第六章行政機(jī)關(guān)實(shí)施的其他行為

1、首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院1第六章第六章 行政主體實(shí)施的其他行為行政主體實(shí)施的其他行為p 第一節(jié)第一節(jié) 行政指導(dǎo)行為行政指導(dǎo)行為p 第二節(jié)第二節(jié) 行政合同行為行政合同行為p 第三節(jié)第三節(jié) 行政事實(shí)行為行政事實(shí)行為首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院2第一節(jié)第一節(jié) 行政指導(dǎo)行為行政指導(dǎo)行為p 一、一、 行政指導(dǎo)的概念行政指導(dǎo)的概念o 行政指導(dǎo)是行政主體基于國家的法律、政策的規(guī)定而行政指導(dǎo)是行政主體基于國家的法律、政策的規(guī)定而作出的，旨在引導(dǎo)行政相對人自愿采取一定的作為或作出的，旨在引導(dǎo)行政相對人自愿采取一定的作為或者不作為，以實(shí)現(xiàn)行政管理目的的一種非職權(quán)的行為。者不作為，以實(shí)現(xiàn)行政管理目的的一種非職權(quán)的行為。o

2、它既是現(xiàn)代行政法中合作、協(xié)商的民主精神發(fā)展的結(jié)它既是現(xiàn)代行政法中合作、協(xié)商的民主精神發(fā)展的結(jié)果，也是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中對市場調(diào)節(jié)失靈和果，也是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中對市場調(diào)節(jié)失靈和政府干預(yù)雙重缺陷的一種補(bǔ)救方法。政府干預(yù)雙重缺陷的一種補(bǔ)救方法。o 特征：特征：o 1.行政性行政性o 2.多樣性多樣性o 3.自愿性自愿性首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院3二、二、 行政指導(dǎo)的原則行政指導(dǎo)的原則（一）（一） 正當(dāng)性原則正當(dāng)性原則（二）（二） 自愿性原則自愿性原則（三）（三） 必要性原則必要性原則首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院4三、三、 行政指導(dǎo)的主要方法行政指導(dǎo)的主要方法p 因行政指導(dǎo)行為本身具有較大的裁量性，它

3、實(shí)施因行政指導(dǎo)行為本身具有較大的裁量性，它實(shí)施的具體方式也因?yàn)樾姓聞?wù)的復(fù)雜性而多種多樣。的具體方式也因?yàn)樾姓聞?wù)的復(fù)雜性而多種多樣。p 1. 說服說服 p 2. 建議建議 p 3. 協(xié)商協(xié)商 p 4. 獎(jiǎng)勵(lì)獎(jiǎng)勵(lì) p 5. 幫助幫助首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院5四、四、 行政指導(dǎo)的實(shí)施行政指導(dǎo)的實(shí)施p （一）（一） 行政指導(dǎo)的實(shí)施依據(jù)行政指導(dǎo)的實(shí)施依據(jù)p 指行政主體實(shí)施行政指導(dǎo)行為的根據(jù)，其功能不外是賦予行政指導(dǎo)行為以合法性、正當(dāng)性。p 是否需要依據(jù)存有爭議。p 職權(quán)依據(jù)說：職權(quán)依據(jù)說：行政機(jī)關(guān)或者其他行政主體依據(jù)職權(quán)，在其管轄事務(wù)的范圍內(nèi)，可以向行政相對人實(shí)施行政指導(dǎo)。p 分類：分類：p 1.規(guī)范

4、性依據(jù)規(guī)范性依據(jù)p 教師法第18條：“各級人民政府和有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)辦好師范教育，并采取措施，鼓勵(lì)優(yōu)秀青年進(jìn)入各級師范學(xué)校學(xué)習(xí)?！眕 2.非規(guī)范性依據(jù)。非規(guī)范性依據(jù)。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院6p （二）（二） 行政指導(dǎo)的實(shí)施條件行政指導(dǎo)的實(shí)施條件p 1. 行政主體對行政指導(dǎo)行為的事務(wù)具有法定的管轄權(quán)。p 2. 行政指導(dǎo)行為不以行政相對人同意為實(shí)施的前提條件。p 3. 行政主體實(shí)施行政指導(dǎo)行為應(yīng)當(dāng)明示依據(jù)，并受之約束。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院7五、五、 行政指導(dǎo)的程序行政指導(dǎo)的程序o 行政指導(dǎo)程序是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政指導(dǎo)行為時(shí)所應(yīng)當(dāng)遵循的方式、步驟等所構(gòu)成的一個(gè)連續(xù)過程。o （一）來自外國的借鑒（一）來自

5、外國的借鑒o 日本是行政指導(dǎo)制度的發(fā)源地，具借鑒意義：o 1.行政指導(dǎo)的程序原則原則：(1)不越管轄權(quán)原則；(2)相對人自愿協(xié)助原則；(3)不得強(qiáng)制原則。o 2.行政指導(dǎo)的程序類型類型：(1)與申請有關(guān)的行政指導(dǎo)；(2)有關(guān)許可、認(rèn)可等權(quán)限的行政指導(dǎo)。o 3.行政指導(dǎo)的方式方式：口頭、書面o 4.以多數(shù)人為行政指導(dǎo)的對象：事先確定指導(dǎo)的共同內(nèi)容，并應(yīng)當(dāng)公布。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院8p （二）我國立法的程序設(shè)計(jì)：（二）我國立法的程序設(shè)計(jì)：p 1. 告知 p 2. 聽證 p 3. 行政指導(dǎo)程序終止 p 4. 備案首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院9六、六、 行政指導(dǎo)的救濟(jì)行政指導(dǎo)的救濟(jì)o 行政相對人基于對合法

6、行政主體的信賴而接受行政指導(dǎo)行為如果產(chǎn)生了不利后果，行政主體是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任呢？應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任以及適用何種法律程序承擔(dān)？o 2000年司法解釋第1條第2款規(guī)定：對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍： (四)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；將行政指導(dǎo)納入行政訴訟的受案范圍沒有明確的法律依據(jù)。o 如果我們本著保護(hù)行政相對人合法權(quán)益的目的，把行政訴訟和國家賠償范圍作適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大，是可以解決這個(gè)問題的。 o 1行政指導(dǎo)的損害救濟(jì)：可從行政賠償或者補(bǔ)償角度完善。o 2.責(zé)任形式：可以是賠禮道歉、支付賠償金等。o 3.追究法律責(zé)任的程序一般應(yīng)是行政程序先行。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院

7、10王品朝等因王品朝等因“扶貧苗扶貧苗”不結(jié)果狀告市農(nóng)業(yè)局案不結(jié)果狀告市農(nóng)業(yè)局案 o 1987年，臨安縣政府用專項(xiàng)資金以0.5元一株的價(jià)格從浙江蕭山一家個(gè)體戶手中購買了2萬株當(dāng)時(shí)十分緊俏的“小葉豬肝梅”和“大花梅”種苗，用于“綜合開發(fā)低丘緩坡，發(fā)展多種經(jīng)營”。當(dāng)時(shí)的“納稅大戶”王品朝，以扣除政府補(bǔ)助金的辦法拿到了2400株種苗，投入30多萬元承包了60畝山地，修通兩個(gè)村子的機(jī)耕路，準(zhǔn)備搞個(gè)青梅產(chǎn)供銷一條龍。這60畝山地，還成了“縣級示范林”。按照農(nóng)技站的介紹，這種青梅樹3年掛果，5年豐產(chǎn)。可是5年過去了，梅樹沒有掛果，農(nóng)技站說是因?yàn)椤暗勾汉保?年過去了，終于有幾株梅樹結(jié)果，可是只打下青梅一百

8、來顆。 1998年，四處上訪的農(nóng)戶拿到了浙江省農(nóng)科院青梅專家夏起洲對此作的品質(zhì)鑒定：“90以上為實(shí)生梅，首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院11o 質(zhì)差產(chǎn)量低，沒有經(jīng)濟(jì)價(jià)值和效益，繼續(xù)保留沒有意義?！笔嗄甑南Ｍ麖氐谆癁榱伺萦埃R安縣的承包農(nóng)戶中，僅王品朝一戶直接和間接損失就達(dá)100多萬元。這些曾被臨安市60多戶農(nóng)民視作“搖錢樹”的兩萬株青梅樹苗，是當(dāng)時(shí)的縣農(nóng)業(yè)局“好心”從杭州市有關(guān)部門爭取到的農(nóng)業(yè)開發(fā)資助項(xiàng)目之一。令臨安縣農(nóng)業(yè)局意想不到的是，國家的扶農(nóng)資金打了水漂，60 多農(nóng)戶十多年的投入也血本無歸。因?yàn)檫@批偽劣種苗，農(nóng)業(yè)局還上了被告席，被村里的農(nóng)民“索賠”100萬元。 o 問題：問題：o 本案中縣農(nóng)業(yè)局

9、為農(nóng)戶提供種苗的行為是否為行政指導(dǎo)? 是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院12案例討論：案例討論：o 原某市二中教師尹某在教案中提出讀書是為掙大錢娶美女的觀點(diǎn)，被媒體披露后，輿論嘩然。2008年8月28日，該市二中按照市教育局的要求，報(bào)省教育廳同意，按照教育法第34條的規(guī)定，對尹某實(shí)行解聘。后來該市教育局發(fā)情況通報(bào)：同意二中隊(duì)尹某實(shí)行解聘，該市（含五縣市區(qū)）內(nèi)的所有學(xué)校不聘尹某當(dāng)教師。尹某認(rèn)為該市教育局的處理不合法，于2009年1月向某市人民法院提起行政訴訟，狀告該市教育局，要求撤銷“限聘”的處理意見。該市教育局則認(rèn)為通報(bào)屬于行政指導(dǎo)行為，此行為僅僅是對尹某教師資格在一定范圍內(nèi)

10、的禁止建議，不會產(chǎn)生行政拘束力，法院無權(quán)受理此案。o 問題：問題：1.教育局“限聘”的處理意見是否屬于行政指導(dǎo)行為？o 2.法院是否有權(quán)受理此案并確認(rèn)”限聘“的處理意見違法？首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院13第二節(jié)第二節(jié) 行政合同行為行政合同行為首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院14一、一、 行政合同的概念行政合同的概念o行政合同，也稱行政契約，是指行政主體以實(shí)施行政管理為目的，與行政相對人就有關(guān)事項(xiàng)經(jīng)協(xié)商一致而達(dá)成的協(xié)議。o行政合同是現(xiàn)代行政法中合意、協(xié)商等行政民主精神的具體體現(xiàn)。o法律特征：法律特征：o1. 行政性o2. 合意性o3. 法定性首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院15二、二、 行政合同的原則行政合同的原則p

11、（一） 公開競爭原則p （二） 全面履行原則p （三） 公益優(yōu)先原則首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院16三、行政合同的種類三、行政合同的種類o 1.政府采購合同政府采購合同o 指政府為實(shí)現(xiàn)其職能和公共利益，以法定方式、方法和程序，使用公共資金，從市場上為政府部門或其所轄公共部門購買貨物、工程或服務(wù)的合同。o 2.科研合同科研合同o 指行政機(jī)關(guān)與其下屬科研機(jī)構(gòu)之間，為實(shí)行某種技術(shù)經(jīng)濟(jì)責(zé)任，并完成一定的技術(shù)開發(fā)項(xiàng)目，而確立雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系所簽訂的合同。o 3.國家訂購合同國家訂購合同o 指行政機(jī)關(guān)基于國防與社會保障等方面的需要，與對方當(dāng)事人簽訂的訂購有關(guān)物資、產(chǎn)品的合同。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院17o 4.公

12、用征收合同公用征收合同o 指國家行政機(jī)關(guān)為社會公共利益，在依法給予補(bǔ)償?shù)那疤嵯拢ㄟ^與相對方簽訂合同，對相對方的財(cái)產(chǎn)實(shí)行強(qiáng)制取得。o 5.公益事業(yè)建設(shè)投資合同公益事業(yè)建設(shè)投資合同o 指行政機(jī)關(guān)為了社會公益項(xiàng)目的建設(shè)，與行政相對人協(xié)商投資參與建設(shè)確定雙方權(quán)利義務(wù)而簽訂的行政合同。o 6.土地等國有資源的使用和開發(fā)利用合同土地等國有資源的使用和開發(fā)利用合同o 指行政機(jī)關(guān)以國有土地等資源管理者的身份與行政相對人簽訂一定期限內(nèi)使用和開發(fā)土地等國有資源的合同。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院18四、四、 行政合同的締結(jié)行政合同的締結(jié)o行政合同的締結(jié)方式：o1.招標(biāo)招標(biāo)o指由行政主體事先設(shè)定行政合同的標(biāo)底，行政相對

13、人根據(jù)預(yù)定的程序進(jìn)行競投，行政主體對競投標(biāo)書進(jìn)行比較之后，選擇最優(yōu)者訂立行政合同的方式。o2.拍賣拍賣o指由行政機(jī)關(guān)通過預(yù)設(shè)的拍賣程序，由競拍人參與競拍，最后與出價(jià)最高者訂立行政合同的一種方式。o3.協(xié)議協(xié)議o指行政機(jī)關(guān)根據(jù)行政合同的內(nèi)容，與事先選擇好的行政相對人就行政合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商一致后訂立行政合同的一種方式。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院19五、五、 行政合同的程序行政合同的程序o1、告知：告知：告知將以行政合同形式處理的行政事務(wù)o（1）對象特定應(yīng)直接送達(dá)；不特定應(yīng)公告。o（2）告知后應(yīng)給相對人合理的準(zhǔn)備時(shí)間。o2、協(xié)商：協(xié)商：其實(shí)質(zhì)是自由合意。o（1）確定符合條件的行政相對人；o（2）相對人

14、多數(shù)時(shí)，可采招標(biāo)、拍賣方式；o（3）合同內(nèi)容涉及第三人利益的，應(yīng)聽取第三人意見；o（4）協(xié)議過程應(yīng)形成書面筆錄，由雙方代表簽字存檔。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院20o 3、聽證：聽證：可以不采正式聽證形式。o 應(yīng)當(dāng)聽取意見的人員包括：o （1）符合行政合同相對人條件，但沒有被確定為行政合同相對人的組織或者個(gè)人；o （2）行政合同內(nèi)容涉及的第三人。o 4、簽訂：簽訂：應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，除非行政合同即時(shí)履行首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院21六、行政合同的法律救濟(jì)六、行政合同的法律救濟(jì)o 行政訴訟：德、法等大陸法系國家；o 普通法院：英、美等英美法系國家；o 我國：長期以來不承認(rèn)行政合同獨(dú)立的法律地位，有關(guān)行政

15、合同的救濟(jì)適用民事訴訟。o 目前：目前：o 1.行政復(fù)議；o 2.行政訴訟；o 3.行政賠償；o 新新行政訴訟法行政訴訟法第第12條條11款：款：人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的； 首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院22案例：張某訴某區(qū)教育局委培合同案案例：張某訴某區(qū)教育局委培合同案 1996年10月7日，不滿16歲的張某作為甲方與乙方現(xiàn)在的福建省龍巖市某區(qū)教育局簽下了福建省師范高校委培生合同。合同規(guī)定：由教育局委托河南信陽師范學(xué)校代培普師專業(yè)教師；甲方畢業(yè)須回本市無條件服從乙方的安排；

16、委培生在校所需經(jīng)費(fèi)自理。張某的父親張某某作為甲方學(xué)生家長在合同上簽了字，教育局蓋了公章和法人代表的名章。除張某外，當(dāng)?shù)剡€有好多中考畢業(yè)生與福建省龍巖市的一些教育局簽訂了師范學(xué)校委培合同，合同約定，學(xué)生出資讀書，學(xué)成后由教育局負(fù)責(zé)安排教師工作崗位。為此，每個(gè)家庭都為孩子花費(fèi)了幾萬元錢。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院23 1999年8月，張某順利地在河南信陽師范學(xué)校畢業(yè)，并拿到了校方開出的畢業(yè)生就業(yè)派遣證?；氐皆?，龍巖市教委在張某的派遣證上簽署了“請某區(qū)教育局給予安排”。到某區(qū)后，教育局的辦事人員明確告訴張某，要她按照區(qū)教育、衛(wèi)生類畢業(yè)生就業(yè)改革領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室（以下簡稱“就業(yè)改革領(lǐng)導(dǎo)小組”）關(guān)于1999

17、年某區(qū)師范類中專畢業(yè)生擇優(yōu)錄用考試的通知（以下簡稱“考試通知”）要求，報(bào)名參加區(qū)里統(tǒng)一組織的擇優(yōu)錄用考試。無奈之下，張某填寫了報(bào)名表并參加了錄用考試。不幸的是，張某的成績未達(dá)到錄用分?jǐn)?shù)線，沒有被錄用為正式編制的小學(xué)教師。與張某類似的情況在某區(qū)不在少數(shù)。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院24p 1999年有80名師范類畢業(yè)生參加了考試，但均未被錄用。張某及其他畢業(yè)生還有家長對此都不理解，通過各種途徑向省、市有關(guān)部門反映，要求教育局履行合同，安排委培畢業(yè)生參加工作，但問題始終得不到解決。于是，張某等8名委培生向某區(qū)法院提起訴訟，但該院因種種原因未予立案。后經(jīng)過龍巖市中級法院的督促，區(qū)法院于2000年11月初決

18、定立案審理。 o 問題：問題：o 1. 本案中的委托合同屬于行政合同還是民事合同？o 2. 原告要求教育局履行合同的訴訟請求依法應(yīng)否得到支持？首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院25第三節(jié)第三節(jié) 行政事實(shí)行為行政事實(shí)行為首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院26一、一、 行政事實(shí)行為的概念行政事實(shí)行為的概念o 行政事實(shí)行為，是指行政主體以不產(chǎn)生法律約束力，而以影響或改變事實(shí)狀態(tài)為目的實(shí)施的行為。o 行政事實(shí)行為雖然不具有法律上的約束力，但它對行政相對人的影響卻是客觀存在的。因此，仍應(yīng)為相對人提供救濟(jì)途徑。o 重大動(dòng)物疫情應(yīng)急條例第29條規(guī)定：“對疫點(diǎn)應(yīng)當(dāng)采取下列措施：（一）撲殺并銷毀染疫動(dòng)物和易感染的動(dòng)物及其產(chǎn)品；（二）對

19、病死的動(dòng)物、動(dòng)物排泄物、被污染飼料、墊料、污水進(jìn)行無害化處理；（三）對被污染的物品、用具、動(dòng)物圈舍、場地進(jìn)行嚴(yán)格消毒。 ”首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院27法律特征：法律特征：o 1、行政性、行政性o 行政事實(shí)行為盡管不屬于行政行為的范疇，但它仍然是行政機(jī)關(guān)借助行政職權(quán)實(shí)施的一種行政活動(dòng)形式。因而仍應(yīng)受到行政法原理約束。o 2、可致相對人權(quán)益受損性、可致相對人權(quán)益受損性o 指行政事實(shí)行為雖然不具有法律上的約束力，但是它對行政相對人人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益仍可能產(chǎn)生事實(shí)上的損害。o 3、多樣性、多樣性o 指行政事實(shí)行為在客觀上表現(xiàn)為多種行為式樣。具體行政事務(wù)的復(fù)雜性。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院28二、二、

20、行政事實(shí)行為的構(gòu)成要件行政事實(shí)行為的構(gòu)成要件p 1. 是行政主體實(shí)施的行為是行政主體實(shí)施的行為p 2. 是行政主體基于行政職權(quán)實(shí)施的行為是行政主體基于行政職權(quán)實(shí)施的行為p 3. 是不具備法律約束力的行為是不具備法律約束力的行為首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院29三、三、 行政事實(shí)行為的種類行政事實(shí)行為的種類o1、補(bǔ)充性行政事實(shí)行為。、補(bǔ)充性行政事實(shí)行為。o又稱執(zhí)行性行為，是行政主體為了實(shí)現(xiàn)一個(gè)已經(jīng)作出的行政行為的內(nèi)容而實(shí)施的行為。如工商行政管理機(jī)關(guān)銷毀收繳的假冒偽劣產(chǎn)品。o2、即時(shí)性行政事實(shí)行為。、即時(shí)性行政事實(shí)行為。o指行政主體在執(zhí)行公務(wù)過程中，為確保正常的社會秩序或者公務(wù)活動(dòng)的順利實(shí)現(xiàn)而采取的一種行為。如拖走拋錨的車輛，清理橫倒在公路上的樹木以保證公路交通順暢。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院30o 3、建議性行政事實(shí)行為。、建議性行政事實(shí)行為。o 指行政主體為避免行政相對