示承認(rèn)的行為包括：共同參加多邊國際會議或國際條約；建立非官方或非完全外交性質(zhì)的某種機(jī)構(gòu)；某些界別和范圍的官員接觸。國際法上的繼承（1）“非人身性條約”，屬于繼承的范圍；（2）“人身性條約”以及政治性條約，一般不予繼承。（3）債務(wù)繼承：國家債務(wù)和地方化債務(wù)予以繼承；地方債務(wù)、國家對私人之債和惡債不予繼承。（1）國家財(cái)產(chǎn)的繼承：不動產(chǎn)適用轉(zhuǎn)屬原則（隨領(lǐng)土）；動產(chǎn)適用實(shí)際生存原則（與所涉領(lǐng)土生存或活動有關(guān)

10、）。（2）國家檔案的繼承：在國際實(shí)踐中，有協(xié)議依協(xié)議解決，無協(xié)議一般將所涉領(lǐng)土檔案轉(zhuǎn)屬繼承國。1、兩大類：條約繼承和非條約事項(xiàng)的繼承。2、條約繼承實(shí)質(zhì)是指領(lǐng)土發(fā)生變更時，被繼承的條約對繼承國是否有效的問題。3、條約以外事項(xiàng)的繼承包括國家財(cái)產(chǎn)、檔案和債務(wù)的繼承2010年國際公法、國際私作者：李曰龍7、國家不當(dāng)行為及國際賠償責(zé)任/國際責(zé)任的構(gòu)成 責(zé)任構(gòu)成可歸因于國家違背國際義務(wù)排出不當(dāng)性的情況國際責(zé)任的形式具體內(nèi)容有以下幾種情況：國家機(jī)關(guān)的行為。具體指立法機(jī)關(guān)的不當(dāng)行為、國家行政機(jī)關(guān)的不當(dāng)行為、司法機(jī)關(guān)的不當(dāng)行為；經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)力的其他實(shí)體機(jī)關(guān)的不當(dāng)行為；實(shí)際上代表國家行事的人的不當(dāng)行為；別國或

11、國際組織交由一國支配的機(jī)關(guān)的行為等；違背一般性義務(wù)構(gòu)成國際不當(dāng)行為；違背為保護(hù)國際社會根本利益而設(shè)定的至關(guān)緊要的義務(wù)構(gòu)成了國際犯罪行為。（一）同意。（二）對抗與自衛(wèi)。（三）不可抗力和偶然事故。（四）危難或緊急狀態(tài)。（1）終止不當(dāng)行為；（2）恢復(fù)原狀；（3）賠償；（4）道歉；（5）保證不再重犯；（6）限制主權(quán)。 【特別提示】一般地說，國家不直接承擔(dān)國際責(zé)任。但是該行為如果由于國際的失職造成、或國家對該行為進(jìn)行縱容，則可能引起國家對本身失職或放縱行為的責(zé)任。這也成為間接責(zé)任。/國際賠償責(zé)任1、責(zé)任性質(zhì)國際賠償責(zé)任是國際法上不加禁止的行為引起的。2、賠償制度國家責(zé)任制度，即由國家承擔(dān)對外國損害的責(zé)任

12、。如空間物體造成損害的國際責(zé)任公約雙重責(zé)任制度，即國家與營運(yùn)人共同承擔(dān)對外國的賠償責(zé)任，國家保證營運(yùn)人的賠償責(zé)任，并在營運(yùn)人不足的情況下，對規(guī)定的限額進(jìn)行賠償。如關(guān)于核損害的民事責(zé)任的維也納公約和核動力船舶經(jīng)營人公約。(3)營運(yùn)人賠償。無論營運(yùn)人是國家或者私人企業(yè)，都由營運(yùn)人直接承擔(dān)有限責(zé)任?！咎貏e提示】國家責(zé)任是國家違背其國際義務(wù)的行為應(yīng)起的；而國際賠償責(zé)任是國際法上不加禁止的行為引起的。2010年國際公法、國際私作者：李曰龍專題八：侵權(quán)行為法律適用1、一般侵權(quán)行為的法律適用侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。侵權(quán)行為地法包括侵權(quán)行為實(shí)施地法和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法，兩者不一致時，人民法院可以選

13、擇適用。當(dāng)事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法。例題：甲國人A和B同受雇于香港某公司，二人均在中國上海有住所。某日，他們同乘輪船自乙國赴中國，途經(jīng)公海時，二人發(fā)生口角，A順手抓起B(yǎng)的旅行箱向B擲去，造成旅行箱內(nèi)的貴重儀器被毀壞。輪船抵達(dá)上海后，B向我國法院提起訴訟，要求A承擔(dān)賠償責(zé)任。我國法院可以適用下列何種法律？（2004年卷一92題，不定項(xiàng)）A甲國法B香港法C乙國法D中國法【答案】A、D2、船舶碰撞的法律適用（1）相同船旗國的船舶的碰撞，無論發(fā)生在何處，適用船旗國法律；（2）不同船籍的船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地的法律；（3）

14、其他船舶碰撞情況的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。例題：甲國貿(mào)易公司航次承租乙國籍貨輪“錦繡”號將一批貨物從甲國運(yùn)往中國，運(yùn)輸合同載有適用甲國法律的條款?！板\繡”號?？勘麌掣蹠r與丁國籍輪“金象”號相撞，有關(guān)貨損和碰撞案在中國法院審理。關(guān)于該案的法律適用，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2009年卷一83題，多選）A有關(guān)航次租船運(yùn)輸合同的爭議應(yīng)適用與合同有最密切聯(lián)系的法律B有關(guān)航次租船運(yùn)輸合同的爭議應(yīng)適用甲國法律C因?yàn)椤板\繡”號與“金象”號的國籍不同，兩輪的碰撞糾紛應(yīng)適用法院地法解決D“錦繡”號與“金象”號的碰撞應(yīng)適用丙國法律【答案】BD3、民用航空器對（非乘客）第三人的侵權(quán)的法律適用（1）公海上空對水面

15、第三人的侵權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律；（2）民用航空器對地面第三人的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律；（3）民用航空器在其他地方的侵權(quán)損害賠償，民用航空法沒有規(guī)定，按照一般原則應(yīng)適用侵權(quán)行為地法。專題九：婚姻關(guān)系的法律適用一、中國關(guān)于涉外結(jié)婚的規(guī)定1、結(jié)婚法律適用我國民法通則第147條規(guī)定,中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法。2、外國人在華結(jié)婚的形式條件1、登記機(jī)關(guān)中國公民同外國人在中國內(nèi)地結(jié)婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內(nèi)地結(jié)婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。2、登記材料辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是省、自治區(qū)、直轄市人民政

16、府民政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門確定的機(jī)關(guān)?；橐龅怯洍l例第五條規(guī)定，辦理結(jié)婚登記的內(nèi)地居民應(yīng)當(dāng)出具下列證件和證明材料：（一）本人的戶口簿、身份證；（二）本人無配偶以及與對方當(dāng)事人沒有直系血親和三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系的簽字聲明。辦理結(jié)婚登記的外國人應(yīng)當(dāng)出具下列證件和證明材料：（一）本人的有效護(hù)照或者其他有效的國際旅行證件；（二）所在國公證機(jī)構(gòu)或者有權(quán)機(jī)關(guān)出具的、經(jīng)中華人民共和國駐該國使（領(lǐng)）館認(rèn)證或者該國駐華使（領(lǐng)）館認(rèn)證的本人無配偶的證明，或者所在國駐華使（領(lǐng)）館出具的本人無配偶的證明。3、雙方都是外國人2003年出臺的婚姻登記條例并沒有對婚姻雙方都是外國人的在華如何登記結(jié)婚作出

17、規(guī)定。但是，1983年民政部關(guān)于辦理婚姻登記中幾個涉外問題處理意見的批復(fù)中規(guī)定，對于男女雙方都是來華工作的外國人；或一方是在華工作的外國人，另一方是臨時來華的外國人，要求在華辦理結(jié)婚登記的，只要他們具備中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項(xiàng)規(guī)定中所要求的證件，符合我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的規(guī)定，可予辦理結(jié)婚登記。3、領(lǐng)事婚姻的問題領(lǐng)事婚姻是指在駐在國認(rèn)可的前提下，一個國家允許僑居國外的本國公民到本國在駐在國的外交機(jī)關(guān)或領(lǐng)事機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚手續(xù)或舉行結(jié)婚儀式的制度?；橐龅怯洍l例規(guī)定，中國駐外使（領(lǐng)）館可以依照本條例的有關(guān)規(guī)定，為男女雙方均居住于駐在國的中國公民辦理婚姻登記。例題：關(guān)于涉外婚姻，根據(jù)我國現(xiàn)行法律

18、、法規(guī)和相關(guān)規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2008年延期區(qū)卷一81題，多選）A中國公民同外國人在華結(jié)婚的，雙方須共同到中國公民一方戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記 B雙方為外國人在華結(jié)婚的，均可采取領(lǐng)事婚姻方式 C雙方為外國人在華結(jié)婚的，可以采取民事登記方式D審理中國人與外國人結(jié)婚有效性的案件，我國法院依具體情況可以適用外國法律 【答案】 A、C、D二、中國關(guān)于涉外離婚的規(guī)定1、離婚法律適用對于離婚的法律適用問題，民法通則第147條規(guī)定：“離婚適用受理案件的法院所在地法律?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)第188條進(jìn)一步解釋：“我國法院受理的涉外離婚案

19、件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律?！边@表明我國法院受理的涉外離婚案件都適用中國法。2、關(guān)于涉外離婚案件管轄權(quán)的規(guī)定對于涉外離婚案件的管轄權(quán)，我國民事訴訟法第22條、第23條第1款規(guī)定，只要被告在我國有住所或居所，我國法院就有管轄權(quán)；同時，對于被告不在我國境內(nèi)居住的離婚案件，如原告在我國境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見的規(guī)定，我國法院在以下情況下也有管轄權(quán)：（1）夫妻雙方均為中國人，一方在國外的。中國公民在國外未定居，其配偶居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提

20、起離婚訴訟，都由國內(nèi)一方住所地的人民法院管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方在人民法院起訴的，受訴人民法院有管轄權(quán)。（見民訴意見第15條。）（2）夫妻雙方均為中國人，但都在國外的。雙方均在國外但未定居的，一方向人民法院起訴離婚，應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。（見民訴意見第16條。）雙方在國外定居的，又分兩種情況：第一：在國內(nèi)結(jié)婚的，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄（見民訴意見第13條。）第二：在國外結(jié)婚的，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人

21、民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。（見民訴意見第14條。）（3）夫妻一方為外國人，一方為中國人，外國人一方居住在國外的。 民事訴訟法第23規(guī)定， 對于不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟， 由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。即與外國人離婚，可向本人住所地人民法院提起訴訟。即使外國人在其本國法院起訴，中國公民向中國法院起訴，中國法院仍有管轄權(quán)。（4）雙方均為外國人或無國籍人，在中國提起離婚訴訟的。外國人或無國籍人能否在中國辦理離婚手續(xù)，怎樣辦理，我國法律尚無詳細(xì)規(guī)定。概括地說， 配偶雙方均為外國人

22、或無國籍人在中國要求離婚， 如果雙方的婚姻締結(jié)地在國外， 我國法院一般不受理。這里有兩個例外情況：第一，認(rèn)定當(dāng)事人一方的住所或居所在中國的， 我國法院有權(quán)管轄；第二，如果雙方達(dá)成離婚協(xié)議的，我國法院可以受理管轄。（5）中國公民和外國人在我國境外要求離婚的，當(dāng)?shù)胤ㄔ菏欠袷芾?，由該法院依其國?nèi)法決定。涉港、澳、臺的離婚案件的管轄，可比照涉外案件處理。例題：1、甲、乙均為中國公民，在中國結(jié)婚?；楹笕舾赡?，甲移居美國，乙仍居中國。因長期分居感情疏離，兩人決定離婚。對此，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？（2008年延期區(qū)卷一36題）A無論甲、乙哪一方向中國法院提起離婚訴訟，中國法院都有管轄權(quán) B若甲先在美國起訴，

23、則乙不可再在中國起訴 C甲在美國起訴后，乙仍然可以在中國起訴 D甲在美國起訴后，乙既可以在中國起訴，也可以到美國應(yīng)訴【答案】B2、（2007-1-80）定居甲國的華僑王某與李某在甲國結(jié)婚，后王某在甲國起訴與李某離婚時被該國法院以當(dāng)事人均具有中國國籍為由拒絕受理。王某轉(zhuǎn)而在我國法院訴請離婚。根據(jù)我國現(xiàn)行司法解釋，有關(guān)此案的管轄與適用法律，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2007年卷一80題，多選） A王某原住所地法院有管轄權(quán) B因兩人定居國外且在國外結(jié)婚，我國法院不應(yīng)受理 C李某在國內(nèi)的最后住所地法院有管轄權(quán) D如中國法院管轄，認(rèn)定其婚姻是否有效應(yīng)適用甲國法律 【答案】ACD2010年國際公法、國際私作

24、者：李曰龍專題十七：域外送達(dá)和域外調(diào)取證據(jù)一、域外送達(dá)（一）域外送達(dá)的概念（二）我國法院對于在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)文書可以采用的方式：（1）依照受送達(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約規(guī)定的方式送達(dá)；（2）通過外交途徑送達(dá)；（3）對具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人，可以委托我國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)；（4）向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；（5）向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；（6）受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)，自郵寄之日起滿六個月，送達(dá)回證沒有退回，但根據(jù)各種情況

25、足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)；（7）不能用上述方式送達(dá)的，公告送達(dá)，自公告之日起滿六個月，即視為送達(dá)；（三）外國法院向在我國的受送達(dá)人送達(dá)1、外國法院向在我國的受送達(dá)人送達(dá)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該國與我國締結(jié)或共同參加的條約所規(guī)定的途徑送達(dá)；沒有條約關(guān)系的，按外交途徑送達(dá)；外國駐我國使領(lǐng)館可以向其本國公民送達(dá)文書，但不得違反我國法律，并不得采取強(qiáng)制措施。2、下列外國向我國送達(dá)的途徑，不為我國所接受：（1）郵寄送達(dá)；（2）利害關(guān)系人送達(dá)；（3）外交人員或領(lǐng)事向非派遣國國民送達(dá)；（4）主管人員直接送達(dá)（四）關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約（簡稱海牙送達(dá)公約）的主要內(nèi)容以及我國的執(zhí)行

26、情況：1、公約的適用范圍公約適用于民商事件向外國送達(dá)司法或司法外文書的所有場合。對于“司法和司法外文書”的概念，公約未做出界定，但一般認(rèn)為，公約所規(guī)定的司法和司法外文書包括一切來源于訴訟程序和/或由行使官方功能的行政機(jī)關(guān)發(fā)布的文書，如法院發(fā)出的傳票或判決書，通知不動產(chǎn)承租人遷移的通知書等等。公約不妨礙兩個或更多的締約國達(dá)成的其他相關(guān)協(xié)議。也就是說如果其他國家與我國有特別協(xié)議的話，我國可以按照該特別協(xié)議的規(guī)定進(jìn)行送達(dá)事宜。2、中央機(jī)關(guān)送達(dá)方式“中央機(jī)關(guān)”的指定及其送達(dá)方式是公約的核心內(nèi)容。每一締約國均應(yīng)指定一個中央機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)接收來自其他締約國的送達(dá)請求書，并自行送達(dá)該文書或安排經(jīng)由一適當(dāng)機(jī)關(guān)使之

27、得以送達(dá)。我國批準(zhǔn)加入海牙送達(dá)公約時，指定中華人民共和國司法部作為中央機(jī)關(guān)和有權(quán)接受外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的文書的機(jī)關(guān)。3、其他替代送達(dá)方式除中央機(jī)關(guān)的一般送達(dá)方式外，公約還規(guī)定了其他6種可行的替代送達(dá)方式，包括領(lǐng)事或外交直接送達(dá)，領(lǐng)事或外交間接送達(dá)，直接郵寄送達(dá)，主管人員直接送達(dá)，利害關(guān)系人直接送達(dá)，相應(yīng)機(jī)關(guān)之間的直接交流。我國批準(zhǔn)加入海牙送達(dá)公約時，對該公約的一些條款作出了保留。第一，對公約第8條第1款所規(guī)定的外交人員或領(lǐng)事直接送達(dá)，我國聲明“只有文書須送達(dá)給文書發(fā)出國公民時”，才能采用上述方式在我國境內(nèi)進(jìn)行送達(dá)。第二，對公約第10條所規(guī)定的直接郵寄送達(dá)，主管人員直接送達(dá)，利害關(guān)系人直接送達(dá)

28、三種替代送達(dá)方式，我國聲明反對在我國境內(nèi)采用。上述兩項(xiàng)保留的目的在于維護(hù)我國司法主權(quán)。例題：某律師在代理一項(xiàng)涉外民事訴訟案件中，需要了解有關(guān)司法文書域外送達(dá)的規(guī)則。關(guān)于司法文書域外送達(dá)的規(guī)則，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2008年延期區(qū)卷一82題，多選）A境外當(dāng)事人位于關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約（海牙送達(dá)公約）締約國境內(nèi)的，除該國與我國之間的雙邊條約另有規(guī)定的，應(yīng)采用該公約規(guī)定的送達(dá)方式向該當(dāng)事人送達(dá)B對不符合前項(xiàng)情形的境外當(dāng)事人，可以采用外交途徑送達(dá)C我國法院需要依海牙送達(dá)公約向居住在其他締約國的被告送達(dá)司法文書的，應(yīng)由司法部送交對方國家的中央機(jī)關(guān)D若境外當(dāng)事人為華僑，在其

29、所在國法律允許的情況下，可委托我國駐該國使領(lǐng)館送達(dá)【答案】A、B、C、D2、甲國與中國均為1965年在海牙簽訂的關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約的締約國?，F(xiàn)甲國法院依該公約向總部設(shè)在南京的東陵公司送達(dá)若干司法文件。根據(jù)該公約及我國的相關(guān)規(guī)定，下列判斷何者為錯誤？（2005年卷一96題，不定項(xiàng)）A這些司法文書應(yīng)由甲國駐華使領(lǐng)館直接送達(dá)我國司法部B收到司法部轉(zhuǎn)遞的司法文書后，執(zhí)行送達(dá)的人民法院如發(fā)現(xiàn)該司法文書所涉及的訴訟標(biāo)的屬于我國法院專屬管轄，則應(yīng)拒絕執(zhí)行甲國的送達(dá)請求C執(zhí)行送達(dá)的人民法院如果發(fā)現(xiàn)其中確定的出庭日期已過，則應(yīng)直接將該等司法文書退回，不再向東陵公司送達(dá)D東陵公司收到

30、人民法院送達(dá)的該等司法文書后，發(fā)現(xiàn)其只有英文文本的，可以拒收。【答案】B、C（五）最高人民法院涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定（以下簡稱涉外送達(dá)規(guī)定）的主要內(nèi)容1、適用范圍該規(guī)定適用于人民法院受理的涉外民事或商事案件需向在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的受送達(dá)人送達(dá)司法文書的情形。2、送達(dá)方式（1）向法定代表人送達(dá)作為受送達(dá)人的外國自然人或者企業(yè)、其他組織的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人在我國領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)時，人民法院可以向其直接送達(dá)。（2）向訴訟代理人送達(dá)除受送達(dá)人在授權(quán)委托書中明確表明其訴訟代理人無權(quán)代為接收有關(guān)司法文書外，人民法院可以向該訴訟代理人送達(dá)。（3）向代表機(jī)構(gòu)送達(dá)受送達(dá)人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立有代

31、表機(jī)構(gòu)的，人民法院向受送達(dá)人送達(dá)司法文書，可以送達(dá)給其代表機(jī)構(gòu)。（4）向分支機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)對于受送達(dá)人的分支機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)代辦人，只有經(jīng)過受送達(dá)人的授權(quán)，人民法院才可以向其分支機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)。（5）雙邊司法協(xié)助協(xié)定送達(dá)如果受送達(dá)人所在國既與我國簽訂有司法協(xié)助協(xié)定，同時其所在國又是海牙送達(dá)公約的成員國，則根據(jù)特別優(yōu)于一般的原則，相關(guān)司法文書的送達(dá)應(yīng)當(dāng)依照司法協(xié)助協(xié)定的規(guī)定辦理。（6）其他適當(dāng)方式送達(dá)除本規(guī)定上述送達(dá)方式外，人民法院可以通過傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)收悉的其他適當(dāng)方式向受送達(dá)人送達(dá)。這是一條新的規(guī)定。在適用本條時應(yīng)注意兩點(diǎn)，一是必須是“適當(dāng)”的送達(dá)方式，該送達(dá)方式不能違反受送

32、達(dá)人所在國的禁止性規(guī)定；二是如果適用其他方式送達(dá)，必須確認(rèn)受送達(dá)人已經(jīng)收悉有關(guān)司法文書。3、是否送達(dá)的認(rèn)定（1）不能送達(dá)的認(rèn)定。自我國有關(guān)機(jī)關(guān)將司法文書轉(zhuǎn)遞受送達(dá)人所在國有關(guān)機(jī)關(guān)之日起滿六個月，如果未能收到送達(dá)與否的證明文件，且根據(jù)各種情況不足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，視為不能用該種方式送達(dá)。（2）合法送達(dá)的認(rèn)定。在兩種具體的情形下可以視為送達(dá)：一是受送達(dá)人書面向人民法院提及了所送達(dá)司法文書的內(nèi)容；二是受送達(dá)人已經(jīng)按照所送達(dá)司法文書的內(nèi)容履行。該條第三項(xiàng)所規(guī)定的“其他可以視為送達(dá)的情形”是一項(xiàng)兜底性的規(guī)定，人民法院可以根據(jù)該項(xiàng)規(guī)定，在具體案件中具體把握。例題：某中國企業(yè)因與在境外設(shè)立的斯坦利公司的爭議

33、向我國法院提起訴訟。根據(jù)我國現(xiàn)行司法解釋，關(guān)于向斯坦利公司有效送達(dá)司法文書的問題，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2007年卷一第80題，多選） A法院可向該公司設(shè)在中國的任何分支機(jī)構(gòu)送達(dá) B法院可向該公司設(shè)在中國的任何代表機(jī)構(gòu)送達(dá) C如該公司的主要負(fù)責(zé)人位于中國境內(nèi)時，法院可向其送達(dá) D法院可向該公司在中國的訴訟代理人送達(dá) 【答案】BCD二、域外取證（一）概念域外調(diào)查取證，是指基于國際條約或互惠被請求國協(xié)助請求國了解案情，獲得或收集證據(jù)的活動，它是行使國家司法主權(quán)的一種行為。（二）域外取證的方式1、代為取證代為取證是指一國受理案件的司法機(jī)關(guān)向證據(jù)所在國的司法機(jī)關(guān)提出請求，由后者代為進(jìn)行取證。2、外交

34、人員或領(lǐng)事取證即一國司法機(jī)關(guān)通過該國派駐他國的領(lǐng)事或外交官員在其駐在國直接調(diào)查證據(jù)。這種方式為大多數(shù)國家接收。我國法律規(guī)定，外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民調(diào)查取證，但不得違反中華人民共和國的法律，并不得采取強(qiáng)制措施。3、特派員取證即受理訴訟的法院委派官員直接在外國領(lǐng)土上調(diào)取證據(jù)。此種方式多為英美法系國家采用，大陸法系國家對之持謹(jǐn)慎態(tài)度。我國原則上不允許，但在特殊情況下可特許外國特派員來華取證。4、當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證這種方式主要存在于一些普通法國家，大多數(shù)國家對之持否定態(tài)度。我國法律規(guī)定，未經(jīng)中華人民共和國主管機(jī)關(guān)準(zhǔn)許，任何外國機(jī)關(guān)或者個人不得在我國領(lǐng)域內(nèi)調(diào)查取證。5、域外形

35、成的證據(jù)在國內(nèi)的認(rèn)定根據(jù)最高院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第11、12條的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認(rèn)證或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。（三）海牙取證公約中關(guān)于代為取證的規(guī)定關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約（簡稱海牙取證公約，我國于1997年批準(zhǔn)加入）規(guī)定，在民事或商事案件中，每一締約國的司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)該國的法律規(guī)定，通過請求書的方式，請求另一締約國主管機(jī)關(guān)調(diào)取證據(jù)或履行某些其他司法行為。根

36、據(jù)公約的相關(guān)規(guī)定，代為取證應(yīng)以請求書的方式進(jìn)行，具體有三個要點(diǎn)需要把握：1、請求的提出。根據(jù)公約規(guī)定，請求應(yīng)由締約國的司法機(jī)關(guān)以請求書的形式提出。2、接收和轉(zhuǎn)交請求書的機(jī)關(guān)。每一締約國應(yīng)指定一個中央機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)接收來自另一締約國司法機(jī)關(guān)的請求書，并將其轉(zhuǎn)交給執(zhí)行請求的主管機(jī)關(guān)。我國的指定機(jī)關(guān)為司法部。3、請求的執(zhí)行。執(zhí)行原則上應(yīng)依被請求國國內(nèi)法進(jìn)行，但是也可依請求機(jī)關(guān)的要求，依特殊方式進(jìn)行。例題：在我國法院審理的一個涉外訴訟案件中，需要從甲國調(diào)取某些證據(jù)。甲國是關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)公約的締約國。根據(jù)該公約，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2008年卷一82題，多選）A趙律師作為中方當(dāng)事人的訴訟代理

37、人，可以依照上述公約請求甲國法院調(diào)取所需的證據(jù) B調(diào)取證據(jù)的請求，應(yīng)以請求書的方式提出C請求書應(yīng)通過我國外交部轉(zhuǎn)交甲國的中央機(jī)關(guān)D中國駐甲國的領(lǐng)事代表在其執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi)，可以在不采取強(qiáng)制措施的情況下向華僑取證【答案】B、D專題十八：中國內(nèi)地與港澳臺地區(qū)之間的送達(dá)、調(diào)取證據(jù)一、內(nèi)地與港澳之間的送達(dá)內(nèi)容內(nèi)地與香港之間的送達(dá)內(nèi)地與澳門之間的送達(dá)1、依據(jù)按照內(nèi)地與香港特別行政區(qū)送達(dá)安排，內(nèi)地法院和香港特別行政區(qū)法院可以相互委托送達(dá)民商事司法文書。安排在執(zhí)行過程中遇有問題和修改，應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院與香港特別行政區(qū)高等法院協(xié)商解決。內(nèi)地人民法院與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件(在內(nèi)地包括勞動爭議案件，

38、在澳門特別行政區(qū)包括民事勞工案件)相互委托送達(dá)司法文書，依據(jù)內(nèi)地與澳門送達(dá)與取證安排進(jìn)行。安排在執(zhí)行過程中遇有問題，應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院協(xié)商解決。2、機(jī)關(guān)（1）雙方委托送達(dá)司法文書，均須通過內(nèi)地各高級人民法院和香港特別行政區(qū)高等法院進(jìn)行。（2）最高人民法院的司法文書可以直接委托香港特別行政區(qū)高等法院送達(dá)。（1）雙方相互委托送達(dá)司法文書，均須通過內(nèi)地各高級人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院進(jìn)行。（2）最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院可以直接相互委托送達(dá)。3、委托書（1）委托方請求送達(dá)司法文書，須出具蓋有其印章的委托書，并須在委托書中說明委托機(jī)關(guān)的名稱、受送達(dá)人的姓名或者

39、名稱、詳細(xì)地址及案件的性質(zhì)。（2）委托書應(yīng)當(dāng)以中文文本提出。所附司法文書沒有中文文本的，應(yīng)當(dāng)提供中文譯本。均須一式兩份。受送達(dá)人為兩人以上的，每人一式兩份。（3）受委托方如果認(rèn)為委托書與本安排的規(guī)定不符，應(yīng)當(dāng)通知委托方，并說明對委托書的異議。必要時可以要求委托方補(bǔ)充材料。（4）不論司法文書中確定的出庭日期或者期限是否已過，受委托方均應(yīng)送達(dá)。（1）委托方法院請求送達(dá)司法文書，須出具蓋有其印章的委托書，并在委托書中說明委托機(jī)關(guān)的名稱、受送達(dá)人的姓名或者名稱、詳細(xì)地址及案件性質(zhì)。（2）如果委托方法院請求按特殊方式送達(dá)或者有特別注意的事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)在委托書中注明。（3）委托書應(yīng)當(dāng)以中文文本提出。所附司法

40、文書及其他相關(guān)文件沒有中文文本的，應(yīng)當(dāng)提供中文譯本。（4）委托書及所附司法文書和其他相關(guān)文件均須一式兩份，受送達(dá)人為兩人以上的，每人一式兩份。（5）不論委托方法院司法文書中確定的出庭日期或者期限是否已過，受委托方法院均應(yīng)送達(dá)。4、程序送達(dá)司法文書，應(yīng)當(dāng)依照受委托方所在地法律規(guī)定的程序進(jìn)行。受委托方法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)本轄區(qū)法律規(guī)定執(zhí)行受托事項(xiàng)。委托方法院請求按照特殊方式執(zhí)行委托事項(xiàng)的，如果受委托方法院認(rèn)為不違反本轄區(qū)的法律規(guī)定，可以按照其特殊方式執(zhí)行。5、責(zé)任受委托方對委托方委托送達(dá)的司法文書的內(nèi)容和后果不負(fù)法律責(zé)任。受委托方法院對委托方法院委托送達(dá)的司法文書和所附相關(guān)文件的內(nèi)容和后果不負(fù)法律責(zé)任。6

41、、費(fèi)用委托送達(dá)司法文書費(fèi)用互免。但委托方在委托書中請求以特定送達(dá)方式送達(dá)所產(chǎn)生的費(fèi)用，由委托方負(fù)擔(dān)。委托方法院無須支付受委托方法院在送達(dá)司法文書時發(fā)生的費(fèi)用或稅項(xiàng)。但受委托方法院根據(jù)其本轄區(qū)法律規(guī)定，有權(quán)要求委托方法院預(yù)付因采用委托方法院在委托書中請求以特殊方式送達(dá)司法文書所產(chǎn)生的費(fèi)用。7、期限（1）委托方應(yīng)當(dāng)盡量在合理期限內(nèi)提出委托請求。（2）受委托方接到委托書后，應(yīng)當(dāng)及時完成送達(dá)，最遲不得超過自收到委托書之日起2個月。（1）委托方法院應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)提出委托請求，以保證受委托方法院收到委托書后，及時完成受托事項(xiàng)。（2）受委托方法院應(yīng)優(yōu)先處理受托事項(xiàng)，送達(dá)文書最遲不得超過自收到委托書之日起

42、2個月。8、送達(dá)或不能送達(dá)（1）送達(dá)司法文書后，內(nèi)地人民法院應(yīng)當(dāng)出具送達(dá)回證；香港特別行政區(qū)法院應(yīng)當(dāng)出具送達(dá)證明書。出具送達(dá)回證和證明書，應(yīng)當(dāng)加蓋法院印章。（2）受委托方無法送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)在送達(dá)回證或者證明書上注明妨礙送達(dá)的原因、拒收事由和日期，并及時退回委托書及所附全部文書。（1）受委托方法院收到委托書后，不得以其本轄區(qū)法律規(guī)定對委托方法院審理的該民商事案件享有專屬管轄權(quán)或不承認(rèn)對該請求事項(xiàng)提起訴訟的權(quán)利為由，不予執(zhí)行受托事項(xiàng)。（2）完成司法文書送達(dá)事項(xiàng)后，內(nèi)地人民法院應(yīng)當(dāng)出具送達(dá)回證；澳門特別行政區(qū)法院應(yīng)當(dāng)出具送達(dá)證明書。（3）受委托方法院無法送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)在送達(dá)回證或者送達(dá)證明書上注明妨礙送

43、達(dá)的原因、拒收事由和日期，并及時退回委托書及所附全部文件。二、內(nèi)地與臺灣之間的送達(dá)內(nèi)地與臺灣之間的送達(dá)，適用涉臺民事訴訟文書送達(dá)的若干規(guī)定。其主要內(nèi)容如下：1、人民法院向住所地在臺灣地區(qū)的當(dāng)事人送達(dá)民事訴訟文書。（1）受送達(dá)人居住在內(nèi)地的，或者受送達(dá)人不在內(nèi)地居住，但送達(dá)時在內(nèi)地的，可以直接送達(dá)。受送達(dá)人是自然人，本人不在的，可以交其同住成年家屬簽收；受送達(dá)人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收。（2）受送達(dá)人在內(nèi)地有訴訟代理人的，向訴訟代理人送達(dá)。（3）受送達(dá)人有指定代收人的，向代收人送達(dá)。（4）受送達(dá)人在內(nèi)地有代表機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)

44、、業(yè)務(wù)代辦人的，向其代表機(jī)構(gòu)或者經(jīng)受送達(dá)人明確授權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)。（5）留置送達(dá)。采用上述四種方式送達(dá)的，由受送達(dá)人、訴訟代理人或者有權(quán)接受送達(dá)的人在送達(dá)回證上簽收或者蓋章，即為送達(dá)；拒絕簽收或者蓋章的，可依法留置送達(dá)。（6）受送達(dá)人在臺灣地區(qū)的地址明確的，可以郵寄送達(dá)。郵寄送達(dá)應(yīng)附有送達(dá)回證。受送達(dá)人未在送達(dá)回證上簽收但在郵件回執(zhí)上簽收的，視為送達(dá)，簽收日期為送達(dá)日期。自郵寄之日起滿3個月，如果未能收到送達(dá)與否的證明文件，且根據(jù)各種情況不足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，視為未送達(dá)。（7）有明確的傳真號碼、電子信箱地址的，可以通過傳真、電子郵件方式向受送達(dá)人送達(dá)。采用此種方式送達(dá)，應(yīng)注

45、明人民法院的傳真號碼或者電子信箱地址，并要求受送達(dá)人在收到傳真件或者電子郵件后及時予以回復(fù)，并以能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的日期為送達(dá)日期。（8）按照兩岸認(rèn)可的其他途徑送達(dá)。此種情形下的送達(dá)，應(yīng)當(dāng)由有關(guān)的高級人民法院出具蓋有本院印章的委托函。（9）采用上述方式不能送達(dá)或者臺灣地區(qū)的當(dāng)事人下落不明的，公告送達(dá)。公告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在境內(nèi)外公開發(fā)行的報(bào)刊或者權(quán)威網(wǎng)站上刊登，自公告之目起滿3個月，即視為送達(dá)。2、人民法院按照兩岸認(rèn)可的途徑代為送達(dá)臺灣地區(qū)法院的民事訴訟文書。（1）人民法院代為送達(dá)臺灣地區(qū)法院的民事訴訟文書應(yīng)當(dāng)有后者的委托函。在收到臺灣地區(qū)有關(guān)法院的委托函后，經(jīng)審查符合條件的，應(yīng)在收到委托函之日起2

46、個月內(nèi)完成送達(dá)。（2）民事訴訟文書中確定的出庭日期或者其他期限逾期的，受委托的人民法院亦應(yīng)予送達(dá)。（3）人民法院按照委托函中的受送達(dá)人姓名或者名稱、地址不能送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)附函寫明情況，將未完成送達(dá)的委托材料依原途徑退回。完成送達(dá)的送達(dá)回證也按照原途徑退回。例題：大陸甲公司與臺灣地區(qū)乙公司簽訂了出口家具合同，雙方在合同履行中產(chǎn)生糾紛，乙公司拒絕向甲公司付款。甲公司在大陸將爭議訴諸法院。關(guān)于向臺灣當(dāng)事人送達(dá)文書，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2009年卷一82題，多選）A可向乙公司在大陸的任何業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)B如乙公司的相關(guān)當(dāng)事人在臺灣下落不明的，可采用公告送達(dá)C郵寄送達(dá)的，如乙公司未在送達(dá)回證上簽收而只是

47、在郵件回執(zhí)上簽收，可視為送達(dá)D郵寄送達(dá)未能收到送達(dá)與否證明文件的，滿三個月即可視為已送達(dá)【答案】BC四、內(nèi)地與澳門之間的調(diào)查取證內(nèi)容內(nèi)地與澳門之間的調(diào)查取證1、依據(jù)內(nèi)地人民法院與澳門特別行政區(qū)法院可按照內(nèi)地與澳門送達(dá)與取證安排，就民商事案件(在內(nèi)地包括勞動爭議案件，在澳門特別行政區(qū)包括民事勞工案件)相互委托調(diào)取證據(jù)。安排在執(zhí)行過程中遇有問題，應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院協(xié)商解決。2、機(jī)關(guān)雙方相互委托調(diào)取證據(jù)，須通過內(nèi)地各高級人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院進(jìn)行。最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院可以直接相互委托調(diào)取證據(jù)。3、委托書（1）內(nèi)地與澳門通過委托書方式調(diào)取證據(jù)。（2）

48、內(nèi)地各高級人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院相互收到對方法院的委托書后，應(yīng)當(dāng)立即將委托書及所附司法文書和相關(guān)文件轉(zhuǎn)送根據(jù)其本轄區(qū)法律規(guī)定有權(quán)完成該受托事項(xiàng)的法院。（3）委托書應(yīng)當(dāng)以中文文本提出。所附司法文書及其他相關(guān)文件沒有中文文本的，應(yīng)當(dāng)提供中文譯本。4、代為調(diào)取證據(jù)的范圍委托方法院請求調(diào)取的證據(jù)只能是用于與訴訟有關(guān)的證據(jù)。代為調(diào)取證據(jù)的范圍包括：代為詢問當(dāng)事人、證人和鑒定人，代為進(jìn)行鑒定和司法勘驗(yàn)，調(diào)取其他與訴訟有關(guān)的證據(jù)。5、期限委托方法院應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)提出委托請求，以保證受委托方法院收到委托書后，及時完成受托事項(xiàng)。受委托方法院應(yīng)優(yōu)先處理受托事項(xiàng)。完成受托事項(xiàng)的期限，調(diào)取證據(jù)最遲不得超

49、過自收到委托書之日起3個月。6、不予調(diào)取證據(jù)的理由和程序（1）受委托方法院收到委托書后，不得以其本轄區(qū)法律規(guī)定對委托方法院審理的該民商事案件享有專屬管轄權(quán)或不承認(rèn)對該請求事項(xiàng)提起訴訟的權(quán)利為由，不予執(zhí)行受托事項(xiàng)。（2）受委托方法院在執(zhí)行受托事項(xiàng)時，如果該事項(xiàng)不屬于法院職權(quán)范圍，或者內(nèi)地人民法院認(rèn)為在內(nèi)地執(zhí)行該受托事項(xiàng)將違反其基本法律原則或社會公共利益，或者澳門特別行政區(qū)法院認(rèn)為在澳門特別行政區(qū)執(zhí)行該受托事項(xiàng)將違反其基本法律原則或公共秩序的，可以不予執(zhí)行（3）有合理理由不予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)及時向委托方法院書面說明不予執(zhí)行的原因。7、期限（1）委托方法院應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)提出委托請求，以保證受委托方法

50、院收到委托書后，及時完成受托事項(xiàng)。（2）受委托方法院應(yīng)優(yōu)先處理受托事項(xiàng)，送達(dá)文書最遲不得超過自收到委托書之日起2個月。8、委托取證的結(jié)果（1）受委托方法院完成委托調(diào)取證據(jù)的事項(xiàng)后，應(yīng)當(dāng)向委托方法院書面說明。（2）如果未能按委托方法院的請求全部或部分完成調(diào)取證據(jù)事項(xiàng)，受委托方法院應(yīng)當(dāng)向委托方法院書面說明妨礙調(diào)取證據(jù)的原因，并及時退回委托書及所附全部文件。9、調(diào)取證據(jù)的程序受委托方法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)本轄區(qū)法律規(guī)定執(zhí)行受托事項(xiàng)。委托方法院請求按照特殊方式執(zhí)行委托事項(xiàng)的，如果受委托方法院認(rèn)為不違反本轄區(qū)的法律規(guī)定，可以按照其特殊方式執(zhí)行。10、證人、鑒定人出庭及其豁免（1）受委托方法院可以根據(jù)委托方法院的請

51、求，并經(jīng)證人、鑒定人同意，協(xié)助安排其轄區(qū)的證人、鑒定人到對方轄區(qū)出庭作證。（2）證人、鑒定人在委托方地域內(nèi)逗留期間，不得因在其離開受委托方地域之前，在委托方境內(nèi)所實(shí)施的行為或針對他所作的裁決而被刑事起訴、羈押，或者為履行刑罰或者其他處罰而被剝奪財(cái)產(chǎn)或者扣留身份證件，或者以任何方式對其人身自由加以限制。例題：內(nèi)地某中級人民法院在審理一民事案件過程中，需要從澳門調(diào)取證據(jù)。依據(jù)最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達(dá)司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排，下列哪些說法是正確的？（2005年卷一82題，不定項(xiàng)）A該中級人民法院可直接委托澳門的有關(guān)法院調(diào)取證據(jù)B澳門受托法院可以該民事案件屬于其

52、專屬管轄為由拒絕執(zhí)行受托事項(xiàng)C受托法院完成調(diào)取證據(jù)的期限最遲不得超過自收到委托書之日起3個月D最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院可以直接委托調(diào)取證據(jù)【答案】C、D2010年國際公法、國際私作者：李曰龍專題十九：內(nèi)地與港澳臺地區(qū)之間的相互執(zhí)行法院判決、仲裁裁決一、內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互認(rèn)可與執(zhí)行民商事判決最高人民法院與香港特別行政區(qū)雖然于2006年7月14日簽署關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排， 2008年8月1日起生效。其主要內(nèi)容如下：關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排1、適用范圍該安排僅適用于內(nèi)地和

53、香港在具有書面管轄協(xié)議的民商事案件中作出的須支付款項(xiàng)的具有執(zhí)行力的終審判決的相互認(rèn)可和執(zhí)行2、管轄法院（1）申請認(rèn)可和執(zhí)行符合本安排規(guī)定的民商事判決，在內(nèi)地向被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級人民法院提出，在香港特別行政區(qū)向香港特別行政區(qū)高等法院提出。（2）被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財(cái)產(chǎn)所在地在內(nèi)地不同的中級人民法院轄區(qū)的，申請人應(yīng)當(dāng)選擇向其中一個人民法院提出認(rèn)可和執(zhí)行的申請，不得分別向兩個或者兩個以上人民法院提出申請。 （3）被申請人的住所地、經(jīng)常居住地或者財(cái)產(chǎn)所在地，既在內(nèi)地又在香港特別行政區(qū)的，申請人可以同時分別向兩地法院提出申請，兩地法院分別執(zhí)行判決的總額，不得超過判決

54、確定的數(shù)額。已經(jīng)部分或者全部執(zhí)行判決的法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)對方法院的要求提供已執(zhí)行判決的情況。3、執(zhí)行的程序依據(jù)申請人申請認(rèn)可和執(zhí)行內(nèi)地人民法院或者香港特別行政區(qū)法院判決的程序，依據(jù)執(zhí)行地法律的規(guī)定。4、申請執(zhí)行的期限申請人申請認(rèn)可和執(zhí)行的期間為2年，內(nèi)地判決到香港特別行政區(qū)申請執(zhí)行的，從判決規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算，判決規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算，判決未規(guī)定履行期間的，從判決生效之日起計(jì)算；香港特別行政區(qū)判決到內(nèi)地申請執(zhí)行的，從判決可強(qiáng)制執(zhí)行之日起計(jì)算，該日為判決上注明的判決日期，判決對履行期間另有規(guī)定的，從規(guī)定的履行期間屆滿后開始計(jì)算。 5、不予認(rèn)可和執(zhí)行的條件對申請

55、認(rèn)可和執(zhí)行的判決，原審判決中的債務(wù)人提供證據(jù)證明有下列情形之一的，受理申請的法院經(jīng)審查核實(shí)，應(yīng)當(dāng)裁定不予認(rèn)可和執(zhí)行： （1）根據(jù)當(dāng)事人協(xié)議選擇的原審法院地的法律，管轄協(xié)議屬于無效。但選擇法院已經(jīng)判定該管轄協(xié)議為有效的除外； （2）判決已獲完全履行； （3）根據(jù)執(zhí)行地的法律，執(zhí)行地法院對該案享有專屬管轄權(quán)； （4）根據(jù)原審法院地的法律，未曾出庭的敗訴一方當(dāng)事人未經(jīng)合法傳喚或者雖經(jīng)合法傳喚但未獲依法律規(guī)定的答辯時間。但原審法院根據(jù)其法律或者有關(guān)規(guī)定公告送達(dá)的，不屬于上述情形； （5）判決是以欺詐方法取得的； （6）執(zhí)行地法院就相同訴訟請求作出判決，或者外國、境外地區(qū)法院就相同訴訟請求作出判決，或者

56、有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)作出仲裁裁決，已經(jīng)為執(zhí)行地法院所認(rèn)可或者執(zhí)行的。 內(nèi)地人民法院認(rèn)為在內(nèi)地執(zhí)行香港特別行政區(qū)法院判決違反內(nèi)地社會公共利益，或者香港特別行政區(qū)法院認(rèn)為在香港特別行政區(qū)執(zhí)行內(nèi)地人民法院判決違反香港特別行政區(qū)公共政策的，不予認(rèn)可和執(zhí)行。6、對裁定不服的救濟(jì)當(dāng)事人對認(rèn)可和執(zhí)行與否的裁定不服的，在內(nèi)地可以向上一級人民法院申請復(fù)議，在香港特別行政區(qū)可以根據(jù)其法律規(guī)定提出上訴。對于不予認(rèn)可和執(zhí)行的判決，申請人不得再行提起認(rèn)可和執(zhí)行的申請，但是可以按照執(zhí)行地的法律依相同案件事實(shí)向執(zhí)行地法院提起訴訟。7、法院不予受理的情況在法院受理當(dāng)事人申請認(rèn)可和執(zhí)行判決期間，當(dāng)事人依相同事實(shí)再行提起訴訟的，法院不予受理。 已獲認(rèn)可和執(zhí)行的判決，當(dāng)事人依相同事實(shí)再行提起訴訟的，法院不予受理?！疽呻y解析】關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排的適用范圍內(nèi)地人民法院和香港特別行政區(qū)法院在具有書面管轄協(xié)議的民商事案件中作出的須支付款項(xiàng)的