行政法及行政訴訟法期末練習(xí)題三3

1、綜合練習(xí)題（三） （一）名詞區(qū)別與聯(lián)系（15分） 1行政行為的無(wú)效與行政行為的撤銷 2行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu) 3行政確認(rèn)與行政許可 4行政指導(dǎo)與行政合同 5行政裁決與行政復(fù)議 （二）填空題（10分） 1行政法律關(guān)系主體亦稱行政法律關(guān)系當(dāng)事人，是指行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，包括 和 。 2地方性法規(guī)可以設(shè)定除 、 以外的行政處罰。 3一般而言，行政行為都有下列效力： 、確定力、拘束力、 。 4美國(guó)于1946年制定的 ，標(biāo)志了各國(guó)行政程序法典化的高潮。 于1925年頒布行政程序法，揭開(kāi)了各國(guó)行政程序法典化第一階段的序幕。 5由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為， 是被告，由行政機(jī)關(guān)

2、委托的組織所作的具體行政行為， 是被告。 （三） 單項(xiàng)選擇題（5分） 1正趕赴火場(chǎng)的消防隊(duì)、消防車(chē)、消防器材和裝備要鐵路運(yùn)輸或輪渡時(shí)，鐵路和航運(yùn)部門(mén)應(yīng)免費(fèi)優(yōu)先載運(yùn)，這體現(xiàn)行政主體享有 。（ C ） A行政權(quán) B行政受益權(quán) C獲得社會(huì)協(xié)助權(quán) D先行處置權(quán)2下列 是行政機(jī)關(guān)賦予相對(duì)方某種法律資格的許可。 （ D ） A開(kāi)業(yè)經(jīng)營(yíng)許可 B生產(chǎn)許可 C持槍證 D會(huì)計(jì)師證3行政指導(dǎo)以其功能為標(biāo)準(zhǔn)，可分為管制性、調(diào)整性和 行政指導(dǎo)。（ C ） A個(gè)別性 B，貿(mào)易性 C促進(jìn)性 D教育性4某市工商局與稅務(wù)局對(duì)某個(gè)體戶共同違法行使職權(quán)造成侵害其合法權(quán)益的行為，該個(gè)體戶 提出賠償請(qǐng)求。（ D ） A只能向工商局 B

3、只能向稅務(wù)局 C應(yīng)向工商局與稅務(wù)局的共同上級(jí)行政機(jī)關(guān) D應(yīng)向工商局、稅務(wù)局 5我國(guó)在 中第一次以法律形式確定了聽(tīng)證制度。（ D ） A專利法 B商標(biāo)法 C行政賠償法 D行政處罰法（四） 多項(xiàng)選擇題 （10分）1 可以成為行政主體。（ ABC ） A行政機(jī)關(guān) B法律、法規(guī)授權(quán)的組織 C接受行政委托的組織 D公務(wù)員2下列 是行政立法主體。（CD ） A全國(guó)人大及其常委會(huì) B全國(guó)人大法律委員會(huì) C國(guó)務(wù)院及其各部委 D省級(jí)人民政府3下列費(fèi)用的征收屬于行政征收范圍的有 。 （ACD ） A排污費(fèi) B行政訴訟費(fèi) C公路養(yǎng)路費(fèi) D滯納金4某人被區(qū)公安分局拘留5日，該公民不服處罰，申訴至市公安局，市公安局作出

4、原處罰決定維持并罰款200元的復(fù)議決定。如該公民認(rèn)為上述行政行為違法，應(yīng)以 為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。（ ） A區(qū)公安局 B5日拘留以區(qū)公安分局 C市公安局 D200元罰款以市公安局5除法律規(guī)定終局的行政復(fù)議外，申請(qǐng)人對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以在收到復(fù)議決定書(shū)之日起15 日內(nèi)，或者法律、法規(guī)規(guī)定的其他期限內(nèi)向人民法院起訴。對(duì)申請(qǐng)人逾期不起訴、又不履行復(fù)議決定的，可以按 處理。（ ） A一律由復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行 B一律由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行或依法強(qiáng)制執(zhí)行 C改變?cè)唧w行政行為的復(fù)議決定，由復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院 強(qiáng)制執(zhí)行或依法強(qiáng)制執(zhí)行 D維持原具體行政行為的

5、復(fù)議決定，由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或依法強(qiáng)制執(zhí)行 （五） 簡(jiǎn)答題 （16分）1簡(jiǎn)述行政法的概念及其特點(diǎn)。2簡(jiǎn)述行政指導(dǎo)的概念及特征。3簡(jiǎn)述行政程序法的基本原則及其內(nèi)容。4如何理解司法審查中的“參照規(guī)章”。 （六） 論述題 （24分）1試論行政合同的作用。2試析在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下建立、健全行政指導(dǎo)制度的必要性。3論追究行政責(zé)任的原則。4論述司法審查的法律適用。 （七） 案例分析題 （20分）1甲、乙同是某村的農(nóng)民，兩家長(zhǎng)期不和。甲承包了村里的魚(yú)塘，取得了很好的效益，乙極為忌妒。一日，乙趁甲的魚(yú)塘無(wú)人看管，將農(nóng)藥投入魚(yú)塘里，毒死了很多魚(yú)。對(duì)于乙的行為，縣公安局根據(jù)治

6、安管理處罰條例的規(guī)定，給予拘留10日的處罰；縣漁政管理部門(mén)根據(jù)漁業(yè)法與漁業(yè)法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，給予1000元的罰款。乙對(duì)兩個(gè)行政機(jī)關(guān)的處罰決定均不服，并在同年針對(duì)縣公安局的處罰，向市公安局申請(qǐng)復(fù)議；以縣漁業(yè)管理部門(mén)為被告向縣人民法院提起訴訟。市公安局作出維持縣公安局處罰決定的復(fù)議決定。乙對(duì)復(fù)議決定不服又向縣人民法院提起訴訟，對(duì)于乙先后兩次的訴訟請(qǐng)求，縣人民法院分別予以受理。問(wèn)：（1） 縣人民法院對(duì)乙的兩個(gè)起訴將如何審理? （2） 本案被告是誰(shuí)? （3） 本案有無(wú)第三人，如果有，是誰(shuí)?2某火車(chē)站公安局抓到一倒賣(mài)火車(chē)票的票販子甲。在訊問(wèn)之初，他不承隊(duì)自己倒賣(mài)車(chē)票的行為，公安人員乙、丙認(rèn)為甲態(tài)度惡劣，

7、對(duì)其拳打腳踢，并不時(shí)用警棍電擊甲。當(dāng)時(shí)乙的朋友丁（火車(chē)站售票員）也在場(chǎng)，想試試用警棍的感覺(jué)，于是要求乙、 丙二人讓他代他們行使職權(quán)，“審問(wèn)”甲。乙將其警棍交給丁。丁在“代行職權(quán)”過(guò)程中，長(zhǎng)時(shí)間電擊甲，造成其幾度昏厥。丁又對(duì)甲潑冷水，讓其清醒。甲清醒后，交代了違法行為。于是乙、丙二人對(duì)甲作出處罰決定：捆綁示眾10日，以示懲戒。甲被示眾10日后釋放。后查明， 甲全身多處軟組織受傷，部分系丁電擊所致，部分系乙、丙毆打所致。 問(wèn)：（1） 如甲請(qǐng)求賠償，誰(shuí)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)? （2） 甲對(duì)乙、丙二人毆打和電擊造成的傷害可否請(qǐng)求國(guó)家賠償?為什么? （3） 對(duì)于電擊造成的損害，應(yīng)請(qǐng)求民事賠償還是國(guó)家賠償?為什么

8、? （4） 可否進(jìn)行追償?如何追償?綜合練習(xí)題（三）參考答案 （一）名詞區(qū)別與聯(lián)系 1行政行為的無(wú)效，是指行政行為存在某些特定的嚴(yán)重影響行政行為效力的情形，該行政行為戶始不發(fā)生法律效力。行政行為的撤銷，是指在具備可撤銷的情形下，由有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)作出撤銷決定后而使之失去法律效力，并追溯到行政行為作出之日。行政行為的無(wú)效與撤銷之間的不同之處在于：（1）引起的條件有差別。引起行政行為無(wú)效的條件屬于嚴(yán)重情形的違法，足以影響行政行為被推定為合法有效的行使效力，而引起行政行為撤銷的條件屬于一般情形的違法，其至少不影響行政行為被撤銷前的形式效力的存續(xù)。（2）無(wú)效的行政行為自始不發(fā)生法律效力，而被撤銷的行政行為

9、自被撤銷之后才失去效力并追溯至行政行為成立之時(shí)。（3）無(wú)效行政行為由有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)并宣布其無(wú)效，而被撤銷的行政行為由有權(quán)機(jī)關(guān)審查并作出撤銷決定而失效。（4） 行政行為被宣布無(wú)效不受時(shí)效限制，而行政行為被撤銷則受一定的法定時(shí)效限制。2行政機(jī)關(guān)，又稱國(guó)家行政機(jī)關(guān)或行政管理機(jī)關(guān)，是指國(guó)家根據(jù)其統(tǒng)治意志，按照憲法和組織法的規(guī)定設(shè)立的，依法享有并運(yùn)用國(guó)家行政權(quán)，負(fù)責(zé)對(duì)國(guó)家各項(xiàng)行政事務(wù)進(jìn)行組織、管理、監(jiān)督和指揮的國(guó)家機(jī)關(guān)。行政機(jī)構(gòu)，是指構(gòu)成國(guó)家行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部各組織單位，具體處理和辦理機(jī)關(guān)內(nèi)部事務(wù)和各項(xiàng)行政事務(wù)的若干辦公和辦事機(jī)構(gòu)。行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu)之間主要有以下區(qū)別：（1）是否當(dāng)然具有行政主體資格不同。行政

10、機(jī)關(guān)自成立時(shí)起就具有行政主體資格，而行政機(jī)構(gòu)原則上不具有行政主體資格，只有法律、法規(guī)授權(quán)時(shí)才為例外。（2）取得行政主體資格的方式不同。行政機(jī)關(guān)依照憲法和組織法所賦予的固有職權(quán)而取得行政主體資格，而行政機(jī)構(gòu)只有依照法律、法規(guī)的明確授權(quán)規(guī)定而例外取得行政主體資格。（3）行政機(jī)構(gòu)是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部構(gòu)成單位，通常以行政機(jī)關(guān)名義進(jìn)行活動(dòng)，其行為效果歸屬于所在的行政機(jī)關(guān)。3行政確認(rèn)，是指行政主體依法對(duì)相對(duì)方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為。行政許可，是行政主體應(yīng)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N

11、行為的法律權(quán)利的行政行為。行政確認(rèn)與行政許可的聯(lián)系表現(xiàn)在：（1）確認(rèn)與許可常常是同一行政行為的兩個(gè)步驟，一般是確認(rèn)在前，許可在后，確認(rèn)是許可的前提，許可是確認(rèn)的結(jié)果。（2）確認(rèn)與許可有時(shí)是一個(gè)行為的兩個(gè)方面。區(qū)別在于：（1）對(duì)象不同。行政許可使得相對(duì)方獲得某種權(quán)利和資格，而行政確認(rèn)是相對(duì)方的法律地位、權(quán)利義務(wù)和法律事實(shí)等的確認(rèn)。（2）法律效果不同。行政許可的法律效果具有后及性，沒(méi)有前溯性，而行政確認(rèn)的法律效果具有前溯性。4行政合同，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，在其職權(quán)范圍內(nèi)，與行政相對(duì)方相互協(xié)商，意思表示一致而簽訂的確立、變更或消滅雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。行政合同與行政指導(dǎo)都是行政民主

12、化的產(chǎn)物，其共同點(diǎn)是行政機(jī)關(guān)通過(guò)獲得相對(duì)方協(xié)助而實(shí)現(xiàn)一定的行政目的。行政指導(dǎo)，是指行政主體在職權(quán)或其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為適應(yīng)復(fù)雜多變的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活需要，基于國(guó)家的法律或法律原則，適時(shí)靈活地采取非強(qiáng)制手段， 在行政相對(duì)方的同意或協(xié)助下，實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。行政指導(dǎo)與行政合同的區(qū)別在于：（1）行政指導(dǎo)是單方面的行為，行政相對(duì)方可以服從行政指導(dǎo)，也可以不服從行政指導(dǎo)，并不因此影響行政指導(dǎo)的成立；而行政合同是行政機(jī)關(guān)和行政相對(duì)方意思表示一致的產(chǎn)物，行政相對(duì)方不愿意簽訂行政合同，行政合同一般便不能成立。（2）行政指導(dǎo)一般不直接產(chǎn)生行政主體與行政相對(duì)方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；而行政合同是基于雙方意思表

13、示一致而簽訂的關(guān)于確立、變更或消滅雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。（3）行政指導(dǎo)對(duì)于行政相對(duì)方不具有法律上的強(qiáng)制力，不論行政相對(duì)方是否服從行政指導(dǎo)，均不受約束和處罰，而行政合同一經(jīng)成立就具有法律效力，合同雙方必須信守合同，如有違反，應(yīng)付違約責(zé)任。5行政裁決，是指行政主體依照法律授權(quán)，對(duì)平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、特定的民事?tīng)?zhēng)議進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為。行政復(fù)議，是法定行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)行政爭(zhēng)議特定方當(dāng)事人的申請(qǐng)，審查對(duì)方當(dāng)事人所作出的具體行政行為的合法性與適當(dāng)性，并作出相應(yīng)裁決的行政司法行為。行政裁決與行政復(fù)議的區(qū)別在于：（1）兩者所解決的爭(zhēng)議性質(zhì)不同。行政裁決的對(duì)象是特定的民事性質(zhì)

14、爭(zhēng)議，而行政復(fù)議審查的對(duì)象是因具體行政行為引起的行政爭(zhēng)議。（2）形成的法律關(guān)系主體不同。在行政裁決法律關(guān)系中，被裁決者雙方地位平等，與裁決主體的關(guān)系相同，而在行政復(fù)議法律關(guān)系中，申請(qǐng)人與復(fù)議機(jī)關(guān)之間是一種救濟(jì)法律關(guān)系，被申請(qǐng)人與復(fù)議機(jī)關(guān)之間是一種監(jiān)督行政法律關(guān)系。 （3）各自所屬的理論范疇和研究范圍不同。行政裁決屬于行政行為范圍，而行政復(fù)議屬于行政救濟(jì)范圍。（二）填空題 1行政主體 行政相對(duì)方 2限制人身自由 吊銷許可證和執(zhí)照 3公定力 執(zhí)行力 4聯(lián)邦行政程序法 奧地利 5該組織 委托的行政機(jī)關(guān) （三） 單項(xiàng)選擇題 1C 2D 3C 4D 5D （四） 多項(xiàng)選擇題 1ABC 2CD 3ACD

15、4BD 5CD （五） 簡(jiǎn)答題 1行政法是國(guó)家重要的部門(mén)法之一，是調(diào)整行政關(guān)系以及在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱，其無(wú)論在形式上還是在內(nèi)容上都有區(qū)別寸：其他部門(mén)法的特點(diǎn)。行政法在形式上的特點(diǎn)：（1）行政法沒(méi)有統(tǒng)一、完整的法典。由于行政法涉及的社會(huì)生活領(lǐng)域十分廣泛， 內(nèi)容紛繁復(fù)雜，再加上行政關(guān)系變化快，制定一部系統(tǒng)、完整的行政法典是幾乎不可能的。（2）行政法規(guī)范賴以存在的法律形式、法律文件的數(shù)量特別多，居各部門(mén)法之首。行政法有多種多級(jí)的立法者，不僅 最高權(quán)力機(jī)關(guān)或地方權(quán)力機(jī)關(guān)可以制定，而且有權(quán)行政機(jī)關(guān)也可以制定，便使得行政法的表現(xiàn)形式繁多，種類不一，即具有多種法律淵源。行政法

16、在內(nèi)容上的特點(diǎn)：（1）行政法的內(nèi)容廣泛，從行政組織、行政管理到行政救濟(jì)，從民政管理、衛(wèi)生管理到教育文化管理等，包羅萬(wàn)象。（2）以行政法規(guī)、規(guī)章為主要表現(xiàn)形式的行政法規(guī)范易于變動(dòng)。因行政法規(guī)、規(guī)章涉及的內(nèi)容太多、太具體， 面對(duì)在改革開(kāi)放中出現(xiàn)的許多新的行政關(guān)系，不得不適時(shí)適地進(jìn)行修改，因此，以行政法規(guī)、規(guī)章為主要表現(xiàn)形式的行政法規(guī)范易于變動(dòng)。（3）行政法的實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范往往交織在一起，常常共存于一個(gè)法律文件之中。2行政指導(dǎo)，是指行政主體在其職責(zé)、任務(wù)或其管轄的事項(xiàng)范圍內(nèi)，為適應(yīng)復(fù)雜多變的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的需要，根據(jù)國(guó)家政策、法律、法律原則與精神等，在相對(duì)方的同意與協(xié)助下，適時(shí)靈活地采取非強(qiáng)制手

17、段，以有效地實(shí)現(xiàn)一定的行政管理目標(biāo)而不直接產(chǎn)生法律后果的行為。其主要特征為：（1）行政指導(dǎo)是行政主體的社會(huì)管理行為。只有具備行政主體資格的行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織才能實(shí)施行政指導(dǎo)行為。（2）行政指導(dǎo)運(yùn)用的范圍極其廣泛，其方法多種多樣。（3）行政指導(dǎo)屬于“積極行政”的范疇。（4）行政指導(dǎo)是符合現(xiàn)代行政法治原則的一種具有行政活動(dòng)性質(zhì)的行為。（5）行政指導(dǎo)是一種柔性的不具有法律強(qiáng)制力的行為。（6）行政指導(dǎo)是一種不直接產(chǎn)生法律后果的行為。3行政程序法的基本原則是貫穿于行政程序法律關(guān)系之中作為具體程序制度的指導(dǎo)并反映行政程序法自身特點(diǎn)的基本準(zhǔn)則。因此，確定行政程序法的基本原則應(yīng)當(dāng)符合這樣幾個(gè)要求：

18、（1）它們貫穿于每一行政程序法律關(guān)系的始終；（2）應(yīng)當(dāng)能夠表現(xiàn)行政程序法的特點(diǎn)，與其他程序法相區(qū)別；（3）這些原則還應(yīng)當(dāng)能夠涵蓋所有行政程序法的具體制度。我們認(rèn)為，行政程序法的基本原則應(yīng)包括以下五項(xiàng)基本原則：第一，公開(kāi)原則。公開(kāi)原則是指行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行重要的行政行為、與公民權(quán)利義務(wù)直接相關(guān)的行政行為時(shí)要通過(guò)一定的程序讓相對(duì)入了解有關(guān)的情況。公開(kāi)原則是政府活動(dòng)公開(kāi)化在行政程序中的體現(xiàn)，是公民參政權(quán)的延伸。公開(kāi)原則主要通過(guò)下列具體制度得以體現(xiàn)： （1）表明身份。行政機(jī)關(guān)工作人員通過(guò)出示證件讓當(dāng)事人了解自己的身份，證明自己享有進(jìn)行某種行政行為的職權(quán)或資格。（2）告知。行政機(jī)關(guān)為行政行為時(shí)，將有關(guān)事項(xiàng)通

19、過(guò)合理的途徑告訴當(dāng)事人。（3）說(shuō)明理由。行政機(jī)關(guān)為行政行為應(yīng)當(dāng)說(shuō)明事實(shí)根據(jù)、法律依據(jù)或其他理由。（4）咨詢程序。公民有權(quán)了解同自己合法權(quán)益有關(guān)的情況，當(dāng)其向行政機(jī)關(guān)提出詢問(wèn)時(shí)，行政機(jī)關(guān)有義務(wù)予以答復(fù)。第二，公正原則。公正原則是指行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行行政行為時(shí)，要在程序上平等對(duì)待當(dāng)事人各方，排除各種可能造成不平等或偏見(jiàn)的因素。 公正原則通過(guò)下列具體制度表現(xiàn)出來(lái)：（1）回避。與當(dāng)事人有利害關(guān)系的公務(wù)員不得參與有關(guān)行政行為，以免造成有偏見(jiàn)的事實(shí)或嫌疑。（2）合議。行政決定由若干公務(wù)員經(jīng)合議后作出，以充分表示行政決定的公正性。（3）辯論。當(dāng)事人各方有平等的陳述權(quán)，提出自己的主張或反駁對(duì)方的主張。（4）調(diào)查。

20、行政機(jī)關(guān)必須不抱偏見(jiàn)的了解必要的事實(shí)真相，查明事實(shí)并收集有關(guān)的證據(jù)。（5）審裁分離。行政機(jī)關(guān)將行政行為中審理事實(shí)和作出裁決兩個(gè)階段分開(kāi)， 由不同的人員來(lái)完成，以防止公務(wù)員先入為主、固執(zhí)己見(jiàn)。第三，參與原則。近現(xiàn)代以來(lái)，民主的內(nèi)涵隨著社會(huì)的發(fā)展而發(fā)生著變化。民主的標(biāo)志不再是靜態(tài)的政治體制模式，人們更強(qiáng)調(diào)民主是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過(guò)程，井把它看作是人民對(duì)政治過(guò)程的參與。衡量一個(gè)國(guó)家民主的尺度，是社會(huì)成員參與國(guó)家事務(wù)的范圍的廣度和深度，即在什么問(wèn)題上可以參與國(guó)家事務(wù)以及參與的影響力如何。社會(huì)成員對(duì)國(guó)家事務(wù)的參與，也不再僅僅局限于立法和決策的政治過(guò)程，而進(jìn)一步深入到國(guó)家行政管理過(guò)程之中。聽(tīng)證制度是現(xiàn)代行政程序法

21、的核心制度，它充分體現(xiàn)了公民參與行政活動(dòng)的權(quán)利。第四，順序原則。順序原則是指行政程序的各項(xiàng)制度應(yīng)當(dāng)遵循一定的先后順序。順序原則是行政程序時(shí)間性的表現(xiàn)和要求之一，其實(shí)質(zhì)在于保證行政程序的合理運(yùn)作，防止因時(shí)間上的差異使行政程序法金玉其外，華而不實(shí)。例如，違反先取證后裁決的規(guī)則，所進(jìn)行的各項(xiàng)行政程序不過(guò)是一場(chǎng)騙局，遮入耳目而已。另一方面，行政行為遵循一定的順序也是行政程序科學(xué)性的表現(xiàn)和要求，簡(jiǎn)化煩瑣的程序，免去不必要的程序，以減少耗費(fèi)，提高行政效率。第五，效率原則。效率原則是指為了保證行政活動(dòng)的高效率，行政程序的各個(gè)環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)有時(shí)間上的限制，以及在不損害其他目的的前提下使行政程序簡(jiǎn)便易行。實(shí)現(xiàn)這一原則

22、的制度主要有時(shí)效制度和簡(jiǎn)易程序。 4行政訴訟法規(guī)定，人民法院審理行政案件，參照國(guó)務(wù)院部、委根據(jù)法律、國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、決定、命令制定發(fā)布的規(guī)章，以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府根據(jù)法律和行政法規(guī)制定發(fā)布的規(guī)章。即“規(guī)章”包括部門(mén)規(guī)章和地方規(guī)章?！皡⒄铡敝溉朔ㄔ涸谶M(jìn)行司法審查時(shí)，對(duì)具體行政行為所適用的規(guī)章參酌、鑒認(rèn)之后，決定是否依照，亦即人民法院對(duì)規(guī)章是否可以作為審 查具體行政行為的合法性的法律依據(jù)，不能一概否定或肯定，而應(yīng)予以正確評(píng)價(jià)?？梢?jiàn)“參照規(guī)章”不是無(wú)條件地適用規(guī)章，也不是一律拒絕適用規(guī)章，而是有條件地適用規(guī)章。（六） 論述題 1行政合

23、同，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，在其職權(quán)范圍內(nèi)，與行政相對(duì)方相互協(xié)商，意思表示一致而簽訂的確立、變更或消滅雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。行政合同是一種富有彈性和靈活性的行政管理形式，雖由雙方當(dāng)事人協(xié)商相互意思表示一致而成立，但又保留了行政機(jī)關(guān)必要的行政優(yōu)先權(quán)，它是行政命令、行政處罰、行政強(qiáng)制等管理手段的重要補(bǔ)充形式，在行政管理實(shí)踐中得到廣泛地適用，起到十分重要的作用。主要表現(xiàn)在：（1）從行政機(jī)關(guān)方面來(lái)說(shuō)，訂立行政合同既可以更好地行使行政職能，保證行政管理目標(biāo)的順利、迅速實(shí)現(xiàn)，又可以因行政合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確而避免互相扯 皮、推委，杜絕不負(fù)責(zé)任的作風(fēng)。（2）從相對(duì)方來(lái)說(shuō)，訂立行政合同既可以使

24、他們更好地發(fā)揮主動(dòng)性、創(chuàng)造性，又使行政合同爭(zhēng)議發(fā)生后，控告有門(mén)、解決有據(jù)。對(duì)雙方來(lái)說(shuō)，既可以提高行政效益，又可以多創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富。2行政指導(dǎo)，是指行政主體在職權(quán)或其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為適應(yīng)復(fù)雜多變的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活需要，基于國(guó)家的法律或法律原則，適時(shí)靈活地采取非強(qiáng)制手段，在行政相對(duì)方的同意或協(xié)助下，實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下建立、健全行政指導(dǎo)制度的必要性表現(xiàn)在：（1）行政指導(dǎo)是鞏固和發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，不可能完全取消政府對(duì)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的干預(yù)，但又不能強(qiáng)制進(jìn)行，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必然要求靈活的富有彈性的行政管理手段，行政指導(dǎo)就成為必然選擇。（2）行政指導(dǎo)是轉(zhuǎn)變政府職能和

25、行政模式的要求。在過(guò)去，我國(guó)政府職能主要靠行政命令直接干預(yù)和管理經(jīng)濟(jì)，行政模式也是一種“官本位”的全面管制模式。在發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)程中，弊端很多。實(shí)行行政指導(dǎo)自然是經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌、深化改革、轉(zhuǎn)變政府職能和行政模式的必然結(jié)果和客觀 要求。（3）行政指導(dǎo)是現(xiàn)代行政法制成本效益原則的要求。行政指導(dǎo)是一種有利于提高社會(huì)綜合效益的行政管理方式， 采用行政指導(dǎo)有利寸：（1）降低管理本身成本；（2）降低社會(huì)成本；（3）更為有效地實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)。由此觀之，行政指導(dǎo)是現(xiàn)代行政法制成本效益原則的客觀要求。3行政責(zé)任的追究，是指有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定和行政責(zé)任的構(gòu)成要件，按法定程序和方式對(duì)行政法主體的行政責(zé)任的認(rèn)定和追

26、究的過(guò)程。在追究行政責(zé)任過(guò)程中，應(yīng)遵循下原則：責(zé)任法定原則。對(duì)違反行政法律規(guī)范的義務(wù)人追究責(zé)任，必須依法進(jìn)行，這是行政法治原則的要求。所謂責(zé)任法定，是指只有法律上的明文規(guī)定，才能成為確認(rèn)和追究違法責(zé)任的依據(jù)。對(duì)違法責(zé)任的確認(rèn)和追究，必須嚴(yán)格依法進(jìn)行。只有這樣，才有利于有效地防止追究行政責(zé)任的任意性，真正實(shí)現(xiàn)法治行政。責(zé)任與違法行為的危害程度相一致的原則。該原則要求適用于違法責(zé)任者的法律責(zé)任的種類和形式等，必須與違法行為所造成的損害后果，以及違法行為的情節(jié)和責(zé)任能力等相一致，必須根據(jù)違法行為的危害程度適用適當(dāng)?shù)呢?zé)任形式，選擇適當(dāng)?shù)膹?qiáng)度和方式。追究違法行為者的行政責(zé)任， 目的在于對(duì)受到損害的權(quán)益給

27、予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)救，懲罰違法行為者，以達(dá)到教育的目的。欲達(dá)此目的，必須嚴(yán)格遵守該原則。 補(bǔ)救、懲戒和教育相結(jié)合的原則。行政違法責(zé)任的追究，往往表現(xiàn)為對(duì)行政違法者的懲罰，其最終或最重要的目的在于對(duì)受損害的權(quán)益予以補(bǔ)救，以恢復(fù)法制社會(huì)的正常秩序。一定程度的懲罰是必要的，而懲罰的目的是為了教育違法責(zé)任者或其他公民和組織更好地履行職責(zé)或義務(wù)。所以，在確認(rèn)和追究違法行政責(zé)任時(shí)，對(duì)責(zé)任種類、方式和強(qiáng)度等的選擇，都應(yīng)體現(xiàn)補(bǔ)救、懲罰和教育相結(jié)合的原則。 4司法審查的法律適用是指人民法院審理行政案件，依據(jù)法律、法規(guī)、參照規(guī)章，對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查、評(píng)價(jià)和作出裁判的活動(dòng)，它包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容： 第一，司法

28、審查中的法律依據(jù)。根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，人民法院審理行政案件，以法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例、單行條例為依據(jù)。這表明司法審查的法律依據(jù)體系是以憲法為基礎(chǔ)，以法律為骨干，包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例。憲法起指導(dǎo)作用，而法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例都是人民法院進(jìn)行司法審查時(shí)可直接適用的法律依據(jù)。第二，司法審查中的“參照規(guī)章”。根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，人民法院審理行政案件，參照部門(mén)規(guī)章和地方規(guī)章。所謂“參照規(guī)章”是指人民法院在進(jìn)行司法審查時(shí)對(duì)具體行政行為所適用的規(guī)章參

29、酌、鑒認(rèn)后，決定是否依照。這表明人民法院不能單純以規(guī)章作為判斷具體行政行為合法與否的法律依據(jù)，而是有條件地適用規(guī)章，即對(duì)符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的規(guī)章、法律要參照審理，對(duì)不符合或不完全符合法律、行政法規(guī)的原則精神的規(guī)章，人民法院可以靈活處理。第三，司法審查中的規(guī)范沖突及其選擇適用。在司法審查中，人民法院會(huì)遇到法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和地方規(guī)章等不同層次、不同部門(mén)的行政法律規(guī)范沖突。由于選擇不同規(guī)范會(huì)得出不同結(jié)果，因此人民法院必須先解決選擇什么樣的規(guī)范予以適用才是合法的這一問(wèn)題。在這種情況下，對(duì)法律規(guī)范的選擇適用應(yīng)遵循以下原則：（1）新的法律規(guī)范優(yōu)于舊的法律規(guī)范；（2）高層級(jí)的法律規(guī)范

30、優(yōu)于低層級(jí)的法律規(guī)范；（3）特別法的規(guī)范優(yōu)于普通法的規(guī)范；（4）送請(qǐng)或報(bào)送有權(quán)機(jī)關(guān)解釋、裁決。人民法院通過(guò)上述原則解決規(guī)范沖突問(wèn)題，選擇適用合法、有效的法律規(guī)范，從而保證司法審查法律適用的合法性、有效性。（七） 案例分析題1（1） 縣人民法院可以將兩個(gè)訴訟合并審理。合并審理，是指人民法院將有聯(lián)系的幾個(gè)訴訟合并在一起作一次審理和裁判，也稱訴訟的合并。乙的投毒行為違反了兩個(gè)法律的規(guī)定，侵犯了兩個(gè)客體，并由兩個(gè)行政機(jī)關(guān)對(duì)其作出處理，由此產(chǎn)生對(duì)兩個(gè)訴訟標(biāo)的提出了兩個(gè)訴訟請(qǐng)求。這兩個(gè)訴訟請(qǐng)求屬于同一性質(zhì)、同一審判程序，又是由同一人民法院管轄，符合訴訟客體合并的條件，因此，縣人民法院可以將兩個(gè)訴訟請(qǐng)求合并

31、審理。（2）本案被告是縣公安局與縣漁業(yè)管理部門(mén)。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為的，被告應(yīng)是作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)。本案中，乙對(duì)縣漁業(yè)管理部門(mén)的罰款決定，是直接向縣人民法院提起訴訟的，縣漁業(yè)管理部門(mén)應(yīng)為被告。乙對(duì)縣公安局的處罰決定先申請(qǐng)復(fù)議，而復(fù)議機(jī)關(guān)市公安局維持了縣公安局的決定，因此，縣公安局應(yīng)為被告。（3）本案有第三人，是甲。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加到訴訟中。本案中甲是乙違法行為的被害人，公安機(jī)關(guān)與漁業(yè)管理部門(mén)作出處罰乙的具體行政行為合法與否直接影響到對(duì)甲的合法利益是否給予充分的保護(hù)。因此，