知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)試

1、世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)成立日：1967年7月14日中國加入世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織日：1980年6月3日世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)日：2001年4月26日 中國保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)舉報(bào)投訴電話：12312 關(guān)于加強(qiáng)工程碩士知識(shí)產(chǎn)權(quán)課程建設(shè)的通知發(fā)布日：2007年12月20日知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍和定義（一）世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織所劃的范圍 1與文學(xué)、藝術(shù)及科學(xué)作品有關(guān)的權(quán)利，即版權(quán)或著作權(quán)。 2與表演藝術(shù)家的表演活動(dòng)、與錄音制品及廣播有關(guān)的權(quán) 利，即鄰接權(quán)。 3與人類創(chuàng)造性活動(dòng)的一切領(lǐng)域的發(fā)明有關(guān)的權(quán)利，即專 利權(quán)（包括發(fā)明專利、實(shí)用新型和非專利發(fā)明的權(quán)利）。 4與科學(xué)發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利。 5與工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)有關(guān)的權(quán)利。&#

2、160; 6與商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商號(hào)及其他商業(yè)標(biāo)記有關(guān)權(quán)利。 7與防止不正當(dāng)競爭有關(guān)的權(quán)利。 8一切其他來自工業(yè)、科學(xué)及文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作活 動(dòng)所產(chǎn)生的權(quán)利。（二）世界貿(mào)易組織所劃的范圍 1版權(quán)與鄰接權(quán) 2商標(biāo)權(quán) 3地理標(biāo)志權(quán) 4工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán) 5專利權(quán) 6集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán) 7未披露過的信息權(quán) 2“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”術(shù)語的由來 17世紀(jì)中葉法國學(xué)者卡普佐夫首先提出。 比利時(shí)著名法學(xué)家皮卡弟作了發(fā)展。 1967年建立的世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約使用了(Intellectual Property)知識(shí)產(chǎn)權(quán)這個(gè)概念。 我國法學(xué)界曾經(jīng)長期使用“智力成果權(quán)”。 1986年頒布的民法通則采用了“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”的稱

3、謂。 “信息產(chǎn)權(quán)”說法的逐漸盛行。 3知識(shí)產(chǎn)權(quán)定義 “知識(shí)產(chǎn)權(quán)是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標(biāo)記依法產(chǎn)生的權(quán)利的統(tǒng)稱?！保▌⒋禾镏骶帲褐R(shí)產(chǎn)權(quán)法） “知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是指民事主體依法對(duì)其在科學(xué)、技術(shù)、文學(xué)藝術(shù)等領(lǐng)域從事智力勞動(dòng)所創(chuàng)造的智力成果所享有的專有權(quán)?！保ㄍ趵裰骶帲褐R(shí)產(chǎn)權(quán)法教程） “知識(shí)產(chǎn)權(quán)指的是人們可以就其智力創(chuàng)造的成果依法所享有的專有權(quán)利?！保ㄠ嵆伤贾骶帲褐R(shí)產(chǎn)權(quán)法教程） “知識(shí)產(chǎn)權(quán)是人們對(duì)于自己的智力活動(dòng)創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動(dòng)中的標(biāo)記、信譽(yù)依法享有的權(quán)利?！保▍菨h東主編：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法） 4知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分類 （1）傳統(tǒng)： 工業(yè)產(chǎn)權(quán)（industrial property),主要是專利權(quán)和商

4、標(biāo)權(quán)；版權(quán)（literature property),包括著作權(quán)及鄰接權(quán)。 （2）AIPPI(國際保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)協(xié)會(huì)) 1992年東京大會(huì)的分類： 知識(shí)產(chǎn)權(quán)分為：“創(chuàng)作性成果權(quán)利”和“識(shí)別性標(biāo)記權(quán)利”。前者包括：發(fā)明專利權(quán)、集成電路權(quán)、植物品種權(quán)、技術(shù)秘密、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán)、版權(quán)、軟件權(quán)；后者包括：商標(biāo)權(quán)、商號(hào)權(quán)、其他與制止不正當(dāng)競爭有關(guān)的識(shí)別性標(biāo)記權(quán)。 二、我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系 （一）內(nèi)容體系 包含以下基本制度：知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主體制度；客體制度；權(quán)項(xiàng)制度；知識(shí)產(chǎn)權(quán)的利用制度；知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)制度；管理制度等。 （二）法源體系 1憲法 憲法第47條：國家對(duì)于從事教育、科學(xué)、技術(shù)、文學(xué)、藝術(shù)和其他文化事業(yè)

5、的公民的有益于人民的創(chuàng)造性工作，給予鼓勵(lì)和幫助。 2法律 知識(shí)產(chǎn)權(quán)單行法： 著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法。 民法通則、刑法、反不正當(dāng)競爭法、合同法等單行法中關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的規(guī)定。 3行政法規(guī) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例、國防專利條例、專利法實(shí)施細(xì)則、集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例、植物新品種保護(hù)條例、商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則、特殊標(biāo)志管理?xiàng)l例、奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例、著作權(quán)法實(shí)施條例、計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例等 4部門規(guī)章 集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法；馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定；商標(biāo)代理管理辦法；原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定等。 5司法解釋 最高人民法院關(guān)于： 審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件、審理商標(biāo)民事糾紛案件、審理著作權(quán)民事糾紛

6、案件、審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定、關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（1）（2）等。 6國際公約、條約 我國加入和締結(jié)的條約主要有： 馬德里協(xié)定、專利合作條約、trips、伯爾尼公約、羅馬公約、巴黎公約、尼斯協(xié)定、錄音制品公約、建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約、中美關(guān)于保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄等。 巴黎公約和伯爾尼公約的基本原則： 1國民待遇原則 在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)上，成員國必須在法律上給予其他成員國的國民以本國國民所享有的同樣待遇。非成員國的國民，就著作權(quán)而言，只要其作品在該國首先發(fā)表；就專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)而言，只要在該國有經(jīng)常居所或者有實(shí)際從事工商業(yè)活動(dòng)的營業(yè)所，也應(yīng)當(dāng)享有

7、同該成員國國民相同的待遇。 2獨(dú)立保護(hù)原則 指外國人在另一個(gè)國家所受到的保護(hù)只能適用該國的法律，按照該國法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施。 3優(yōu)先權(quán)原則 在某一個(gè)成員國提出的專利或商標(biāo)注冊的申請?jiān)谝荒陜?nèi)（商標(biāo)為半年）給予保留。此后再向其他成員國提出同樣內(nèi)容的第二次申請就被視為第一次申請那一天提出的。享有這種優(yōu)先利益的人為優(yōu)先權(quán)人。 4自動(dòng)保護(hù)原則 作者在其他成員國享有和行使該國國民所享有的著作權(quán)，不需要履行任何手續(xù)。 三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)與物權(quán) （一）財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)概念 財(cái)產(chǎn)物動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn) 財(cái)產(chǎn)人與物的關(guān)系 財(cái)產(chǎn)人與人之間的關(guān)系 財(cái)產(chǎn)“權(quán)” IP（知識(shí)財(cái)產(chǎn)）IPR（知識(shí)財(cái)產(chǎn)權(quán)） （二）有形財(cái)產(chǎn)與知識(shí)產(chǎn)權(quán) 財(cái)產(chǎn)

8、分類： 土地：包括一切不動(dòng)產(chǎn)（房屋），是廣義的土地。 貨物：也稱商品，僅指動(dòng)產(chǎn)。 無形動(dòng)產(chǎn) 貨幣 基金 無形動(dòng)產(chǎn)分類： （1）知識(shí)產(chǎn)權(quán) （2）商譽(yù) （3）債權(quán) （4）不屬于債權(quán)的合同權(quán) （5）商業(yè)票據(jù)（包括匯票、提單等） （6）股票、股份 （三）在不同財(cái)產(chǎn)中知識(shí)產(chǎn)權(quán)地位的變化 用于研究和創(chuàng)作知識(shí)成果的投資日益增加。 國際貿(mào)易中，貨物貿(mào)易無明顯增加或減少的情況下，世界技術(shù)貿(mào)易額一直是直線上升的。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的作用，在許多情況下已經(jīng)顯得比設(shè)備、資金更加重要。 在發(fā)達(dá)國家中，從事有形物生產(chǎn)的制造業(yè)、農(nóng)業(yè)等行業(yè)的人力下降，從事信息與服務(wù)業(yè)的人力上升。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法優(yōu)先于其他財(cái)產(chǎn)法，知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的立法

9、猶為迅速。 （四）知識(shí)產(chǎn)權(quán)與服務(wù) 服務(wù)貿(mào)易、貨物貿(mào)易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)，世界貿(mào)易組織的國際條約所規(guī)范的三大項(xiàng)內(nèi)容。 世貿(mào)組織所規(guī)范的范圍就是三種財(cái)產(chǎn)的流通：商品的自由流通、服務(wù)的自由流動(dòng)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的合法轉(zhuǎn)讓。 服務(wù)有形無體，與有形有體的商品不一樣 四、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn) （一）無形性（非物質(zhì)性） 1不發(fā)生有形控制的占有。 2不發(fā)生有形損耗的使用。 3不發(fā)生消滅知識(shí)產(chǎn)品的事實(shí)處分和有形交付的法律處分。 由于無形，因不慎而侵權(quán)的可能性大大高于有形財(cái)產(chǎn)的使用人。 專利產(chǎn)品之作為“物”與作品的載體之作為“物”有本質(zhì)區(qū)別 （二）專有性 同一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)品,不允許有兩個(gè)或兩個(gè)以上同一屬性的知識(shí)產(chǎn)權(quán)并存。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)與公有領(lǐng)

10、域中的人類智力成果相區(qū)分。 知識(shí)產(chǎn)權(quán) “暫時(shí)”喪失專有性情況： 商標(biāo)權(quán)或?qū)＠麢?quán)被錯(cuò)判無效，而后來得到糾正。 版權(quán)的三種情況 （三）地域性 按照一國法律獲得承認(rèn)和保護(hù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，只能在該國發(fā)生法律效力。 除簽有國際公約或雙邊互惠協(xié)定外，知識(shí)產(chǎn)權(quán)沒有域外效力，其他國家對(duì)這種權(quán)利沒有保護(hù)義務(wù)， （四）時(shí)間性 時(shí)間限制的原因有二： 一是智力成果的利用與社會(huì)的繁榮休戚相關(guān)，由個(gè)別人無期限地壟斷利用必然會(huì)阻礙社會(huì)的發(fā)展和技術(shù)的進(jìn)步； 二是智力成果本身也具有一定的周期，到了一定的期限也會(huì)自然喪失價(jià)值 。 我國規(guī)定：發(fā)明專利的保護(hù)期為20年，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期為10年，版權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為作者終生加死后50年。

11、 少數(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)不受時(shí)間限制。 （五）可復(fù)制性 知識(shí)產(chǎn)權(quán)之所以能成為某種財(cái)產(chǎn)權(quán)，是因?yàn)檫@些權(quán)利被利用后，能夠體現(xiàn)在一定產(chǎn)品、作品或其他物品的復(fù)制活動(dòng)上。 此外，還有人認(rèn)為知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有創(chuàng)造性和公開性。五、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主體（ 一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)主體的演進(jìn) 1由國內(nèi)主體向外國主體的演進(jìn)   2由自然人主體向法人或者團(tuán)體組織主體的演進(jìn)  3由單向度主體向多向度主體的演進(jìn)   4由現(xiàn)實(shí)主體向虛擬主體的演進(jìn)   5一個(gè)嶄新的問題 ：由“剛果”猩猩的涂鴉作品引起（二）專利權(quán)主體 1發(fā)明人和設(shè)計(jì)人 （

12、1）定義 注意發(fā)明人或設(shè)計(jì)人與“專利權(quán)人”區(qū)別 （2）不屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的情況： 僅提出設(shè)想、構(gòu)思或啟發(fā)性意見的人； 僅負(fù)責(zé)組織領(lǐng)導(dǎo)工作的人； 僅為物質(zhì)條件的利用提供方便或者從事其他輔助工作的人。如資料員、實(shí)驗(yàn)員等 （3）共同發(fā)明人或設(shè)計(jì)人 共同發(fā)明人或設(shè)計(jì)人，是指對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)，均作出了創(chuàng)造性的兩個(gè)或兩個(gè)以上的人。 2單位 （職務(wù)發(fā)明） 職務(wù)發(fā)明分兩類： 第一類是執(zhí)行本單位的任務(wù)： （1）在本職工作中做出的； （2）履行單位交付的非本職工作。 （3）發(fā)明人離開單位（退職、退休或調(diào)動(dòng)工作）一年內(nèi)所完成的與原單位工作相聯(lián)系的發(fā)明創(chuàng)作也為職務(wù)發(fā)明。 第二類是主要利用本單位的條件完成的發(fā)明

13、創(chuàng)作為職務(wù)發(fā)明。（本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或不對(duì)外公開的技術(shù)資料等） 3受讓人 指根據(jù)合同和繼承而依法取得專利權(quán)的單位或個(gè)人。 專利申請權(quán)和專利權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。發(fā)明人和設(shè)計(jì)人不因此喪失特定的人身權(quán)利。 委托發(fā)明設(shè)計(jì)，如果有約定依約定，如無約定申請專利權(quán)和專利權(quán)歸受托人，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利技術(shù)。 4外國人 外國公民、法人或其他單位在我國申請專利的，按照以下原則辦理： （1）雙邊協(xié)議； （2）國際條約。 如巴黎公約、專利合作條約等； （3）互惠原則。（三）商標(biāo)權(quán)主體 根據(jù)2001年修正的商標(biāo)法，商標(biāo)權(quán)的主體包括：自然人、法人和其他組織。 其他組織理解： （1）有一定組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，

14、但又不具備法人資格的組織。（2）依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)合伙組織、（3）依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)、（4）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、（5）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體，（6）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)。（7）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的各分支機(jī)構(gòu)。中國人民保險(xiǎn)公司在各地的分支機(jī)構(gòu)。（8）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道村辦企業(yè)。（四）著作權(quán)主體 1著作權(quán)人和作者 2演繹作品的著作權(quán)人 3合作作品的著作權(quán)人 4匯編作品的著作權(quán)人 5電影類作品的著作權(quán)歸屬 6職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬 7委托作品的著作權(quán)人 8原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移的作品

15、的著作權(quán)歸屬 六、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的理論分歧 1“智力成果說”或“精神財(cái)富說” 2“支配行為說”3“利益關(guān)系說”或“社會(huì)關(guān)系說”4“信息說”5“無形財(cái)產(chǎn)說”或“無體財(cái)產(chǎn)說”6“知識(shí)財(cái)產(chǎn)和其相關(guān)精神權(quán)益說”7“知識(shí)財(cái)產(chǎn)說”或“知識(shí)產(chǎn)品說”（二）專利權(quán)的客體 1專利權(quán)的客體的內(nèi)容 （1）發(fā)明：指對(duì)產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)所提出的技術(shù)方案。包括產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明和改進(jìn)發(fā)明 （2）實(shí)用新型：指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。實(shí)用新型專利只保護(hù)產(chǎn)品。 （3）外觀設(shè)計(jì)：指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合，以及色彩與形狀、圖案相結(jié)合所作出的富有美感，并適用于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)

16、計(jì)。外觀設(shè)計(jì)的載體必須是產(chǎn)品。 2不能授予專利權(quán)的對(duì)象 （1） 違反國家法律、社會(huì)公德或者妨礙公共利益的發(fā)明創(chuàng)造； （2） 科學(xué)發(fā)現(xiàn)、智力活動(dòng)的規(guī)則和方法（如語言的語法、速算法）； （3） 疾病的診斷和治療方法； （4） 動(dòng)物和植物品種；動(dòng)植物品種的生產(chǎn)方法可以申請專利。如哈佛小白鼠 （5） 用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。 3授予專利的條件 形式要件：申請文件及手續(xù)等程序要求 實(shí)質(zhì)要件：創(chuàng)造自身必須具備的屬性要求。 發(fā)明、實(shí)用新型新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性 外觀設(shè)計(jì)新穎性、實(shí)用性、富于美感、不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。 新穎性 發(fā)明、實(shí)用新型新穎性：指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在

17、國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過，或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并且記載在申請日后公布的專利申請文件中。 外觀設(shè)計(jì)的新穎性：指外觀設(shè)計(jì)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同或者不相近似。不喪失新穎性的情況： 申請專利的發(fā)明創(chuàng)作在申請日前6個(gè)月內(nèi)有下列情形之一的，不喪失新穎性： 其一，在中國政府舉辦的或承認(rèn)的國際展覽上首次展出的； 其二，在國務(wù)院有關(guān)主管部門和全國學(xué)術(shù)性團(tuán)體組織召開會(huì)議上首次發(fā)表的； 其三，他人未經(jīng)許可而泄露其內(nèi)容的。 創(chuàng)造性 發(fā)明的創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突

18、出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步；實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。外觀設(shè)計(jì)不必具有創(chuàng)造性，但應(yīng)富有美感 實(shí)用性 實(shí)用性是指一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型可以在產(chǎn)業(yè)上運(yùn)用并能夠產(chǎn)生積極效果。 外觀設(shè)計(jì)“不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”，在先權(quán)利包括商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名產(chǎn)品特有包裝裝潢使用權(quán)等。（三）商標(biāo)權(quán)的客體 1商標(biāo)及商標(biāo)權(quán)的概述 （1）商標(biāo)含義：經(jīng)營者在商品或服務(wù)項(xiàng)目上使用的將自己經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)與其他經(jīng)營者經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)區(qū)別開來的一種商業(yè)識(shí)別性標(biāo)志。根據(jù)商標(biāo)的結(jié)構(gòu)，可分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)和組合商標(biāo)。 （2）商標(biāo)權(quán)含義：商標(biāo)所有人依法對(duì)其商標(biāo)所享有的專有使用權(quán)。（3）商標(biāo)

19、與鄰近標(biāo)志的聯(lián)系與區(qū)別 商標(biāo)與商品名稱 商標(biāo)與商號(hào) 商標(biāo)與商品裝潢 商標(biāo)與原產(chǎn)地名稱 商標(biāo)與原產(chǎn)地名稱區(qū)別： 第一，識(shí)別作用不同。 第二，構(gòu)成要素上不同。 第三，權(quán)利內(nèi)容不同。（4）商標(biāo)構(gòu)成的條件 商標(biāo)的必備條件 第一，應(yīng)當(dāng)具備法定的構(gòu)成要素。包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合。 第二，商標(biāo)應(yīng)具有顯著性特征：商標(biāo)要素雖缺乏顯著性特征，但通過使用獲得顯著性特征，并便于識(shí)別的，可以作為“第二含義”商標(biāo)注冊。 商標(biāo)的禁止條件第一，不得侵犯他人的在先權(quán)利和合法權(quán)益。第二，不得違反商標(biāo)法禁止注冊或使用某些標(biāo)志的條款。商標(biāo)法第10條、第11條、第12條和第16條對(duì)此進(jìn)行了規(guī)

20、定。第三，禁止作為商標(biāo)注冊，但可作為未注冊商標(biāo)或其他標(biāo)志使用的標(biāo)志。 具體包括：僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；缺乏顯著特征的。但前述所列標(biāo)志經(jīng)使用取得顯著性特征并便于識(shí)別的（第二含義），可以作為商標(biāo)注冊。2商標(biāo)權(quán)的客體 商標(biāo)權(quán)的客體是注冊商標(biāo)。包括： （1）商品商標(biāo)。 （2）服務(wù)商標(biāo)。 （3）聯(lián)合商標(biāo)。 （4）防御商標(biāo)。 （5）集體商標(biāo)。 （6）證明商標(biāo)。 （7）產(chǎn)地標(biāo)記與其他標(biāo)記。 （8）新客體：域名及其與商標(biāo)的沖突。 （四）著作權(quán)的客體 1作品 （1）著作權(quán)作品的定義與保護(hù)條件 指“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性

21、并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！?作品要成為著作權(quán)客體，須具備以下條件： 獨(dú)創(chuàng)性： 可復(fù)制性： 只保護(hù)作者思想的表現(xiàn)形式，不保護(hù)思想本身。（2）作品的分類 文字作品： 口述作品： 音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品： 美術(shù)、建筑作品： 攝影作品。 電影作品和以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品。 工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、與地理、地形或者科學(xué)有關(guān)的圖形和模型、示意圖等圖形作品和模型作品： 2民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù) （1）概念： 指由社會(huì)群體（如民族、區(qū)域、國家）在長期的歷史過程中創(chuàng)作出來并世代相承、集體使用的歌謠、音樂、戲劇、故事、舞蹈、建筑、主題藝術(shù)、裝飾藝術(shù)等作品、素材或風(fēng)格。 （2）民間文學(xué)

22、藝術(shù)作品的特點(diǎn)： 集體性、區(qū)域性、延續(xù)性。 3計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù) （1）確定計(jì)算機(jī)著作權(quán)歸屬的一般原則是“誰開發(fā)誰享有著作權(quán)” （2）計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)歸屬的幾種特殊情況： 合作開發(fā)：遵照合作作品著作權(quán)歸屬處理 委托開發(fā)：按受委托創(chuàng)作作品歸屬處理 指令開發(fā)：由項(xiàng)目任務(wù)書或合同約定 職務(wù)開發(fā)：由法人或其他組織享有著作權(quán) 非職務(wù)開發(fā)：軟件著作權(quán)屬于開發(fā)者個(gè)人 4著作權(quán)客體的排除領(lǐng)域 （1）不受著作權(quán)法保護(hù)的作品 不具備合法要件的作品； 超過著作權(quán)保護(hù)期限的作品。 （2）不適用著作權(quán)法的作品 著作權(quán)法第5條規(guī)定： 應(yīng)由專利法、合同法調(diào)整的成果（著作權(quán)法第7條） （五）反不正當(dāng)競爭保護(hù)的客體 1反不正當(dāng)競

23、爭含義 指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。 其特點(diǎn)為： （1）不正當(dāng)競爭發(fā)生在競爭活動(dòng)中； （2）不正當(dāng)競爭違反了誠信、公正的原則； （3）不正當(dāng)競爭造成擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的嚴(yán)重后果 2反不正當(dāng)競爭與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的關(guān)系 三種觀點(diǎn)： 其一，知識(shí)產(chǎn)權(quán)單行法已經(jīng)保護(hù)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)，還有什么必要再以“反不正當(dāng)競爭法”給予保護(hù)？ 其二，反不正當(dāng)競爭法所規(guī)范的范圍很廣，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，怎么能把反不正當(dāng)競爭統(tǒng)統(tǒng)納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍呢？ 其三，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法重在保護(hù)私權(quán)，反不正當(dāng)競爭法重在界定國家在市場管理上的公行為，不應(yīng)把公私兩種法混淆在一起。 3商業(yè)秘密權(quán) 指不為公眾所知悉，

24、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息（反不正當(dāng)競爭法第10條第3款規(guī)定）。 商業(yè)秘密包括經(jīng)營秘密和技術(shù)秘密兩方面的內(nèi)容。 商業(yè)秘密是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，不具備傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征，不具有嚴(yán)格意義的獨(dú)占性。商業(yè)秘密權(quán)不受時(shí)間和地域的限制，其保密狀態(tài)決定其權(quán)利的覆蓋地域和存續(xù)期間 4商品化權(quán)（Merchandising Right） （1）商品化權(quán)的起源與概念 案例： 1996年已故著名漫畫家張樂平先生的繼承人馮雛音等八人訴江蘇三毛集團(tuán)公司侵害著作權(quán)一案，引起了我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)界普遍關(guān)注。案中，原告主張“大腦袋、圓鼻頭、頭上長著三根毛”的“三毛”漫畫形象系張樂平所創(chuàng)，

25、著作權(quán)歸張樂平所有?，F(xiàn)被告未經(jīng)許可，將三毛形象作為商標(biāo)注冊并進(jìn)行使用，侵犯了原告的著作權(quán)。被告則在庭審中辯稱，“三毛”商標(biāo)系委托當(dāng)?shù)匾幻拦ぴO(shè)計(jì)，與原告并無關(guān)系，所使用的商標(biāo)經(jīng)國家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊，批準(zhǔn)使用，因此是合法行為。 商品化權(quán)概念： 為滿足特定顧客的需求，使顧客基于與角色的親和力，而購進(jìn)這類商品或要求這類服務(wù)，通過虛構(gòu)角色的創(chuàng)造者或者自然人，以及一個(gè)或多個(gè)合法的第三人，在不同的商品或服務(wù)上，加工或次要利用該角色的實(shí)質(zhì)人格特征。 （2）基于作品中虛構(gòu)內(nèi)容產(chǎn)生的商品化權(quán) 卡通角色的商品化應(yīng)用 作品名稱的商品化應(yīng)用 作品中的人名、地名和典故 曲藝、民間藝術(shù)作品中的角色、名稱、典故、傳說等 （3）

26、基于現(xiàn)實(shí)中真實(shí)內(nèi)容產(chǎn)生的商品化權(quán) 真人的姓名和肖像被付諸商業(yè)化使用 影視作品中演員形象的商品化使用 現(xiàn)實(shí)生活中真實(shí)的地名、數(shù)字等的商業(yè)化應(yīng)用 （4）商品化權(quán)的存在依據(jù)及法律保護(hù) 知名人士和虛構(gòu)角色亦為無形資產(chǎn) 商品化權(quán)人與商品化人利益失衡 反不正當(dāng)競爭法的規(guī)制七、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容（一）專利權(quán)的內(nèi)容 1專利實(shí)施權(quán) 制造權(quán) 使用權(quán) 銷售權(quán) 許諾銷售權(quán) 進(jìn)口權(quán) 2 專利實(shí)施許可權(quán) 獨(dú)占實(shí)施許可 排他實(shí)施許可 普通實(shí)施許可 3 專利轉(zhuǎn)讓權(quán) 4 專利標(biāo)記權(quán)（二）廣義著作權(quán)的內(nèi)容 1著作權(quán)的內(nèi)容 著作人身權(quán)：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán) 著作財(cái)產(chǎn)權(quán)：復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、

27、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán) 2 鄰接權(quán)的內(nèi)容 表演者權(quán) 錄音錄像制作者權(quán) 廣播組織權(quán) 出版者的版式設(shè)計(jì)權(quán)和專有出版權(quán)（三）商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容 1使用權(quán) 2 禁止權(quán) 3 許可權(quán) 4 轉(zhuǎn)讓權(quán)權(quán)（一）侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸責(zé)原則與“即發(fā)侵權(quán)”理論 1在侵權(quán)歸責(zé)原則方面的選擇 TRIPS的歸責(zé)原則： 以適用過錯(cuò)（推定）責(zé)任原則為主，特定條件下適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。 我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法的修改： 專利法（第62條）；商標(biāo)法（第56條）。 2“即發(fā)侵權(quán)”理論引入知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律 （1）含義： “即發(fā)侵權(quán)”（Imminent Infringement），指在侵權(quán)活動(dòng)開始之前，權(quán)利人有證據(jù)證明，某行為很

28、快就會(huì)構(gòu)成對(duì)自己知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵犯，或該行為的正常延續(xù)必然構(gòu)成侵權(quán)行為，權(quán)利人可依法予以起訴。這類可訴行為就是“即發(fā)侵權(quán)”。 （2） TRIPS 引入“即發(fā)侵權(quán)”理論的結(jié)果 TRIPS第50條第一款規(guī)定，對(duì)即將發(fā)生的侵權(quán)行為，權(quán)利人有權(quán)提出申請，“司法當(dāng)局有權(quán)采取迅速有效的措施”，以“（1）阻止任何侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)生。（2）制止侵權(quán)貨物流入市場，或經(jīng)海關(guān)檢查扣留制止其進(jìn)口或出口。（3）保護(hù)侵權(quán)訴訟的證據(jù)，即訴訟保全。” （3）我國規(guī)定 在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律的修改中，增加了訴前的三種臨時(shí)措施，包括“訴前禁令”（也即“臨時(shí)禁令”）、“財(cái)產(chǎn)保全”和“證據(jù)保全”。其內(nèi)容是： 專利法第61條、商標(biāo)法第57、58條

29、、著作權(quán)法第48、50條。 （二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)認(rèn)定中的模糊區(qū) 1專利侵權(quán)的認(rèn)定 在理論上，權(quán)利要求書對(duì)保護(hù)的發(fā)明范圍劃的十分清楚，在實(shí)踐中卻有些模糊： 一方面，專利權(quán)人在申請專利時(shí)，希望專利審查部門把權(quán)利要求書的內(nèi)容解釋的越窄越好，以免否定了所要求保護(hù)之內(nèi)容的專利性； 另一方面，專利權(quán)人在侵權(quán)訴訟中，希望行政主管部門或法院將“權(quán)利要求書”的內(nèi)容解釋的越寬越好，以便把凡是權(quán)利人認(rèn)為是侵權(quán)的行為，均劃入圈內(nèi)，即認(rèn)定為侵權(quán)。 2商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定 商標(biāo)權(quán)是一種經(jīng)行政批準(zhǔn)方才產(chǎn)生的權(quán)利，在認(rèn)定或否定侵權(quán)時(shí)有著同專利一樣的客觀性及確定性。但是國際條約和大多數(shù)國家商標(biāo)法，卻明文劃出一個(gè)模糊區(qū)： 不僅把未經(jīng)許可

30、使用他人相同注冊商標(biāo)于同種商品或服務(wù)視為侵權(quán)，而且，把使用他人的近似商標(biāo)于類似商品或服務(wù)，也視為侵權(quán)。 在實(shí)踐中出現(xiàn)“近似”與“類似”兩個(gè)模糊區(qū) 3著作權(quán)侵權(quán)的認(rèn)定 著作權(quán)依法自動(dòng)生成決定其在侵權(quán)認(rèn)定上的“模糊性”更加明顯。 著作權(quán)保護(hù)什么？ “獨(dú)創(chuàng)性”是什么？ 著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定“三步侵權(quán)認(rèn)定法”： 首先，把屬于“惟一表達(dá)”方式的部分排除（抽象法）；其次，把不屬于原告著作權(quán)覆蓋范圍內(nèi)的他人、前人的成果“濾”出（過濾法）；最后，把原、被告作品進(jìn)行對(duì)比看看有幾分相同之處（對(duì)比法）。 （三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利窮竭 1概念和特征 （1）概念：權(quán)利窮竭（Exhaustion of Right），指當(dāng)含有知識(shí)產(chǎn)權(quán)

31、的商品，以合法方式銷售分發(fā)出去后，無論該商品再輾轉(zhuǎn)到何人之手，知識(shí)產(chǎn)權(quán)人均無權(quán)再控制該商品的流轉(zhuǎn)，即權(quán)利人行使一次，即耗盡了有關(guān)權(quán)利，不能再次行使。 （2）特征： 1權(quán)利窮竭的前提是，產(chǎn)品由權(quán)利人或經(jīng)其同意之人首次銷售后投入市場。 2窮竭對(duì)象的特定性。指權(quán)利的窮竭是針對(duì)每一件合法投入市場的具體產(chǎn)品而言的，權(quán)利人對(duì)其尚未投放市場或被非法投入市場的產(chǎn)品，仍然具有排他性的絕對(duì)權(quán)利。 3窮竭權(quán)項(xiàng)的特定性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利窮竭是指特定權(quán)項(xiàng)的窮竭，而不是指所有權(quán)項(xiàng)的窮竭。 2知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利窮竭的具體適用 （1）在著作權(quán)領(lǐng)域的適用 在著作權(quán)領(lǐng)域，被窮竭的權(quán)利為“發(fā)行權(quán)”。 例外情況 ： 出租權(quán)不窮竭 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下

32、的發(fā)行權(quán)不窮竭 藝術(shù)作品的追續(xù)權(quán)不窮竭。 追續(xù)權(quán)：指藝術(shù)作品被再次出售之后，如果購買人轉(zhuǎn)售他人的價(jià)格高于購買時(shí)支付的金額，則該作品的作者有權(quán)利從此差額中分享一定比例的金額。 （2）在專利權(quán)領(lǐng)域的適用 窮竭范圍：包括使用權(quán)、許諾銷售權(quán)和銷售權(quán)。 專利權(quán)權(quán)利窮竭只適用于合法地投入到市場的那一部分專利產(chǎn)品。 專利權(quán)權(quán)利窮竭的核心是：“在保護(hù)專利權(quán)人合法權(quán)益的前提下，維護(hù)正常的市場交易秩序，保護(hù)經(jīng)營者和一般消費(fèi)者的合法權(quán)益?！?例外情況： 侵權(quán)產(chǎn)品的問題。 對(duì)專利產(chǎn)品的修理問題。 （3）在商標(biāo)權(quán)領(lǐng)域的適用 商標(biāo)權(quán)權(quán)利窮竭范圍。商品上的商標(biāo)權(quán)的使用權(quán) 例外情況 反向假冒問題。 案例：1994年，在北京發(fā)

33、生了一起商標(biāo)糾紛，百盛商業(yè)中心在其出售新加坡“鱷魚”牌服裝的專柜上，將其購入的北京服裝廠制作的 “楓葉”牌服裝，撕去“楓葉”注冊商標(biāo)，換上“鱷魚”商標(biāo)，以高出原“楓葉”服裝數(shù)倍的價(jià)格出售。這就是國際上常說的“反向假冒”。 改變商品質(zhì)量后再銷售的問題。 （四）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù) 1.目前知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的狀況（1） 世界各國通過締結(jié)雙邊和多邊國際條約，使當(dāng)事國承擔(dān)條約規(guī)定的義務(wù)，相互承認(rèn)和保護(hù)其他締約國國民和法人在其本國依其本國法律所取得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。（2）區(qū)域保護(hù)加強(qiáng)，簽訂了一系列區(qū)域性的保護(hù)知 識(shí)產(chǎn)權(quán)公約。（3）作為聯(lián)合國專門機(jī)構(gòu)之一的世界 知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織成立。（4）Trips協(xié)議的簽訂，將知識(shí)

34、產(chǎn)權(quán) 的國際保護(hù)納入WTO的法律體系中。 2. 與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議(Trips)制定情況介紹 烏拉圭回合知識(shí)產(chǎn)權(quán)多邊談判爭論焦點(diǎn)：（1）談判目標(biāo) 發(fā)達(dá)國家：在關(guān)貿(mào)總協(xié)定內(nèi)，建立一套完整的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。 發(fā)展中國家：解決借保護(hù)知識(shí) 產(chǎn)權(quán)之名，行貿(mào)易保護(hù)之實(shí)的 不公平貿(mào)易做法。（2）保護(hù)范圍 發(fā)達(dá)國家：擴(kuò)大知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保 護(hù)范圍。 發(fā)展中國家：應(yīng)個(gè)案研究確定，不能一概而論。 （3）保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)和水平 發(fā)達(dá)國家：所有的締約方，一視同仁，遵循統(tǒng)一的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，無條件地達(dá)到協(xié)議所規(guī)定的保護(hù)水平。 發(fā)展中國家：締約方只能承擔(dān)與自己經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的義務(wù)，不能在貫徹執(zhí)行協(xié)議的問題上一步到位。 （4）實(shí)施

35、措施 發(fā)達(dá)國家：建立一個(gè)有關(guān)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的爭端解決機(jī)制，締約方應(yīng)當(dāng)使自己的國內(nèi)立法，與協(xié)議所規(guī)定的實(shí)施措施相一致。 發(fā)展中國家：國內(nèi)立法不應(yīng)受實(shí)施措施的約束，不是國內(nèi)立法服從于實(shí)施措施的問題，而是實(shí)施措施如何與國內(nèi)立法協(xié)調(diào)的問題。 （5）冒牌貨貿(mào)易問題 發(fā)達(dá)國家：冒牌貨貿(mào)易問題應(yīng)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，同步地一攬子加以解決。 發(fā)展中國家：冒牌貨貿(mào)易問題，采取適當(dāng)?shù)倪吘炒胧┚涂梢越鉀Q，不宜納入多邊框架之中。 3TRIPS的主要特點(diǎn) (1)內(nèi)容涉及面廣，幾乎涉及到了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的各個(gè)領(lǐng)域； (2)保護(hù)水平高，在多方面超過了現(xiàn)有的國際公約對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)水平； (3)將關(guān)貿(mào)總協(xié)定(GATT)和世界貿(mào)易組織(WT

36、O)中關(guān)于有形商品貿(mào)易的原則和規(guī)定延伸到對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)領(lǐng)域； (4)強(qiáng)化了知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法程序和保護(hù)措施； (5)強(qiáng)化了協(xié)議的執(zhí)行措施和爭端解決機(jī)制，把履行協(xié)議保護(hù)產(chǎn)權(quán)與貿(mào)易制裁緊密結(jié)合在一起；(6)設(shè)置了“與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)理事會(huì)”作為常設(shè)機(jī)構(gòu)，監(jiān)督本協(xié)議的實(shí)施。 4TRIPS的結(jié)構(gòu)及主要內(nèi)容 （1）內(nèi)容結(jié)構(gòu) TRIPS共分為7個(gè)部分計(jì)73條，另加協(xié)議正文前的序言。 協(xié)議的序言明確了談判要解決的問題以及要達(dá)到的目的。 第一部分，關(guān)于總則和基本原則。 第二部分，關(guān)于版權(quán)、商標(biāo)、專利、產(chǎn)地標(biāo)志、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)、集成電路、未泄露的信息及許可證協(xié)議中反競爭行為規(guī)定。 第三部分，關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的實(shí)施。

37、第四部分，關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得、保持及相關(guān)程序。 第五部分，關(guān)于爭端的防止和解決。 第六部分，關(guān)于過渡期安排。 第七部分，關(guān)于機(jī)構(gòu)安排和最后條款。 （2）TRIPS的主要內(nèi)容 重申的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的基本原則主要有： 國民待遇原則 保護(hù)公共秩序、社會(huì)公德、公眾健康原則 對(duì)權(quán)利合理限制原則 權(quán)利的地域性獨(dú)立原則 專利、商標(biāo)申請的優(yōu)先權(quán)原則 版權(quán)自動(dòng)保護(hù)原則以上是TRIPS重申的一些基本原則。 新提出的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的基本原則主要有： 最惠國待遇原則 透明度原則 爭端解決原則 對(duì)行政終局決定的司法審查和復(fù)審原則 承認(rèn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)為私權(quán)的原則 確立了TRIPS與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際公約的基本關(guān)系 基本完全肯定、要求全體成員必須遵守并執(zhí)行的4個(gè)國際公約 保護(hù)工