國際經濟法第五彈

1、國際投資法：調整私人海外投資關系及關于外國投資保護的國內法規(guī)范和國際法規(guī)范的總稱。 體系：國內法規(guī)范：1，資本輸入國法制外國投資法，合營企業(yè)法，外匯管理法，涉外稅法等。2，資本輸出國法制海外投資保險法等。國際法規(guī)范：1，國際條約：雙邊投資條約，區(qū)域性多邊投資條約，世界性多邊公約。2，聯(lián)合國大會的規(guī)范性決議，國際慣例。國際投資法的作用：1，保護國際投資；2，鼓勵國際投資；3，管理外國投資。國際投資的法律形式：1，合資合營企業(yè)：簡稱合營企業(yè)，是指兩個或兩個以上的當事人，為實現(xiàn)特定的經營目的，共同投資，共同經營，共擔風險，共負盈虧的一種企業(yè)形式。特征：由合營雙方共同舉辦，共同投資，共同經營

2、管理，共擔風險，共負盈虧。法律性質：股權式合營企業(yè)（相互協(xié)商為經營事業(yè)）eg：中國，契約式合營企業(yè)（根據(jù)合營契約經營事業(yè)）。組織形式：公司（中國為有限責任公司），合伙。2，合作經營企業(yè)：包括沒有組成實體的合作經營和合作經營企業(yè)。法律性質：法人式合作企業(yè)（具有法人資格，組織形式為有限責任公司，合作企業(yè)以其全部資產對合作企業(yè)的債務承擔責任，管理方式：董事會），非法人式合作企業(yè)（不具有法人資格，組織形式為合伙，沒有獨立的企業(yè)法人財產，合伙各方以其財產對企業(yè)債務承擔無限連帶責任。管理方式：聯(lián)合管理方式。）3，外資企業(yè)：是依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括我國的企業(yè)和

3、其他經濟組織在中國境內的分支機構。法律性質和組織形式：可為法人實體（有限責任公司，股份有限公司）也可為非法人實體企業(yè)（合伙，兩合公司）。4，國際合作開發(fā)與建設：國際合作開發(fā)自然資源（開發(fā)者須取得特許權或開采權，合作主體具有特殊性，合同安排復雜多樣）；外商投資成片開發(fā)土地（設立開發(fā)企業(yè)；開發(fā)企業(yè)必須取得土地使用權；依法對土地進行開發(fā)建設，利用與經營；成片開發(fā)必須在特定地區(qū)進行）5，BOT方式：即建設-經營-轉讓。是指政府通過契約授予私營企業(yè)（包括外國企業(yè)）以一定期限的特許專營權，許可其融資建設和經營特定的公用基礎設施，并準許其通過向用戶收取費用或出售產品以清償貸款，回收投資并賺取利潤；特許權期限

4、屆滿時，該基礎設施無償移交給政府。當事人：政府（管理者，特許協(xié)議的當事人），項目公司，其他參與人（建設公司，營運商，貸款人，供應商）。合同安排：bot特許協(xié)議，貸款協(xié)議，建設合同，經營管理合同，回購協(xié)議，股東協(xié)議。政府保證：項目的后勤保障，外匯匯出保證，不競爭保證，經營期保證。資本輸入國法制內容：1，投資范圍。指允許、鼓勵或禁止、限制外國資本的投資部門。2，外資審查。一般分實質上的審查和程序上的審查。實質上的審查，指關于外國投資項目是否有利于國民經濟的發(fā)展及國際收支的平衡，投資項目與國家計劃的銜接，可行性研究等。程序上的審查，指關于申請的法律程序，必要的資料報表、審查機構及其權限和投資項目的批

5、準等。3，資本構成。一般包括現(xiàn)金、設備、機器、土地、房屋、交通、運輸?shù)扔行钨Y產及專利權、商標、技術資料、技術秘訣等無形資產。4，出資比例。各國立法不一，有的規(guī)定上限，有的則規(guī)定下限。發(fā)展中國家一般規(guī)定，在合營企業(yè)中外資不得超過49%，旨在防止外國資本對本國企業(yè)的控制。中國只規(guī)定下限，不得低于25%。發(fā)達國家一般無比例規(guī)定。5，投資期限。一般不作嚴格規(guī)定，伸縮性較大。6，原本及利潤的匯出。各國立法一般規(guī)定投資者可將其自由兌換為外幣匯回本國 。但發(fā)展中國家為防止資本大量外流，有時也設有一定限制 。7，征稅及稅收優(yōu)惠。各國稅率不一。如果一國希望大量引進外資，其稅率就會規(guī)定得低一些，反之則高一些。發(fā)展

6、中國家為鼓勵某些高科技工業(yè)、新興工業(yè)、出口工業(yè)以及利潤再投資，法律上還規(guī)定更為優(yōu)惠的稅率。8，經營管理與勞動雇用。發(fā)展中國家法律一般規(guī)定董事長須由本國公民擔任，外方只能任副職或技術經理。另外，發(fā)展中國家為本國公民的就業(yè)并培養(yǎng)技術力量，一般規(guī)定對合營企業(yè)中雇用外籍人員有一定的限制，或外籍雇員與本國雇員有一定的比例。9，國有化與征用。指接受投資國政府基于國家公共利益的需要 ，依一定的法律程序，對外國投資企業(yè)資產的全部或一部分實行征用，收歸國有。10，關于解決投資爭議的原則和程序。資本輸出國海外投資法律制度：海外投資保險：一、承保機構：基本都是政府部門，有的是政府監(jiān)控下的公司或直接由政府控制的公司。

7、二、承保險別：征收險、外匯險、戰(zhàn)爭與內亂險。三、保險對象：1.投資者：自然人和公司、合伙或其他組織；2.投資發(fā)生時間：只承保新的投資；3.投資形式：各國規(guī)定寬嚴不一；4.投資與相關國家利益的一致性；5.投資的東道國（資格合格）：（寬松的，不以是否同本國政府訂立雙邊投資保護協(xié)定為前提，美國規(guī)定：a.必須是事先已與美國政府訂有雙邊投資保證協(xié)定的國家。b.投資所在的東道國必須是發(fā)展中國家，而且其國民收入較低。）。四、其他規(guī)定：1.投保程序；2.保險期限（股權投資20年，其他不超過15年）；3.保險費率（1.5%以下）；4.保險金；5.理賠與代位求償。鼓勵措施：稅收優(yōu)惠（稅收減免，免稅法）；提供投資信

8、息及實施促進投資的措施；實施資金與技術援助措施。海外投資管理措施：1，要求海外投資企業(yè)披露信息；2，防止海外投資企業(yè)避稅；3，其他法律措施（反壟斷法，進出口管制法，外匯管理，刑法）。促進和保護投資的國際法制雙邊投資協(xié)定：是資本輸入國和資本輸出國之間簽訂的，旨在鼓勵，保護及促進兩國間私人直接投資活動的條約總稱。類型：友好通商航海條約，投資保證協(xié)定，促進與保護投資協(xié)定。作用：1、雙邊投資協(xié)定為東道國創(chuàng)設了良好的投資環(huán)境。2、雙邊投資協(xié)定因其締約國只有兩方，較之謀求多國間利益平衡的多邊投資條約，它易于在平等互利的基礎上顧及雙方國家的利益而達成一致。3、雙邊投資協(xié)定可以加強或保證國內法的效力。4、雙邊

9、投資協(xié)定可以避免或減少法律障礙，保證投資關系的穩(wěn)定性，促進國際私人投資活動的發(fā)展。5、雙邊投資協(xié)定為投資爭議的妥善解決提供了有力的保障。內容：(一)受保護的投資者和投資 ：1、投資者：對于受保護的投資者，雙邊投資協(xié)定一般均規(guī)定為締約雙方國家的自然人、法人或不具法人資格的企業(yè)和其他社團。即受保護的投資者是指：(1)具有締約國國籍或在締約國境內有住所的自然人；(2)依締約國法律設立、或在該締約國內有住所的法人或非法人經濟實體；(3)由締約國公民或法人控制的第三國或對方締約國的公司。后者是采用資本控制原則所認定的與締約國某一方有著重大聯(lián)系的第三國或他方締約國的法人或非法人經濟實體。2、受保護的投資：

10、雙邊投資協(xié)定既保護投資者投資的各種資產，也保護投資者的與投資相關的活動。通常，受保護的投資必須是根據(jù)締約各方各自有效的法律所許可的，或者是依據(jù)其法律、法規(guī)接受的投資。這是對資本輸入國國家主權的尊重，也是該項投資能受到保護的基本前提。(二)關于外國投資的待遇 ：雙邊投資協(xié)定中規(guī)定的待遇一般是針對締約國境內他方締約國國民的投資和與投資有關的活動的。在雙邊投資協(xié)定中，為外國投資者的投資和與投資有關的投資活動提供了三種待遇標準：1、公平、公正待遇；2、最惠國待遇；3、國民待遇。(三)關于政治風險的保證 ：政治風險的保證，是雙邊投資協(xié)定的重要內容。政治風險中的戰(zhàn)爭、內亂險，由于并非出于東道國政府有意或直

11、接針對外國投資的行為所致，故雙邊投資協(xié)定一般對此未作規(guī)定。1，征用與國有化：(1)國有化的條件：國有化或征收，必須是出于國家公共利益的考慮；必須是對外國投資者采取無差別待遇；必須對外國投資者予以公正補償；必須依一定的法律程序進行。(2)征用與國有化的方式。國際投資法中的征用與國有化指的是東道國針對外國私人財產而采取的收歸國有或剝奪，妨礙其所有權的行為。(3)征用和國有化的補償。發(fā)達國家的補償原則：“充分、及時、有效”。發(fā)展中國家的補償標準：“適當、合理”。2、匯兌與轉移：(1)自由轉移的原則。各雙邊投資協(xié)定基本上都規(guī)定在原則上保證投資者的投資原本及合法收益能自由兌換與轉移。(2)貨幣的轉移應遵

12、守東道國的法律規(guī)定，特別是已經存在的外匯管制方面的法律、法規(guī)。(3)關于轉移的幣種，大多規(guī)定為可自由兌換的貨幣。(4)例外規(guī)定，即規(guī)定在可自由兌換、自由轉移的前提下，允許投資接受國在國際收支平衡困難時，依照一定的條件，對資本和利潤的自由轉移施以若干限制。(四)代位權：是指投資者母國對其投資者在東道國因政治風險遭受的損失予以賠償后，母國政府將取得投資者在東道國的有關權益和追償權。協(xié)定通常規(guī)定，投資者母國的投資保險機構或母國政府在一定條件下代位取得投資者的一切權利和義務。締約一方代位取得的權利和承擔的義務，不能超過原投資者所享有的權益。但投資者母國政府可以依照國際法向東道國提出該限度以外的其他要求

13、。同時，代位權的行使必須受東道國法律的制約，但在某些情況下也允許投資者與母國投資保險機構在東道國法律許可的范圍內作出適當安排。多邊投資擔保機構公約：根據(jù)漢城公約建立，屬于世界銀行集團的成員，但同時又是獨立的國際組織。主要內容：（1）宗旨：公約第3條明確規(guī)定促進資本流向發(fā)展中國家，對投資的非商業(yè)性風險予以擔保；（2）機構地位：享有國際法主體資格，同時具備私法意義上的法人資格；（3）機構的擔保業(yè)務：只限于非商業(yè)性政治風險，具體分為貨幣匯兌險、征收險、違約險、戰(zhàn)爭和內亂險；（4）規(guī)定合格的投資、合格的投資者和東道國條件；（5）東道國主權控制的范圍；（6）爭端的解決：公約將爭端分為三類：有關公約的解釋

14、和施行而發(fā)生的爭端，機構與會員國之間的爭端，有關被保險人或再保險人的爭端，對于不同的爭端應適用不同的程序解決；（7）法律適用。擔保業(yè)務條件：（一）合格的投資者：必須是具備東道國以外的會員國國籍的自然人；或在東道國以外一會員國注冊并設有主要營業(yè)點的法人，或其多數(shù)股本為東道國以外一個或幾個會員國所有或其國民所有的法人。（二）合格的投資：MIGA公約對合格投資的具體形式未作嚴格限定，而將此項權力留給董事會，以便本機構能夠適應投資形式的不斷發(fā)展變化。（三）合格的東道國：只有向發(fā)展中國家會員國的跨國投資才有資格向MIGA申請投保。（四）承保的險別：（1）貨幣匯兌險，承保由于東道國的責任而采取的任何措施，

15、限制將貨幣轉換成可自由使用貨幣，并兌出東道國境外的風險。（2）征收和類似措施險，承保由于東道國政府的責任而采取的任何立法或措施，使擔保人對其投資的所有權或控制權被剝奪，或剝奪了其投資中產生的大量效益的風險。（3）戰(zhàn)爭內亂險，承保因東道國境內的任何地區(qū)的任何軍事行動或內亂而導致的風險。（4）政府違約險，即東道國對擔保權人的違約，且擔保權人無法求助于司法或仲裁部門對違約的索賠做出裁決，或司法或仲裁部門未能在合理期限內做出裁決，或有這樣的裁決而不能實施。應投資者和東道國聯(lián)合申請和經機構董事會特別多數(shù)票通過，承保范圍還可擴大到上述險別以外的其他非商業(yè)風險。（五）代位求償權：MIGA一經向投保人支付或同

16、意支付賠償，即代位取得投保人對東道國或其他債務人所擁有的有關承保投資的各種權利或索賠權。各會員國都應當承認MIGA的此項權利。（六）分保與“贊助擔?！保汗s規(guī)定，對于會員國或會員國機構、或其多數(shù)資本為會員國所有的區(qū)域性投資保險機構已予保險的特定投資，MIGA可以提供分保。公約“附件一”還規(guī)定任何一個或幾個會員國可自行籌款，在本機構內另設基金，為任何國籍的投資者在發(fā)展中國家的投資提供擔保，即“贊助擔?！薄９s有關擔保業(yè)務的各項基本規(guī)定同樣適用于“贊助擔?！?；不同的是“贊助擔?！钡耐侗Ｈ瞬皇車南拗?。TRIMS協(xié)定：與貿易有關的投資措施協(xié)議，是1986年10月開始的烏拉圭回合談判的最后成果之一，成為世界貿易組織法律體系的有機組成部分。適用范圍：可能對貨物貿易產生限制或扭曲作用的投資措施。核心內容：.國民待遇原則和取消數(shù)量限制原則。例外規(guī)定：第四條就發(fā)展中國家在投資措施方面履行國民待遇義務和一般取消數(shù)量限制義務做了例外規(guī)定