2019電大行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)

1、行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)參考答案作業(yè) 1 （撰寫論文）行政法原則在實(shí)踐中運(yùn)用行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。 所謂行政合法性原則是 行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合 法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴(yán)格遵守行 政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無 效；違法行政行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對(duì)其行政違法行為承擔(dān)相 應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩個(gè)方面的內(nèi)容。違 反實(shí)體法和違反程序法都是對(duì)行政合法性原則的破壞。實(shí)體法是指規(guī)定行政主 體在行政管理活動(dòng)中的權(quán)利與義

2、務(wù)的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行 為程序公正，沒有偏私，從而保障實(shí)體權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合 法包含三方面的內(nèi)容：（一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。（二）行政機(jī)關(guān)在裁決行政糾紛時(shí)不能偏聽偏信，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論 機(jī)會(huì)。（三）決定對(duì)當(dāng)事人不利的事務(wù)時(shí)，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見的機(jī)會(huì)。行政合法性原則的具體要求：行政合法性原則的前提條件是有法可依。 行政合法性原則通常要求行政權(quán)依 法律的規(guī)定存在，行政機(jī)關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。具體講，行政合 法性原則應(yīng)包括以下三個(gè)方面的要求：（一）任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在（二）

3、任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這 就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，二者不 能偏廢。（三）任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗 旨。行政合法性原則這三個(gè)方面的具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動(dòng)應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。這里所講的法律是廣義上的法 律不僅僅只全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的憲法、法律，還有國務(wù)院 指定的行政法規(guī)，國務(wù)院各部門制定的規(guī)章、省級(jí)人大及其常委會(huì)以及較大的 室的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級(jí)人民政府和較大 的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。行政合理

4、性原則是行政法法治原則的另一個(gè)重要組成部分。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要 求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性 原則中的理是指體現(xiàn)全社會(huì)共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。行政合理性原則基于 實(shí)際行政活動(dòng)的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動(dòng) 的法律。主要表現(xiàn)在：（一）法律不可能規(guī)范全部行政活動(dòng)（二）法律對(duì)行政活動(dòng)的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具 體情況靈活處理。如果法律對(duì)行政活動(dòng)規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最 終可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無策。行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為

5、一項(xiàng)普遍適用的行政法的 基本原則，其具體要求主要有：（一）行政行為 的動(dòng)因應(yīng)符合法律的目的（二）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)（三）行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理?？傊?，行政合理性原則要求行政機(jī)關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政 機(jī)關(guān)更多的權(quán)力，因此應(yīng)受到更多的限制。既要防止對(duì)自由裁量限制過嚴(yán)，使 自由裁量變成羈束決定；又要防止對(duì)自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破 壞行政法治。一般來說，具有不政黨動(dòng)機(jī)、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相 關(guān)因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對(duì)行政自由裁量的實(shí)質(zhì)控制，使行 政法治得以完善。在現(xiàn)實(shí)生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機(jī)關(guān)沒有

6、職權(quán) 的情況下，卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生這樣的案件：一城管 大隊(duì)執(zhí)法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車?yán)⒀b建筑廢棄鐵 絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進(jìn)行申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強(qiáng)行扣了 大貨車司機(jī)的機(jī)動(dòng)車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機(jī)動(dòng)車駕駛證。很顯然城管 大隊(duì)無權(quán)扣機(jī)動(dòng)車駕駛證，但就是這聽起來象個(gè)笑話事情在現(xiàn)實(shí)中的確發(fā)生了。 依據(jù)中華人民共和國治安管理法，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實(shí)中， 被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰 10000元，7000元、6000元情況不等。 往往這種處罰是以公安派出所名義進(jìn)行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了 不小的比例。事后

7、當(dāng)事人想起訴到法院，卻連個(gè)收條也拿不出來。嫖娼，不但 違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個(gè)人的仕途升遷。所以某些公安干警 抓住違法嫌疑人的這一心理弱點(diǎn)，不僅僅是罰款，簡(jiǎn)直是有敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動(dòng)交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體 不正確，即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接 違反中華人民共和國治安管理法。另外行政行為程序不合法。最基本應(yīng)給 違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟(jì) 手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)

8、中華人民共和國治安管理法之規(guī)定可以實(shí)施拘留。當(dāng)事人常 反映為什么只拘留我，不拘留對(duì)方？ ”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說 可 以拘留，而沒有說應(yīng)當(dāng)拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強(qiáng)行 要求公安機(jī)關(guān)拘留對(duì)方。這種解釋只是對(duì)行政合法性進(jìn)行的，沒有解釋行政行 為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對(duì)方，顯然不合理，不公 平，不能說服人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)一視同仁，同等情況，應(yīng)給予相同的行政處罰。行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得非常不 利。實(shí)現(xiàn)依法行政的夢(mèng)想，還有待時(shí)日，有待于努力。作業(yè)【2】 一、問題：運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析本案誰是行政行為的主體?鄉(xiāng)人民政府是行

9、政行為的主體。依據(jù)中華人民共和國森林防火條例，授權(quán)鄉(xiāng)人民政 府，鄉(xiāng)人民政府屬于被授權(quán)的組織，被授權(quán)的組織享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)， 屬于行政主體。鄉(xiāng)人民政府依據(jù)中華人民共和國森林防火條例具有處罰的權(quán)力，能以自 己的名義行使處罰權(quán)，能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任，是行政行為的主體。二、問題：運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析本案中派出所在行政上的主體資格。本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權(quán)力。派出所是以自己的名義 作出警告處罰。派出所能夠獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任。綜上，派出所具有行政 法的主體資格。三、問題：1、北京科技大學(xué)作出的退學(xué)處分是否屬于行政訴訟受案范圍？2、

10、法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務(wù)是否侵犯了行政權(quán)？3、原告田某的賠償請(qǐng)求與賠禮道歉請(qǐng)求為何被駁回？答：1、北京科技大學(xué)沒有直接向田某宣布處分決定和送達(dá)變更學(xué)籍通知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)，處罰程序不符合法律規(guī)定，并且每年收取田某教育費(fèi)等一系列行為，說明田某 仍是在校大學(xué)生，成績(jī)合格，符合畢業(yè)條件。然而北京科技大學(xué)不履行法定職責(zé)，不給頒發(fā) 畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證，依據(jù)中華人民共和國行政訴訟法的 11條規(guī)定，應(yīng)屬于行政訴訟案 件。2、沒有侵犯行政權(quán)。行政訴訟法第54條規(guī)定被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的， 判 決其在一定期限內(nèi)履行。”本案中要求北京科技大學(xué)在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證、審核

11、學(xué)士學(xué)位， 辦理派遣證，屬于依法辦事，沒有侵犯行政權(quán)。3、要求獲得行政賠償，應(yīng)符合中華人民共和國國家賠償法第3條、第4條的規(guī)定，即應(yīng)屬于行政賠償?shù)姆秶?。本案不發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證，不屬于行政賠償范圍，所以田 某的賠償請(qǐng)求被駁回。作業(yè)3填空題1、行政許可權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng)以（行政相對(duì)方）申請(qǐng)為前提。2、行政主體是享有國家行政權(quán)力，實(shí)施行政活動(dòng)的（組織）。3、按照行政機(jī)關(guān)所轄的區(qū)域范圍不同，可以分為（中央）行政機(jī)關(guān)和（地 方）行政機(jī)關(guān)。4、機(jī)關(guān)的民事行為同公務(wù)行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認(rèn)：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于（公務(wù)行為），具有平等有償特點(diǎn)的行為一般是（民事行 為）。5、從法律意義上講，行

12、政立法必須遵循的兩個(gè)原則是：（民主原則）（效 率原則）。6、行政復(fù)議原則上采取（書面）審查的辦法。7、公民、法人或其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知 道該具體行政行為之日起（60）日內(nèi)提出行政復(fù)議。8、行政賠償?shù)呢?zé)任形式是（損害賠償）。9、（行政侵權(quán)行為）是構(gòu)成行政賠償責(zé)任的首要條件。10、行政訴訟參與人包括（行政訴訟的當(dāng)事人）和（訴訟代理人）。11、當(dāng)事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為（上 訴人）和（被上訴人）。12、經(jīng)審查，人民法院認(rèn)為起訴符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)在（7）日內(nèi)立案，并通知原告。13、人民法院在審理行政案件時(shí)，不得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序及結(jié)案方

13、式。 但是，（行政賠償）訴訟可以適用調(diào)解。14、行政判決分為（維持判決）和（依法改判）。二、選擇題1、在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中（AB）。A行政相對(duì)方是不可少的B必有一方是行政主體C必有一方是國家行政機(jī)關(guān)D權(quán)利義務(wù)關(guān)系是平等的2、下列各項(xiàng)中，不具有行政主體資格的是（D）。A鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府B公安派出所C街道辦事處D公安局法制科3、下列各項(xiàng)中，不屬于行政職權(quán)的是（D）。A行政處罰權(quán) B行政復(fù)議權(quán)C行政指導(dǎo)權(quán)D行政審判權(quán)4、甲乙二人的違法事實(shí)和情節(jié)相同，但公安機(jī)關(guān)對(duì)甲裁決拘留，而對(duì)乙只罰款50元，這顯然是 不公正的。這種行為屬于（BD）。A不同情況，相同處罰B同等情況，不同處罰。C違法行為D違反公正的

14、程序。5、李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部，被借調(diào)到縣公安局，在借調(diào)的一次執(zhí)行任 務(wù)中，違法剝奪某人人身自由。在這里，（B）是行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。A縣辦公室 B縣公安局C縣人民政府 D縣人事部門6、對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由（ AB）人民法院管轄。A被告所在地B原告所在地C公安機(jī)關(guān)所在地D原告選擇7、法定代理人的代理權(quán)是基于親權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)而產(chǎn)生的，因而其在訴訟中居于 （AB）的訴訟地位。A與被告相類似B與原告相類似C核心D主導(dǎo)8、行政訴訟第三人包括（ABD）。A原告B被告C代理人D第三人9、行政訴訟法律關(guān)系的主體主要有（BC）。A人民法院B訴訟參加人C訴訟參與人D人民檢察院10、決

15、定一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力，（A）。A當(dāng)事人對(duì)人民法院的決定一律不準(zhǔn)上訴B當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起10日向上一級(jí)人民法院提起上訴。C當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起7日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提出上訴。D當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起5日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。三、名詞解釋1、行政法律事實(shí)。第 8頁2、資格許可。第 90頁3、要式行政行為。第70頁4、行政不當(dāng)。第195頁四、簡(jiǎn)答題1、簡(jiǎn)述行政法的法源的形式？第10頁2、簡(jiǎn)述行政許可的特征？第 88頁3、簡(jiǎn)述一般行政監(jiān)督的主要方式？第 184頁五、論述題1、論述行政主體的特征？第24頁2、論述追償制度與賠償制度的關(guān)系？第 249頁六

16、、案例分析問題：結(jié)合所學(xué)知識(shí)分析本案應(yīng)以哪個(gè)機(jī)關(guān)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)？答：行政復(fù)議法第12條規(guī)定，對(duì)縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府工作部門的 具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政 復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。根據(jù)該條規(guī)定，市自考辦作出 決定處罰考生，考生可以向市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向省自考委申請(qǐng) 行政復(fù)位。作業(yè)【4】 一、填空題1、行政職責(zé)是指行政主體在行使職權(quán)過程中，必須承擔(dān)的（法定義務(wù)）。2、行政職務(wù)的產(chǎn)生主要有四種程序：（選任）（委任）（調(diào)任）（聘任）。3、行政相對(duì)方的法律地位是通過其在行政法律關(guān)系中的（權(quán)利）和（義務(wù)）表現(xiàn)出來的。4、從法律意

17、義上講，行政立法程序必須遵循兩個(gè)原則， 一是（民主原則）二是（效率原則）5、行政合同的締結(jié)方式主要有招標(biāo)（拍賣）（邀請(qǐng)發(fā)價(jià)）（直接磋商）等方式。6、根據(jù)強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象分為（財(cái)產(chǎn)）（行為）（人身）三種執(zhí)行方式。7、行政處罰案件由（違法行為發(fā)生地）的縣級(jí)以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。8、中戒罰的具體形式有（警告）和（通報(bào)批評(píng)）。9、行政賠償責(zé)任的歸責(zé)原則主要有：（過錯(cuò)責(zé)任）原則；（危險(xiǎn)責(zé)任）原則；違法責(zé)任原則。二、選擇題1、下列屬于行政行為的是（C）。A某縣民政局建設(shè)辦公樓的行為B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為C某縣民政局越權(quán)處罰違法的建筑公司的行為 D某縣民政局依建筑合同獎(jiǎng)勵(lì)建筑公

18、司的行為2、行政法的調(diào)整對(duì)象是（B）。A行政關(guān)系 B行政法律關(guān)系 C外部行政關(guān)系 D行政管理關(guān)系3、下列四個(gè)選項(xiàng)中，其效力等級(jí)從高到低依次是（ ACBD）。A法律 B地方性法規(guī) C行政法規(guī) D規(guī)章4、（ ABCD ）有權(quán)制定地方性法規(guī)。A省、自治區(qū)、直轄市的人大和人大常委會(huì) B經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人大和人大常委會(huì)C省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人大和人大常委會(huì) D國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大和人 大常委會(huì)5、行政訴訟撤銷判決有（A BD）等幾種形式。A判決全部撤銷B判決部分撤銷C判決撤銷不合法的主體資格D判決撤銷并責(zé)成被告重新作出具體行政行為6、當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間（ A）。A不停止裁定的執(zhí)行B停止裁定的執(zhí)行C裁定執(zhí)行與否由當(dāng)事人決定D中止裁定的執(zhí)行7、在行政訴訟法律關(guān)系中，原告特有的訴訟權(quán)利之一是（ B）。A委托訴訟代理人B撤訴C申請(qǐng)回避D提出上訴8、