第五章合同法實務(wù)

1、第五章第五章 合同法實務(wù)合同法實務(wù)v第一節(jié)第一節(jié) 概述概述v第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立與效力合同的訂立與效力v第三節(jié)第三節(jié) 合同的履行與擔(dān)保合同的履行與擔(dān)保v第四節(jié)第四節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止v第五節(jié)第五節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任v第六節(jié)第六節(jié) 合同爭議解決方式合同爭議解決方式第一節(jié)第一節(jié) 概述概述 進入腳本情節(jié)（書本第170頁） 通過腳本情節(jié)的學(xué)習(xí)通過腳本情節(jié)的學(xué)習(xí) 引申探討 第一節(jié)第一節(jié) 概述概述 一、合同的定義：一、合同的定義： 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議設(shè)立變更、終止民事權(quán)利義

2、務(wù)關(guān)系的協(xié)議該概念包括三層涵義：該概念包括三層涵義：1 1、合同法只是調(diào)整平等主體之間的關(guān)系、合同法只是調(diào)整平等主體之間的關(guān)系2 2、合同法調(diào)整的關(guān)系限于平等主體之間的合同關(guān)系、合同法調(diào)整的關(guān)系限于平等主體之間的合同關(guān)系3 3、合同法所調(diào)整的合同關(guān)系為財產(chǎn)性的合同關(guān)系、合同法所調(diào)整的合同關(guān)系為財產(chǎn)性的合同關(guān)系 二、二、合同法合同法主要內(nèi)容主要內(nèi)容 合同法合同法分為總則、分則和附則三大部分，共分為總則、分則和附則三大部分，共計計2323章。章。 其中總則其中總則8 8章，分別為一般規(guī)定、合同的訂立、章，分別為一般規(guī)定、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的效力、合同的履行、

3、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)中止、違約責(zé)任、其他規(guī)定。合同的權(quán)利義務(wù)中止、違約責(zé)任、其他規(guī)定。 分則分則1515章，對買賣合同、借款合同、租賃合同章，對買賣合同、借款合同、租賃合同等社會經(jīng)濟活動中常見的等社會經(jīng)濟活動中常見的1515類典型合同進行了規(guī)類典型合同進行了規(guī)定定 。三、合同的法律特征：三、合同的法律特征： （1 1）當(dāng)事人地位的平等性）當(dāng)事人地位的平等性 （2 2）主體的廣泛性）主體的廣泛性 （3 3）締約的自愿性）締約的自愿性 （4 4）意思表示的一致性）意思表示的一致性 （5 5）法律約束性）法律約束性 四、合同法的基本原則：四、合同法的基本原則： （1 1）平等原則）平等原

4、則 （2 2）自愿原則）自愿原則 （3 3）公平原則）公平原則 （4 4）誠實信用原則）誠實信用原則 （5 5） 遵守法律、尊重社會公德、不損害社會公共遵守法律、尊重社會公德、不損害社會公共利益原則利益原則 五、建設(shè)工程合同五、建設(shè)工程合同 承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。 1 1、建設(shè)工程合同的特點、建設(shè)工程合同的特點 （1 1）合同主體只能是法人，而且只能是經(jīng)過批準(zhǔn)）合同主體只能是法人，而且只能是經(jīng)過批準(zhǔn)的具有相應(yīng)資質(zhì)的法人的具有相應(yīng)資質(zhì)的法人 （2 2）建設(shè)工程合同的標(biāo)的是特定的）建設(shè)工程合同的標(biāo)的是特定的, ,僅限于完成僅限于完成建設(shè)

5、工程工作的行為建設(shè)工程工作的行為 （3 3）政府監(jiān)管的嚴(yán)格性）政府監(jiān)管的嚴(yán)格性 （4 4）具有計劃性和次序性）具有計劃性和次序性 （5 5）為要式合同）為要式合同 2 2、建設(shè)工程合同的種類、建設(shè)工程合同的種類 （1 1）按承發(fā)包的工程范圍分類）按承發(fā)包的工程范圍分類 總承包合同、承包合同、分包合同總承包合同、承包合同、分包合同 （2 2）按承包的專業(yè)分類）按承包的專業(yè)分類 勘察合同、設(shè)計合同、施工合同勘察合同、設(shè)計合同、施工合同 （3 3）按計價和結(jié)算方式分類）按計價和結(jié)算方式分類 總價合同、單價合同、成本加酬金合同總價合同、單價合同、成本加酬金合同第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立和效力合同的訂立和

6、效力 進入腳本情節(jié)（書本第178頁） 通過腳本情節(jié)的學(xué)習(xí)通過腳本情節(jié)的學(xué)習(xí) 引申探討 （一）合同的形式（一）合同的形式 合同法合同法第十條第一款規(guī)定：第十條第一款規(guī)定：“合同當(dāng)事人訂合同當(dāng)事人訂立合同，有立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式書面形式、口頭形式和其他形式。法。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式面形式”。 1 1口頭形式口頭形式 口頭形式，是指當(dāng)事人用談話的方式所訂立的口頭形式，是指當(dāng)事人用談話的方式所訂立的合同，如當(dāng)面交談、電話聯(lián)系等。集市的現(xiàn)貨交合同，如當(dāng)面交談、電話聯(lián)系等。集市的現(xiàn)貨交易、商店里的零售等一般都采用口頭

7、形式。易、商店里的零售等一般都采用口頭形式。一、建設(shè)工程合同形式與合同訂立一、建設(shè)工程合同形式與合同訂立 2 2書面形式書面形式 書面形式，是指以文字的方式表現(xiàn)當(dāng)事人之書面形式，是指以文字的方式表現(xiàn)當(dāng)事人之間所訂合同內(nèi)容的形式。間所訂合同內(nèi)容的形式。合同法合同法第十一條第十一條規(guī)定；規(guī)定；“書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文電文( (包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件電子郵件) )等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。 合同法合同法對書面形式訂立合同提出了明確對書面形式訂立合同提出了明確的

8、要求，即：法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形的要求，即：法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的、當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用式的、當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。書面形式。 合同法合同法要求在如下八種情況下應(yīng)當(dāng)采用書面形式：要求在如下八種情況下應(yīng)當(dāng)采用書面形式：(1)(1)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式；(2)(2)當(dāng)事人約定采用書面形式；當(dāng)事人約定采用書面形式；(3)(3)借款合同借款合同( (但自然人之間借款有約定的除外但自然人之間借款有約定的除外) )；(4)(4)融資租賃合同；融資租賃合同；(5)(5)建設(shè)工程合同；建設(shè)工程合同；(6)(6

9、)技術(shù)開發(fā)合同；技術(shù)開發(fā)合同；(7)(7)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；(8)(8)租賃期六個月以上的租賃合同。租賃期六個月以上的租賃合同。3 3其他形式其他形式 其他形式，是指采用除書面形式、口頭形式以外其他形式，是指采用除書面形式、口頭形式以外的方式來表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式。的方式來表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式。 其他形式一般包括默示形式和視聽資料形式。其他形式一般包括默示形式和視聽資料形式。 要約邀請要約邀請：包含的交易條件不完整不充分，（需要對方補：包含的交易條件不完整不充分，（需要對方補充，否則）不足以使合同成立；充，否則）不足以使合同成立； 要約要約：包含的交易條件完整成分（無需對方補充），足以：

10、包含的交易條件完整成分（無需對方補充），足以使合同成立；使合同成立； 承諾承諾：不改變不增加不補充任何新的實質(zhì)交易條件。：不改變不增加不補充任何新的實質(zhì)交易條件。 假設(shè)：某合同需要（假設(shè)：某合同需要（A B C D）4個條件完整充分才可以個條件完整充分才可以達(dá)成，則：要約（？）達(dá)成，則：要約（？）+承諾（承諾（OK!）=合同（合同（A B C D） 那么：甲（那么：甲（A B C） 乙（乙（D） 甲（甲（D） 乙（乙（OK!） 邀請邀請 要約要約 新要約新要約 承諾承諾（二）合同的訂立（二）合同的訂立 合同法合同法第十三條規(guī)定，第十三條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，采當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方

11、式取要約、承諾方式”。 1 1、要約邀請、要約邀請 要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 2 2、要約、要約 （1 1）要約即一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Γ┮s即一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件當(dāng)事人接受的意思表示。方當(dāng)事人提出合同條件當(dāng)事人接受的意思表示。 (2)(2)要約撤回要約撤回 要約撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其要約撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要約的以撤回要約，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約

12、到達(dá)受要通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人約人之前之前或或同時同時到達(dá)受要約人到達(dá)受要約人。 例：甲公司向乙公司發(fā)出要約，出售一批建筑材例：甲公司向乙公司發(fā)出要約，出售一批建筑材料。要約發(fā)出后，甲公司因進貨渠道發(fā)生困難而料。要約發(fā)出后，甲公司因進貨渠道發(fā)生困難而擬撤回要約。甲公司撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)（擬撤回要約。甲公司撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)（ ）到達(dá)乙公司。到達(dá)乙公司。 A. 在要約到達(dá)乙公司之前在要約到達(dá)乙公司之前 B. 與要約同時與要約同時 C. 在乙公司發(fā)出承諾之前在乙公司發(fā)出承諾之前 D. 在乙公司發(fā)出承諾的同時在乙公司發(fā)出承諾的同時 E. 在乙公司發(fā)出承諾后在乙公司發(fā)出承諾后 (3)(3)要約撤銷

13、要約撤銷 要約撤銷是指要約在發(fā)生法律效力之后要約人要約撤銷是指要約在發(fā)生法律效力之后要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表不。欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表不。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。出承諾通知之前到達(dá)受要約人。合同法對撤消要約合同法對撤消要約是嚴(yán)格加以限制的，因為這會直接影響到受要約人是嚴(yán)格加以限制的，因為這會直接影響到受要約人的利益。的利益。 在下列情況下，要約不能撤銷：要約人規(guī)定了承諾在下列情況下，要約不能撤銷：要約人規(guī)定了承諾期限，或者有其他形式明示要約不可撤銷；受要約期限，或

14、者有其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為合同的人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為合同的履行作了準(zhǔn)備工作，如果要約撤銷，受要約人就會履行作了準(zhǔn)備工作，如果要約撤銷，受要約人就會受到損失。受到損失。 (4)(4)要約生效要約生效 要約生效是指要約發(fā)生法律效力，即對要約人要約生效是指要約發(fā)生法律效力，即對要約人和受要約人發(fā)生法律的約束力。和受要約人發(fā)生法律的約束力。 合同法規(guī)定，合同法規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時生效要約到達(dá)受要約人時生效。 采用采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定

15、系統(tǒng)的時收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。時間。 投標(biāo)是要約，投標(biāo)是要約，合同法合同法第第16條規(guī)定條規(guī)定“要約到達(dá)受要約人時要約到達(dá)受要約人時生效生效”，書面形式的要約，只需要進入對方控制范圍，無論，書面形式的要約，只需要進入對方控制范圍，無論對方是否知悉其內(nèi)容，均視為對方是否知悉其內(nèi)容，均視為“到達(dá)到達(dá)”，乍一看，應(yīng)該是，乍一看，應(yīng)該是B。但注意法律的任何規(guī)定皆可能有例外，招投標(biāo)過程中：投。但注意法律的任何規(guī)定

16、皆可能有例外，招投標(biāo)過程中：投標(biāo)生效的時間，是投標(biāo)截止時間，而不是遞交或收到投標(biāo)書標(biāo)生效的時間，是投標(biāo)截止時間，而不是遞交或收到投標(biāo)書（要約到達(dá)）時間。要求強記，此為特殊情形。（要約到達(dá)）時間。要求強記，此為特殊情形。 例：招標(biāo)人于例：招標(biāo)人于2006年年4月月1日發(fā)布招標(biāo)公告，日發(fā)布招標(biāo)公告，2006年年4月月20日發(fā)布資格項目預(yù)審公告，日發(fā)布資格項目預(yù)審公告，2006年年5月月10發(fā)售招標(biāo)文件發(fā)售招標(biāo)文件，投標(biāo)人于投標(biāo)截止日，投標(biāo)人于投標(biāo)截止日2006年年6月月10日及時遞交了投標(biāo)文日及時遞交了投標(biāo)文件，件，2006年年7月月20日招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，則要約生效日招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，則

17、要約生效的時間是（的時間是（ ） A. 2006年年4月月1日日 B. 2006年年5月月10日日 C. 2006年年6月月10日日 D. 2006年年7月月20日日 在如下情況下要約無效：在如下情況下要約無效： 1 1、拒絕要約的通知到達(dá)要約人；、拒絕要約的通知到達(dá)要約人； 2 2、要約人依法撤銷要約；、要約人依法撤銷要約； 3 3、在承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；、在承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； 4 4、受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。、受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。要約與要約邀請的區(qū)別要約與要約邀請的區(qū)別 要約是當(dāng)事人希望和他人訂立合同的意思表示，要約是當(dāng)事人希望和他

18、人訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的；要約邀請是希望對方向以訂立合同為直接目的；要約邀請是希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示。自己發(fā)出要約的意思表示。 要約一經(jīng)發(fā)出，邀請方可以不受自己的要約邀要約一經(jīng)發(fā)出，邀請方可以不受自己的要約邀請的約束，即受要約邀請而發(fā)出要約一方當(dāng)事人，請的約束，即受要約邀請而發(fā)出要約一方當(dāng)事人，不能要求邀請方必須接受要約。不能要求邀請方必須接受要約。 要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件，如明確的標(biāo)的額、標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量、價款件，如明確的標(biāo)的額、標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量、價款報酬、履行期限等；而要約邀請則不具備這些條報酬、履行期

19、限等；而要約邀請則不具備這些條件。件。 3 3、承諾、承諾 (1)(1)承諾的概念承諾的概念 承諾是指受要約人完全同意要約的意思表承諾是指受要約人完全同意要約的意思表示。示。 1 1）承諾必須由受要約人向要約人作出）承諾必須由受要約人向要約人作出 2 2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容相一致）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容相一致 3 3）受要約人應(yīng)當(dāng)在承諾期限內(nèi)作出承諾）受要約人應(yīng)當(dāng)在承諾期限內(nèi)作出承諾 (2)(2)承諾超期承諾超期 承諾超期是指受要約人在超過承諾期限而發(fā)出承諾超期是指受要約人在超過承諾期限而發(fā)出的承諾，遲到的承諾，要約人可以承認(rèn)其效力，的承諾，遲到的承諾，要約人可以承認(rèn)其效力，但必須

20、及時通知受要約人否則受要約人會認(rèn)為但必須及時通知受要約人否則受要約人會認(rèn)為承諾并末生效或者視為自己發(fā)出了新要約而企盼承諾并末生效或者視為自己發(fā)出了新要約而企盼要約人的承諾。要約人的承諾。 (3)(3)承諾延誤承諾延誤 承諾延誤是指受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，承諾延誤是指受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因因( (如因郵寄過程延誤如因郵寄過程延誤) )承諾到達(dá)要約人時超過承諾承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效

21、。期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 (4)(4)承諾撤回承諾撤回 承諾撤回，是承諾人阻止或者消火承諾發(fā)生法承諾撤回，是承諾人阻止或者消火承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤撤回承諾的通知律效力的意思表示。承諾可以撤撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。同時到達(dá)要約人。 (5)(5)承諾生效承諾生效 承諾生效，是指承諾發(fā)生法律效力，即承諾對承諾生效，是指承諾發(fā)生法律效力，即承諾對承諾人和要約人產(chǎn)生法律效力。承諾人和要約人產(chǎn)生法律效力。承諾的通知送達(dá)承諾的通知送達(dá)給要約人時生效。給要約人時生效。承諾生效時合同成立。承

22、諾生承諾生效時合同成立。承諾生效與合同成立是密不可分的法律事實。效與合同成立是密不可分的法律事實。受要約人對要約的實質(zhì)性變更（履行時間的變更）受要約人對要約的實質(zhì)性變更（履行時間的變更），不構(gòu)成承諾；而屬于新要約。，不構(gòu)成承諾；而屬于新要約。1.施工單位向電梯生產(chǎn)公司訂購兩部施工單位向電梯生產(chǎn)公司訂購兩部A型電梯，并型電梯，并要求要求5日內(nèi)交貨。電梯生產(chǎn)公司回函表示如果延日內(nèi)交貨。電梯生產(chǎn)公司回函表示如果延長長1周可如約供貨。根據(jù)周可如約供貨。根據(jù)合同法合同法，電梯生產(chǎn)，電梯生產(chǎn)公司的回函屬于（公司的回函屬于（ ）A. 要約邀請要約邀請 B. 承諾承諾C. 部分承諾部分承諾 D. 新要約新要約

23、2.甲建筑公司收到了某水泥廠寄送的價目表但無其他內(nèi)容。甲建筑公司收到了某水泥廠寄送的價目表但無其他內(nèi)容。甲按表明價格提出訂購甲按表明價格提出訂購1000噸某型號水泥，并附上主要噸某型號水泥，并附上主要合同條款，卻被告知因原材料價格上漲故原來的價格不合同條款，卻被告知因原材料價格上漲故原來的價格不再適用，要采用提價后的新價格，下列說法正確的是再適用，要采用提價后的新價格，下列說法正確的是 （ ）A.水泥廠的價目表屬于要約邀請水泥廠的價目表屬于要約邀請 B. 甲建筑公司的訂購表示屬于要約甲建筑公司的訂購表示屬于要約C.水泥廠的價目表屬于要約水泥廠的價目表屬于要約D.水泥廠新報價屬于承諾水泥廠新報價

24、屬于承諾E.水泥廠新報價屬于新要約水泥廠新報價屬于新要約 招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法中的中的“中標(biāo)通知書中標(biāo)通知書”相當(dāng)于承相當(dāng)于承諾，但該諾，但該“承諾承諾”與與合同法合同法中的中的“承諾承諾”有有兩點不同：兩點不同： 一是發(fā)生法律效力的時間不同。一是發(fā)生法律效力的時間不同。合同法合同法規(guī)定，規(guī)定，“承諾承諾”通知到達(dá)要約人時發(fā)生法律效力，通知到達(dá)要約人時發(fā)生法律效力，而而“中標(biāo)通知書中標(biāo)通知書”只要發(fā)出后即發(fā)生法律效力。只要發(fā)出后即發(fā)生法律效力。 二是合同成立的時間不同。二是合同成立的時間不同。合同法合同法規(guī)定規(guī)定“承諾承諾”生效時合同成立，而生效時合同成立，而“中標(biāo)通知書中標(biāo)通知書“發(fā)發(fā)出后，

25、出后，“承諾承諾”雖然發(fā)生法律效力，但在書面合雖然發(fā)生法律效力，但在書面合同訂立之前，合同尚未成立。同訂立之前，合同尚未成立。“中標(biāo)通知書中標(biāo)通知書”與合同法中與合同法中“承諾承諾”的區(qū)別的區(qū)別 按按合同法合同法第二十條規(guī)定，承諾通第二十條規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時生效，這就是承諾生效的知到達(dá)要約人時生效，這就是承諾生效的“到達(dá)主義到達(dá)主義”。然而，中標(biāo)通知書作為。然而，中標(biāo)通知書作為招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的承諾行為，與規(guī)定的承諾行為，與合同合同法法規(guī)定的一般性承諾不同，它的生效不規(guī)定的一般性承諾不同，它的生效不是采取是采取“到達(dá)主義到達(dá)主義”，而是采取，而是采取“投郵主投郵主義義”，即：中

26、標(biāo)通知書一經(jīng)發(fā)出就生效，即：中標(biāo)通知書一經(jīng)發(fā)出就生效，就對招標(biāo)人和投標(biāo)人產(chǎn)生約束力。就對招標(biāo)人和投標(biāo)人產(chǎn)生約束力。 （6 6）承諾期限的起算：）承諾期限的起算： 1 1）、如果要約確定承諾期限，則應(yīng)在該確定的期）、如果要約確定承諾期限，則應(yīng)在該確定的期限內(nèi)作出承諾；限內(nèi)作出承諾； 2 2）、如果沒有確定期限，以對話方式作出的，應(yīng)）、如果沒有確定期限，以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾；當(dāng)即時作出承諾； 3 3）、要約以非對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在合理期限）、要約以非對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)作出承諾。所謂合理期限，就是要考慮給承諾內(nèi)作出承諾。所謂合理期限，就是要考慮給承諾人以必要的時間。人以

27、必要的時間。 4 4）、要約以信件或電報作出的，則承諾期限從信）、要約以信件或電報作出的，則承諾期限從信件載明的日期，或電報交發(fā)的日期起算；件載明的日期，或電報交發(fā)的日期起算； 5 5）、信件未載明日期的，則以投寄該信件的郵戳）、信件未載明日期的，則以投寄該信件的郵戳日期起算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作日期起算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。出，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。招標(biāo)公告、招標(biāo)文件、招標(biāo)公告、招標(biāo)文件、投標(biāo)邀請書投標(biāo)邀請書要約邀請要約邀請投標(biāo)文件投標(biāo)文件要約要約中標(biāo)通知書中標(biāo)通知書承諾承諾二、建設(shè)工程合同主要內(nèi)容二、建設(shè)工程

28、合同主要內(nèi)容 （1 1） 當(dāng)事人的名稱或者姓名和場所當(dāng)事人的名稱或者姓名和場所 （2 2） 標(biāo)的標(biāo)的 （3 3） 數(shù)量數(shù)量 （4 4） 質(zhì)量質(zhì)量 （5 5） 價款和報酬價款和報酬 （6 6） 履行的期限、地點和方式履行的期限、地點和方式 （7 7） 違約責(zé)任違約責(zé)任 （8 8） 解決爭議的方法解決爭議的方法 三、合同的成立三、合同的成立 （一）合同成立的時間（一）合同成立的時間 (1)(1)承諾生效時成立。承諾生效時成立。當(dāng)事人以非書面形式訂立合當(dāng)事人以非書面形式訂立合同，或者以信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，同，或者以信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，該合同自承諾生效時成立，即自承諾通知到達(dá)要

29、該合同自承諾生效時成立，即自承諾通知到達(dá)要約入時或者承諾人作出承諾的行為時合同成立。約入時或者承諾人作出承諾的行為時合同成立。 (2)(2)合同簽字蓋章時成立。合同簽字蓋章時成立。當(dāng)事人采用合同書形式當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，該合同自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章訂立合同的，該合同自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時成立。時成立。 如果在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人如果在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人方已經(jīng)履行方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同也成立。主要義務(wù)，對方接受的，該合同也成立。 (3)(3)簽訂確認(rèn)書時成立。簽訂確認(rèn)書時成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同，如一方提出要求簽

30、訂對合電文等形式訂立合同，如一方提出要求簽訂對合同內(nèi)容予以確認(rèn)的書面文件確認(rèn)書，則該合同自同內(nèi)容予以確認(rèn)的書面文件確認(rèn)書，則該合同自簽訂確認(rèn)書時成立。簽訂確認(rèn)書時成立。 （二）合同成立的地點（二）合同成立的地點 承諾生效合同成立的，承諾生效的地點為合同承諾生效合同成立的，承諾生效的地點為合同成立的地點。成立的地點。 而法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用特定形式成立而法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用特定形式成立合同的，特定形式完成地點為合同成立的地點。合同的，特定形式完成地點為合同成立的地點。 如當(dāng)事人在合同成立前要求采用確認(rèn)書、合同如當(dāng)事人在合同成立前要求采用確認(rèn)書、合同書等書面形式的，確認(rèn)書從簽訂生效時起

31、合同成書等書面形式的，確認(rèn)書從簽訂生效時起合同成立，合同成立時的地點為合同成立的地點。立，合同成立時的地點為合同成立的地點。 合同書從簽字或者蓋章時起成立，簽字或者蓋合同書從簽字或者蓋章時起成立，簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。章的地點為合同成立的地點。 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定必須經(jīng)過法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定必須經(jīng)過公證合同才成立的，公正的地點為合同成立的地公證合同才成立的，公正的地點為合同成立的地點。點。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常

32、居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。按照其約定。 案案 例例1 張某是上海某公司技術(shù)人員，其預(yù)購買美張某是上海某公司技術(shù)人員，其預(yù)購買美國微軟公司新的操作系統(tǒng)國微軟公司新的操作系統(tǒng)VistaVista，于，于20062006年年9 9月月2525日用其申請的日用其申請的126126郵箱向微軟公司銷售郵箱向微軟公司銷售部發(fā)出一封郵件，稱其要購買部發(fā)出一封郵件，稱其要購買VistaVista操作系操作系統(tǒng)，詢問價格多少？微軟公司銷售部工作統(tǒng)，詢問價格多少？微軟公司銷售部工作人員在收到這封郵件后于人員在收到這封郵件后于20062006年年

33、9 9月月2626日回日回復(fù)張某，稱復(fù)張某，稱VistaVista操作系統(tǒng)中文版在中國大操作系統(tǒng)中文版在中國大陸市場售價陸市場售價50005000元，元， 張某張某20062006年年9 9月月2727日又發(fā)一封郵件詢問是否日又發(fā)一封郵件詢問是否可以便宜一點，經(jīng)過幾輪的討價還價，可以便宜一點，經(jīng)過幾輪的討價還價， 20062006年年1010月月1 1日微軟公司銷售部發(fā)出一封郵日微軟公司銷售部發(fā)出一封郵件，稱最少件，稱最少46804680元人民幣，張某即日發(fā)出一元人民幣，張某即日發(fā)出一封郵件稱同意購買，并通過網(wǎng)上支付形式封郵件稱同意購買，并通過網(wǎng)上支付形式把貨款支付給微軟公司。把貨款支付給微軟

34、公司。 20062006年年1010月月2 2日，張某到日本東京旅游，當(dāng)日，張某到日本東京旅游，當(dāng)日晚上，在其下榻的酒店通過其攜帶的筆日晚上，在其下榻的酒店通過其攜帶的筆記本電腦，無線上網(wǎng)打開其記本電腦，無線上網(wǎng)打開其126126郵箱，發(fā)現(xiàn)郵箱，發(fā)現(xiàn)微軟公司已經(jīng)將微軟公司已經(jīng)將VistaVista操作系統(tǒng)壓縮打包發(fā)操作系統(tǒng)壓縮打包發(fā)到其郵箱中，于是張某下載了此軟件但沒到其郵箱中，于是張某下載了此軟件但沒有安裝。有安裝。 20062006年年1010月月5 5日晚，張某在其廣島日晚，張某在其廣島下榻的賓館成功將下榻的賓館成功將VistaVista操作系統(tǒng)安裝在自操作系統(tǒng)安裝在自己的筆記本電腦上。

35、經(jīng)過近兩個月的使用，己的筆記本電腦上。經(jīng)過近兩個月的使用，張某發(fā)現(xiàn)張某發(fā)現(xiàn)VistaVista操作系統(tǒng)很不穩(wěn)定，操作系統(tǒng)很不穩(wěn)定， 而且經(jīng)常遭到攻擊和侵入，于是其覺得微而且經(jīng)常遭到攻擊和侵入，于是其覺得微軟公司的軟公司的VistaVista操作系統(tǒng)沒有達(dá)到自己的要操作系統(tǒng)沒有達(dá)到自己的要求，主張微軟公司違約，并要求賠償，微求，主張微軟公司違約，并要求賠償，微軟公司否認(rèn)自己的軟公司否認(rèn)自己的VistaVista操作系統(tǒng)不符合合操作系統(tǒng)不符合合同的約定，拒絕賠償，雙方協(xié)商不成，張同的約定，拒絕賠償，雙方協(xié)商不成，張某預(yù)起訴微軟公司。請問：某預(yù)起訴微軟公司。請問： （1 1）在這個電子合同簽訂的過程

36、中，哪些）在這個電子合同簽訂的過程中，哪些行為分別屬于要約邀請、要約和承諾？行為分別屬于要約邀請、要約和承諾？ （2 2）張某與微軟公司的電子合同是否成立？）張某與微軟公司的電子合同是否成立？如果成立，成立的時間與地點分別是？如果成立，成立的時間與地點分別是？ 案例分析案例分析 1 1、 稱其要購買稱其要購買VistaVista操作系統(tǒng)，詢問價格多操作系統(tǒng)，詢問價格多少？少？ 要約邀請要約邀請 稱稱VistaVista操作系統(tǒng)中文版在中國大陸市場售操作系統(tǒng)中文版在中國大陸市場售價價50005000元。元。要約要約 張某張某20062006年年9 9月月2727日又發(fā)一封郵件詢問是否日又發(fā)一封郵

37、件詢問是否可以便宜一點。反要約可以便宜一點。反要約 20062006年年1010月月1 1日微軟公司銷售部發(fā)出一封郵日微軟公司銷售部發(fā)出一封郵件，稱最少件，稱最少46804680元人民幣，元人民幣，要約要約 張某即日發(fā)出一封郵件稱同意購買。張某即日發(fā)出一封郵件稱同意購買。承諾承諾 2 2、 合同成立：合同成立： 成立的時間是承諾生效的時間。成立的時間是承諾生效的時間。 成立的地點是上海。成立的地點是上海。 合同法合同法 第三十四條第三十四條 承諾生效的地點為合承諾生效的地點為合同成立的地點。同成立的地點。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地同的，收

38、件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。其約定。 案例案例2 某公司建一大樓急需鋼材，遂向本省的甲、某公司建一大樓急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，稱乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，稱“我公司急需我公司急需標(biāo)號為標(biāo)號為0101型號的鋼材型號的鋼材200200噸，如貴廠有貨，噸，如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買。請速來傳真，我公司愿派人前往購買?！比忆摬膹S在受到傳真后，都先后向其回三家鋼材廠在受到傳真后，都先后向其回復(fù)了傳真，在傳真中告知備有

39、現(xiàn)貨，且告復(fù)了傳真，在傳真中告知備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時，便派車給某公司送去了的同時，便派車給某公司送去了100100噸鋼材。噸鋼材。 在該批鋼材送達(dá)之前，某公司得知丙鋼材在該批鋼材送達(dá)之前，某公司得知丙鋼材廠的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，因此，廠的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向丙鋼材廠去傳真，稱向丙鋼材廠去傳真，稱“我公司愿購買貴我公司愿購買貴廠廠200200噸噸0101號鋼材，盼速送貨，運費由我公號鋼材，盼速送貨，運費由我公司負(fù)擔(dān)。司負(fù)擔(dān)。”在發(fā)出傳真后第二天上午，丙在發(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午

40、，甲鋼材鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，甲鋼材廠將廠將100100噸鋼材送達(dá)某公司，被告知，他們噸鋼材送達(dá)某公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材。雙方因協(xié)商不成，甲遂受其送來的鋼材。雙方因協(xié)商不成，甲遂向法院提出訴訟。向法院提出訴訟。案例分析案例分析 本案件被告向原告發(fā)出的傳真，在性質(zhì)上本案件被告向原告發(fā)出的傳真，在性質(zhì)上屬于要約邀請，而非要約。屬于要約邀請，而非要約。 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，一經(jīng)受要約人的承諾，合同即成立，故要一經(jīng)受要約人的承諾，合同即成立，故要約是一種能導(dǎo)致合

41、同關(guān)系產(chǎn)生的法律行為。約是一種能導(dǎo)致合同關(guān)系產(chǎn)生的法律行為。而要約邀請是希望對方主動向自己提出訂而要約邀請是希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示，不能導(dǎo)致合同關(guān)系的立合同的意思表示，不能導(dǎo)致合同關(guān)系的產(chǎn)生，只能誘導(dǎo)他人向自己發(fā)出要約。產(chǎn)生，只能誘導(dǎo)他人向自己發(fā)出要約。 在該案例中稱：如貴廠有貨，請速來傳真，在該案例中稱：如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買。我公司愿派人前往購買?！北砻鞅桓嫦Ｍ砻鞅桓嫦Ｍ嫦蜃约喊l(fā)出要約。因此不認(rèn)定某公司原告向自己發(fā)出要約。因此不認(rèn)定某公司有過失，不承擔(dān)責(zé)任。有過失，不承擔(dān)責(zé)任。四、合同的效力四、合同的效力（一）合同生效（一）合同生效 是指合同對

42、雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。一般來說，依法成立的合同，自成立時生效。一般來說，依法成立的合同，自成立時生效。1 1、合同生效三種情況、合同生效三種情況1 1）成立生效）成立生效 是依法成立的合同，自成立時生效。這是合同生是依法成立的合同，自成立時生效。這是合同生效時間的一般規(guī)定，即如果沒有法律、行政法規(guī)效時間的一般規(guī)定，即如果沒有法律、行政法規(guī)的特別規(guī)定和當(dāng)事人的約定，合同成立的時間就的特別規(guī)定和當(dāng)事人的約定，合同成立的時間就是合同生效的時間。是合同生效的時間。2 2 ）批準(zhǔn)登記生效）批準(zhǔn)登記生效 是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手是法律、行政

43、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的（如根據(jù)三資企業(yè)法訂立的合同、辦理續(xù)生效的（如根據(jù)三資企業(yè)法訂立的合同、辦理抵押物登記的抵押合同）自批準(zhǔn)、登記時生效。抵押物登記的抵押合同）自批準(zhǔn)、登記時生效。 3 3）約定生效）約定生效 是雙方當(dāng)事人在合同中約定合同生效時間的，以是雙方當(dāng)事人在合同中約定合同生效時間的，以約定為準(zhǔn)。約定為準(zhǔn)。 當(dāng)事人可以對合同生效約定附條件或者約定附當(dāng)事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。附條件的合同包括期限。附條件的合同包括附生效條件的合向附生效條件的合向和和附附解除條件的合同解除條件的合同兩類。兩類。 附生效條件的合同，自條件成就時生效；附生效條件的合同，自條件

44、成就時生效； 附解除條件的合同，自條件成就時失效。附條附解除條件的合同，自條件成就時失效。附條件的合同一經(jīng)成立，在條件成就前，當(dāng)事人對于件的合同一經(jīng)成立，在條件成就前，當(dāng)事人對于所約定的條件是否成就，應(yīng)當(dāng)順其自然發(fā)展。但所約定的條件是否成就，應(yīng)當(dāng)順其自然發(fā)展。但也有兩種特殊的情況。也有兩種特殊的情況。 (1)(1)按照法律或行政法規(guī)規(guī)定，有些合同應(yīng)當(dāng)在按照法律或行政法規(guī)規(guī)定，有些合同應(yīng)當(dāng)在辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效。例如擔(dān)保法規(guī)定，辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效。例如擔(dān)保法規(guī)定，以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)等抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)等抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效

45、。抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。 (2)(2)當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件或者附當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件或者附期限，那么自條件成就或者期限屆至?xí)r生效。合期限，那么自條件成就或者期限屆至?xí)r生效。合同生效后，對合同當(dāng)事人就具有法律約束力。同生效后，對合同當(dāng)事人就具有法律約束力。（二）有效合同（二）有效合同 合同的一般有效要件包括：合同的一般有效要件包括： （1 1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； （2 2）意思表示真實；）意思表示真實； （3 3）不違反法律或者社會公共利益；）不違反法律或者社會公共利益； （4 4）合同標(biāo)的須確定和可能（符合法定

46、的）合同標(biāo)的須確定和可能（符合法定的形式）。形式）。（三）無效合同（三）無效合同 無效合同的確認(rèn)無效合同的確認(rèn) 合同法合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效： （1 1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；家利益； （2 2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 （3 3）以合法形式掩蓋非法目的的；）以合法形式掩蓋非法目的的； （4 4）損害社會公共利益；）損害社會公共利益； （5 5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 無效合同的確認(rèn)權(quán)歸合

47、同管理機關(guān)和人民法院。無效合同的確認(rèn)權(quán)歸合同管理機關(guān)和人民法院。練習(xí)題練習(xí)題 【解析解析】ABC. D建議不選，合同無效，是指合同違反了建議不選，合同無效，是指合同違反了法律、行政法法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定規(guī)的效力性強制性規(guī)定。工程建設(shè)的強制性標(biāo)準(zhǔn)在性質(zhì)。工程建設(shè)的強制性標(biāo)準(zhǔn)在性質(zhì)上既不是法律，也不是行政法規(guī)。違反強制性標(biāo)準(zhǔn)訂立上既不是法律，也不是行政法規(guī)。違反強制性標(biāo)準(zhǔn)訂立的質(zhì)量條款不得作為工程竣工驗收的依據(jù)，但并不足以的質(zhì)量條款不得作為工程竣工驗收的依據(jù)，但并不足以否定整個合同的效力。否定整個合同的效力。2.根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)法律和司法解釋，下列施工合同中，屬根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)法律和司

48、法解釋，下列施工合同中，屬于無效合同的是（于無效合同的是（ ）A.建設(shè)單位直接與專業(yè)施工單位簽訂的合同建設(shè)單位直接與專業(yè)施工單位簽訂的合同B.未經(jīng)發(fā)包人同意，承包人將部分非主體工程分包給具有相未經(jīng)發(fā)包人同意，承包人將部分非主體工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的施工單位的合同應(yīng)資質(zhì)的施工單位的合同C.承包人將其承包的工程全部分包給其他有資質(zhì)的承包人的承包人將其承包的工程全部分包給其他有資質(zhì)的承包人的合同合同D.投標(biāo)人串通投標(biāo)中標(biāo)后與招標(biāo)人簽訂的合同投標(biāo)人串通投標(biāo)中標(biāo)后與招標(biāo)人簽訂的合同E.招標(biāo)文件中明確要求投標(biāo)人墊資并據(jù)此與中標(biāo)人簽訂的合招標(biāo)文件中明確要求投標(biāo)人墊資并據(jù)此與中標(biāo)人簽訂的合同同3. 甲乙于甲

49、乙于4月月1日簽訂一份施工合同。合同履行過程中，雙方日簽訂一份施工合同。合同履行過程中，雙方于于5月月1日發(fā)生爭議，甲于日發(fā)生爭議，甲于5月月20日單方要求解除合同。乙遂日單方要求解除合同。乙遂向法院提起訴訟，法院于向法院提起訴訟，法院于6月月30日判定該合同無效。則該合同日判定該合同無效。則該合同自（自（ ）無效。）無效。A.4月月1日日 B.5月月1日日C.5月月20日日 D.6月月30日日 【解析解析】BCD.司法解釋規(guī)定了四類無效施工合同：超越司法解釋規(guī)定了四類無效施工合同：超越資質(zhì)；掛靠；中標(biāo)無效；轉(zhuǎn)包、違法分包。但要注意：資質(zhì)；掛靠；中標(biāo)無效；轉(zhuǎn)包、違法分包。但要注意：墊資雖然違反

50、建設(shè)部禁止性規(guī)定，但并不違反法律、行墊資雖然違反建設(shè)部禁止性規(guī)定，但并不違反法律、行政法規(guī)效力性強制性規(guī)定，依照合同自由原理，不能因政法規(guī)效力性強制性規(guī)定，依照合同自由原理，不能因此認(rèn)定合同無效。此認(rèn)定合同無效。（四）可變更、可撤銷的合同（四）可變更、可撤銷的合同 可變更、可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一可變更、可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。使合同的效力歸于消滅的合同。 下列合同可以變更或者撤銷：下列合同可以變更或者撤銷： （1 1）因重大誤解訂立的）因重大誤解訂立的

51、（2 2）在訂立合同時顯失公平的。）在訂立合同時顯失公平的。 （3 3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立的）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立的合同合同 合同法合同法第第5555條規(guī)定：條規(guī)定：有下列情形之一有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：的，撤銷權(quán)消滅： （1 1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起知道撤銷事由之日起一年內(nèi)一年內(nèi)沒有行使撤銷沒有行使撤銷權(quán)；權(quán)； （2 2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 可變更、可撤銷的合同不同于

52、無效合同，可變更、可撤銷的合同不同于無效合同，當(dāng)事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提。當(dāng)事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提。當(dāng)事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁當(dāng)事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷其合同。機構(gòu)不得撤銷其合同。 可撤銷合同與無效合向的區(qū)別可撤銷合同與無效合向的區(qū)別: :(1)(1)效力不同。效力不同。(2)(2)期限不同。期限不同。 （五）效力待定合同（五）效力待定合同 是指行為人未經(jīng)權(quán)利人同意而訂立的合同，應(yīng)其是指行為人未經(jīng)權(quán)利人同意而訂立的合同，應(yīng)其不完全符合合同生效的要件，合同有效與否，需不完全符合合同生效的要件，合同有效與否，需要由權(quán)利人確定。要由權(quán)利人

53、確定。 具體分為三種情況：具體分為三種情況： （1 1）限制行為能力人訂立的合同）限制行為能力人訂立的合同 （2 2）無權(quán)代理合同）無權(quán)代理合同 （3 3）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同 因無權(quán)代理而簽訂的合同有以下三種情形：因無權(quán)代理而簽訂的合同有以下三種情形： （l l）根本沒有代理權(quán)而簽訂的合同。是指簽訂合同的）根本沒有代理權(quán)而簽訂的合同。是指簽訂合同的人根本沒有經(jīng)過被代理人的授權(quán)，就以被代理人的名人根本沒有經(jīng)過被代理人的授權(quán)，就以被代理人的名義簽訂的合同。義簽訂的合同。 （2 2）超越代理權(quán)而簽訂的合同。是指代理人與被代理）超越代理權(quán)而簽訂的合同。是指代

54、理人與被代理人之間有代理關(guān)系存在，但是代理人超越了被代理人人之間有代理關(guān)系存在，但是代理人超越了被代理人的授權(quán)范圍與他人簽訂了合同。的授權(quán)范圍與他人簽訂了合同。 （3 3）代理關(guān)系終止后簽訂的合同。這是指行為人）代理關(guān)系終止后簽訂的合同。這是指行為人與被代理人之間原有代理關(guān)系，但是由于代理期與被代理人之間原有代理關(guān)系，但是由于代理期限屆滿、代理事務(wù)完成或者被代理人取消委托關(guān)限屆滿、代理事務(wù)完成或者被代理人取消委托關(guān)系等原因，被代理人與代理人之間的代理關(guān)系已系等原因，被代理人與代理人之間的代理關(guān)系已不復(fù)存在，但原代理人仍以被代理人的名義與他不復(fù)存在，但原代理人仍以被代理人的名義與他人簽訂的合同。

55、人簽訂的合同。練習(xí)題練習(xí)題 1、 某購房合同某購房合同2007年年11月月10日簽訂，買房人日簽訂，買房人2007年年11月月15日發(fā)現(xiàn)賣方提供的證件有假而向法日發(fā)現(xiàn)賣方提供的證件有假而向法院申請，法院于院申請，法院于2007年年11月月28日確認(rèn)合同無效，日確認(rèn)合同無效，合同沒有效力的時間從（合同沒有效力的時間從（ ）開始。）開始。 A. 2007年年11月月28日日 B. 2007年年11月月15日日 C. 2007年年11月月20日日 D.2007年年11月月10日日 答案：答案：D練習(xí)題練習(xí)題 2、 下列情形屬于效力待定合同的是（下列情形屬于效力待定合同的是（ ）。）。 A. 10周歲

56、的少年將自家電腦賣給周歲的少年將自家電腦賣給40歲的張歲的張某某 B. 10周歲的兒童因發(fā)明創(chuàng)造而接受獎金周歲的兒童因發(fā)明創(chuàng)造而接受獎金 C. 出租車司機借搶救重病人急需租車之機將出租車司機借搶救重病人急需租車之機將車價提高車價提高10倍倍 D .成年人甲誤將本為復(fù)制品的油畫當(dāng)成真品成年人甲誤將本為復(fù)制品的油畫當(dāng)成真品購買購買 答案：答案：A練習(xí)題練習(xí)題 3、在下列合同中，（、在下列合同中，（ ）合同是可變更的合同。）合同是可變更的合同。 A. 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的害國家利益的 B.以合法活動掩蓋非法目的以合法活動掩蓋非法目的 C.因

57、重大誤解而訂立的因重大誤解而訂立的 D .損害社會公共利益的損害社會公共利益的 答案：答案：C無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同屬效力待定，但兩無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同屬效力待定，但兩種情況下塵埃落定為有效：種情況下塵埃落定為有效：權(quán)利人事后追認(rèn)；權(quán)利人事后追認(rèn)；無權(quán)處分人事后取得處分權(quán)。無權(quán)處分人事后取得處分權(quán)。 4.某施工單位從租賃公司租賃了一批工程模板。某施工單位從租賃公司租賃了一批工程模板。施工完畢，施工單位以自己的名義將該批模板賣施工完畢，施工單位以自己的名義將該批模板賣給其他公司。后租賃公司同意將該批模板賣給施給其他公司。后租賃公司同意將該批模板賣給施工單位。此時施工單位出賣模板的合

58、同為（工單位。此時施工單位出賣模板的合同為（ ） A.可變更可變更 B.有效有效 C.無效無效 D.效力待定效力待定四、黑白合同與格式條款合同四、黑白合同與格式條款合同 （一）黑白合同（一）黑白合同 1 1、概念、概念 其并非一個具體的合同，而是指合同當(dāng)事其并非一個具體的合同，而是指合同當(dāng)事人出于某種利益考慮，對同一合同標(biāo)的物人出于某種利益考慮，對同一合同標(biāo)的物簽訂的、價款存在明顯差額或者履行方式簽訂的、價款存在明顯差額或者履行方式存在差異的兩份合同，其中一份作了登記、存在差異的兩份合同，其中一份作了登記、備案等公示，而另一份僅由雙方當(dāng)事人持備案等公示，而另一份僅由雙方當(dāng)事人持有并實際執(zhí)行，有

59、并實際執(zhí)行，其中登記備案的合同，稱其中登記備案的合同，稱為為“白合同白合同”，僅由雙方當(dāng)事人持有的合，僅由雙方當(dāng)事人持有的合同稱為同稱為“黑合同黑合同” ” 。 2 2、黑白合同的形式、黑白合同的形式 （1 1）建設(shè)單位在工程招標(biāo)前與投標(biāo)人進行）建設(shè)單位在工程招標(biāo)前與投標(biāo)人進行實質(zhì)性談判，要求投標(biāo)者承諾中標(biāo)后按投實質(zhì)性談判，要求投標(biāo)者承諾中標(biāo)后按投標(biāo)文件簽訂的合同不作實際履行，另行按標(biāo)文件簽訂的合同不作實際履行，另行按招投標(biāo)之前約定的條件簽訂合同并實際履招投標(biāo)之前約定的條件簽訂合同并實際履行，以壓低工程款或讓施工單位墊資承包行，以壓低工程款或讓施工單位墊資承包等。等。 （2 2）建設(shè)單位在與施

60、工單位直接簽訂建設(shè)）建設(shè)單位在與施工單位直接簽訂建設(shè)工程合同后，由施工單位串通一些關(guān)系單工程合同后，由施工單位串通一些關(guān)系單位與招標(biāo)單位配合進行徒具形式的招投標(biāo)位與招標(biāo)單位配合進行徒具形式的招投標(biāo)并簽訂雙方明確不實際履行的合同，或者并簽訂雙方明確不實際履行的合同，或者干脆連招投標(biāo)形式都不要而直接編造招投干脆連招投標(biāo)形式都不要而直接編造招投標(biāo)文件和與招投標(biāo)文件相吻合的合同用以標(biāo)文件和與招投標(biāo)文件相吻合的合同用以備案登記而不實際履行。備案登記而不實際履行。 3 3、黑白合同的法律效力、黑白合同的法律效力 對對 “ “黑白合同黑白合同”效力的認(rèn)定，應(yīng)以合同效力的認(rèn)定，應(yīng)以合同法為標(biāo)準(zhǔn)。法為標(biāo)準(zhǔn)。 在