國際法課堂筆記

1、國際法目 錄第一講 緒論1第一節(jié) 國際關(guān)系與國際法的概念及其關(guān)系1第二節(jié) 國際法的產(chǎn)生及其發(fā)展4第三節(jié) 國際法的淵源7第四節(jié) 國際法效力的根據(jù)10第五節(jié) 國際法與國內(nèi)法的區(qū)別和聯(lián)系12第二講 國際法的基本原則14第一節(jié) 國際法基本原則與強(qiáng)制法14第二節(jié) 聯(lián)合國文件與和平共處五項(xiàng)原則15第三節(jié) 國際法基本原則的內(nèi)容16第三講 國際法的主體21第一節(jié) 國際法主體的概念和范圍21第二節(jié) 國家的構(gòu)成與類型25第四講 國家的基本權(quán)利與義務(wù)28第一節(jié) 國家基本權(quán)利與義務(wù)的概念及其不同觀點(diǎn)28第二節(jié) 國家基本權(quán)利的主要內(nèi)容29第五講 國家責(zé)任34第一節(jié) 國家責(zé)任的構(gòu)成條件34第二節(jié) 國家責(zé)任的形式35第三節(jié)

2、 國家責(zé)任的免除37第六講 國家和政府的承認(rèn)與繼承39第一節(jié) 國家和政府的承認(rèn)39第二節(jié) 國家和政府的繼承42第七講 國際法上的居民45第一節(jié) 國籍45第二節(jié) 庇護(hù)與引渡48第三節(jié) 國際法上的人權(quán)問題50第八講 國際法上的領(lǐng)土52第一節(jié) 領(lǐng)土的構(gòu)成以及對(duì)領(lǐng)土主權(quán)的限制52第二節(jié) 領(lǐng)土的取得與變更54第三節(jié) 邊界與邊境制度56第九講 外交與領(lǐng)事關(guān)系58第一節(jié) 外交關(guān)系與領(lǐng)事關(guān)系的聯(lián)系與區(qū)別58第二節(jié) 現(xiàn)代外交制度5961第一講 緒論第一節(jié) 國際關(guān)系與國際法的概念及其關(guān)系一、國際關(guān)系的概念： 國際關(guān)系是近代以來以主權(quán)國家為主要角色在國際社會(huì)發(fā)揮作用的行為體間由于固定而長期的聯(lián)系所形成的各種各樣的關(guān)

3、系，其中集中表現(xiàn)為政治關(guān)系。1、漢斯·摩根索：國際關(guān)系就是國家間的政治，國家間為了獲取權(quán)利、利益而形成的合作、沖突的關(guān)系，但是這一定義不完整。2、國際關(guān)系詞典：自國家誕生以來，人類社會(huì)出現(xiàn)的一種社會(huì)現(xiàn)象。國際行為主體之間關(guān)系的總稱。包括政治、經(jīng)濟(jì)、民族、文化、宗教、地緣等關(guān)系，其中國際政治關(guān)系是最主要、最活躍的關(guān)系。經(jīng)濟(jì)關(guān)系是與政治密切相關(guān)的關(guān)系，是最基本的關(guān)系。3、國際政治大辭典：國際關(guān)系是指國際關(guān)系行為體之間的關(guān)系和聯(lián)系，是一個(gè)范圍比國家間關(guān)系廣泛的多的概念，不僅包括國家間，國際體系之間的各種形式關(guān)系、聯(lián)系，也包括國際舞臺(tái)上一切國際性組織、團(tuán)體、跨國組織以及國際關(guān)系行為體個(gè)人之間

4、在政治、經(jīng)濟(jì)、文化、法律等各種方面的關(guān)系和聯(lián)系。對(duì)行為體范圍進(jìn)行擴(kuò)大。4、梁云祥：“古代國際關(guān)系”與現(xiàn)代國際關(guān)系存在本質(zhì)的區(qū)別，因?yàn)楣糯鷩也o主要概念。國際關(guān)系不是自國家誕生以來就有的，國際關(guān)系主要是指17世紀(jì)以來威斯特伐利亞體系建立以來的國際關(guān)系，近代的國際關(guān)系才是我們今天所說的傳統(tǒng)意義上的國際關(guān)系。古代，近代國際關(guān)系在性質(zhì)上是根本不同的，古代的聯(lián)系十分少，是民間性的、偶然的，近代知道了世界有多大，可以建立固定的、長期的聯(lián)系，有一定的交往規(guī)則。以民族國家為基本單位的國際社會(huì)二、國際法的概念： 國際法是由主權(quán)國家通過協(xié)議、條約或習(xí)慣共同認(rèn)定并主要用來調(diào)整國家間相互關(guān)系、即規(guī)定其權(quán)利和義務(wù)的具

5、有拘束力的法律原則、規(guī)則和制度的總稱。主權(quán)國家是國際法的制定者。勞特派特（Lauterpacht）：國際法就是國際社會(huì)的法律。但實(shí)際上，國際社會(huì)無法律，因?yàn)闊o統(tǒng)一的立法機(jī)關(guān)，應(yīng)該是行為主體之間形成的規(guī)則。國際法也不一定都是好的，法律是一種秩序，但是秩序不一定是規(guī)則。19世紀(jì)中期美國法學(xué)家惠頓（著有國際法原理，此書為中國第一本引進(jìn)的關(guān)于國際法的著作）：國際法可以界說為，包括那些存在于獨(dú)立國家之間的，從社會(huì)本質(zhì)推論而來的，符合正義的，理性的行為規(guī)則。自然法學(xué)派解釋法律，認(rèn)為法律是本來在人類社會(huì)存在的自然規(guī)則，人具有理性，發(fā)現(xiàn)自然規(guī)則下能夠形成法律，突出強(qiáng)調(diào)法律的權(quán)威。自然法學(xué)派認(rèn)為社會(huì)本質(zhì)是人類為

6、了生存的自然結(jié)合?！罢x”、“理性”是西方資產(chǎn)階級(jí)學(xué)者反對(duì)神學(xué)的體現(xiàn)?！白匀环▽W(xué)派”認(rèn)為法律就是來源于人類的正義，即人類社會(huì)本身就存在的一些行為準(zhǔn)則。從社會(huì)抽象出符合正義、理性的行為準(zhǔn)則，用理性將之寫成法律。國際法是人類道德規(guī)范的體現(xiàn)。美克林斯：國際社會(huì)各成員在其相互關(guān)系中通常遵守的不斷發(fā)展的規(guī)范的總和，調(diào)整行為體權(quán)利、義務(wù)的規(guī)則。主要面向國家，并在較小程度上面向國際組織、個(gè)人賦以權(quán)利和義務(wù)。（中國對(duì)個(gè)人在國際法中的地位并不承認(rèn)。關(guān)于個(gè)人是否可作為國際關(guān)系行為體，即國際法主體頗受爭(zhēng)議。）奧本海國際法：萬國公法或國際法是一個(gè)名稱，用以指文明國家認(rèn)為在他們彼此交往中有法律約束力的習(xí)慣和協(xié)定規(guī)則的總

7、體。20世紀(jì)初（帝國主義時(shí)代），西方國家認(rèn)為只有他們才是“文明國家”，而東方國家則不是，故對(duì)東方的侵略在他們眼中是合理的。三、國際法分類分類A：基本理論與原則、國家規(guī)則、部門法分類B：普遍國際法、一般國際法，特殊國際法奧本海普遍國際法：對(duì)所有國家都有約束力，但是很難找到這樣的法律，只能相對(duì)普遍。一般國際法：適用于一般國家，對(duì)很多國家都有約束力。特殊國際法：適用于特殊區(qū)域、領(lǐng)域的國際法，涉及兩個(gè)國家或具體的規(guī)則。奧本海：對(duì)于一切國國家有拘束力的那一部分國際法，以及很大部分的習(xí)慣法，可以被為普遍國際法，可以被稱為普遍國際法，以別于只對(duì)于兩個(gè)或少數(shù)國家有拘束力的特殊國際法。一般國際法是對(duì)于很多國家有

8、拘束力國際法。一般國際法，例如，有廣泛但非常普遍拘束力并確定適宜于普遍適用的規(guī)則的某些條約的規(guī)定，就有成為普遍國際法的趨勢(shì)。但有人認(rèn)為此分類方法無意義，因?yàn)閲H法是大部國家發(fā)布遵守的，肯定具有普遍性。分類C：國際公法與國際私法國際公法（國際法）、國際私法（不同國家公民之間的法律）國際公法是調(diào)整國家間關(guān)系的規(guī)則，我們現(xiàn)在所學(xué)的國際法一般都是國際公法。國際私法主要調(diào)整具涉外民事關(guān)系因素的法律、規(guī)則，公法、私法有一部分是重合的。奧本海：換言之，國際法就是從各國并列狀態(tài)中產(chǎn)生的，而國際私法是從各種法律體系的并列狀態(tài)中產(chǎn)生的。雖然國際私法規(guī)則是有關(guān)國家的國內(nèi)法的一部分，但它們?nèi)绻跅l約之中，就可能也

9、具有國際公法的性質(zhì)。很難確定國際私法是國內(nèi)法還是國際法，因?yàn)槊穹ㄖ卸加猩婕皩?duì)外民事原則的條款，是國際私法，但是它又是國內(nèi)法，如果某一項(xiàng)民事現(xiàn)象成為一個(gè)普遍的現(xiàn)象，引起了重視，國家出面簽訂協(xié)定，就是國際法。國家在一起討論這些民事規(guī)定的沖突達(dá)成一致，有人認(rèn)為這就成了公法，但是有人認(rèn)為涉及民事關(guān)系，仍然是國際私法。四、國際關(guān)系與國際法的關(guān)系國際法產(chǎn)生于國際關(guān)系，并隨國際關(guān)系而發(fā)展，同時(shí)又制約國際關(guān)系。（國際法受制于國際關(guān)系，是國際關(guān)系的一部分）國際法對(duì)國際關(guān)系的作用：是穩(wěn)定國際關(guān)系的重要因素，維護(hù)世界和平與穩(wěn)定；加強(qiáng)國際合作與交流；促進(jìn)國際關(guān)系更為廣泛和諧發(fā)展。（國家間有利益沖突，很難建立信任關(guān)系，

10、但是法律是一種預(yù)期，可以規(guī)范合作交流，使得撕毀條約的成本很大。）但是，國際關(guān)系仍然主要取決于國家實(shí)力，國際法并不能解決所有國際關(guān)系中的問題，即國際法不是萬能的，它僅僅是國際關(guān)系中一部分。政治創(chuàng)設(shè)法律，而不是相反。第二節(jié) 國際法的產(chǎn)生及其發(fā)展一、國際法的產(chǎn)生1618年1648年的三十年戰(zhàn)爭(zhēng)，從根本上改變了歐洲的政治版圖，摧毀了教皇和神圣羅馬帝國皇帝的權(quán)威，出現(xiàn)了主權(quán)獨(dú)立的新型國家及其相互關(guān)系威斯特伐利亞和會(huì)與威斯特伐利亞和約開創(chuàng)了主權(quán)國家通過國際會(huì)議解決爭(zhēng)端的先例，近代國際關(guān)系由此開始。同時(shí)，確立了國家主權(quán)平等、領(lǐng)土主權(quán)等原則以及常駐使節(jié)制度，國際法也由此開始產(chǎn)生三十年戰(zhàn)爭(zhēng)，17世紀(jì)中葉，161

11、8年1648年，新教同盟勝利，根本上改變了歐洲政治版圖。16441648年威斯特伐利亞和會(huì)，和約開創(chuàng)了主權(quán)國家通過國際會(huì)議解決爭(zhēng)端的先例，將和約認(rèn)定為法律，并由國際社會(huì)保證，主權(quán)停留在國家以民族為基礎(chǔ)建立的政治團(tuán)體，而不是教會(huì)、領(lǐng)主。和會(huì)。三十年戰(zhàn)爭(zhēng)是近代國際關(guān)系開端，也是近代國際法開端。格老秀斯及其戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法等國際法著作對(duì)國際法的產(chǎn)生做出巨大貢獻(xiàn)，因而被稱為“國際法之父”荷蘭格老秀斯：海洋自由論戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法。威斯特伐利亞和會(huì)把格勞秀斯等人的原則加以應(yīng)用，形成了國際法。二、國際法的發(fā)展：1789年法國大革命期間，法國新政府曾通過國家權(quán)利和義務(wù)宣言草案，提出了國家基本權(quán)利與義務(wù)的概念，進(jìn)一步主

12、張國家主權(quán)原則，以及不干涉內(nèi)政、海洋航行自由、在戰(zhàn)爭(zhēng)中貫徹人道主義等原則，進(jìn)一步充實(shí)了國際法的內(nèi)容。1815年的維也納會(huì)議雖然確立了“正統(tǒng)主義”并建立了“神圣同盟”這一政治反動(dòng)并違反國家主權(quán)、不干涉內(nèi)政等國際法原則治下的秩序，但是同時(shí)也通過了國際河流自由航行、外交使節(jié)等級(jí)制度以及國際擔(dān)保瑞士永久中立國地位等決議，成為其后“歐洲協(xié)調(diào)”的勢(shì)力均衡的法律根據(jù)，維持了歐洲近百年的和平。19世紀(jì)后期，又陸續(xù)通過了一些國際法公約，如海戰(zhàn)宣言（1856）、日內(nèi)瓦公約（1864，提出改善傷病員待遇）等。1899年和1907年的兩次海牙國際和平會(huì)議，又進(jìn)一步確立了和平解決國際爭(zhēng)端和一些陸戰(zhàn)及海戰(zhàn)法規(guī)。與此同時(shí)，

13、國際社會(huì)也出現(xiàn)了一些為帝國主義和殖民擴(kuò)張服務(wù)的國際法，如被保護(hù)國、租借地、勢(shì)力范圍、領(lǐng)事裁判權(quán)、領(lǐng)土割讓和征服等規(guī)則，但是國際法也開始擴(kuò)展至全球，并確立了一些有價(jià)值的規(guī)則，如永久中立制度、國際會(huì)議制度、國際仲裁制度等。三、第一次世界大戰(zhàn)與國際法的發(fā)展：戰(zhàn)爭(zhēng)既破壞了國際法，但同時(shí)又促進(jìn)了國際法的發(fā)展。國際聯(lián)盟和國際常設(shè)法院的設(shè)立，開始有計(jì)劃地進(jìn)行國際法的編撰以及解決國家之間的沖突又增添了司法解決的可能性。1928年的非戰(zhàn)公約，第一次宣布廢棄戰(zhàn)爭(zhēng)作為實(shí)行國家政策的工具；1930年，國際聯(lián)盟召開國際法編撰會(huì)議一戰(zhàn)后，以威爾遜理想主義為代表，十四點(diǎn)方案，公開外交，公海航行自由，裁減軍備，民族自決。要建

14、立國際組織，蘇聯(lián)還提出民族自決，不兼并不賠款，卻對(duì)國際法產(chǎn)生了巨大影響。建立了國際聯(lián)盟，國際常設(shè)法院，確立了一些重要的國際法基本原則，有計(jì)劃的進(jìn)行編纂工作（一戰(zhàn)之前，國際法發(fā)展主要通過學(xué)者著作，國際會(huì)議實(shí)現(xiàn)）。1928年非戰(zhàn)公約，廢棄戰(zhàn)爭(zhēng)作為實(shí)行國家政策的工具。1930年海牙國際法編纂會(huì)議，第一次召開國際會(huì)議討論編纂，討論了許多問題。四、第二次世界大戰(zhàn)與國際法的發(fā)展：聯(lián)合國的建立及聯(lián)合國憲章，進(jìn)一步促進(jìn)了國際法的發(fā)展，國際法基本原則及部門法都得到巨大發(fā)展，國家之間的各種條約關(guān)系也成為國際關(guān)系中的主要交往方式。1947年國際法委員會(huì)、聯(lián)合國憲章。大會(huì)、國際法委員會(huì)制定一系列原則，1970年國際法

15、原則宣言，1982年海洋法公約，提出領(lǐng)海的概念是12海里以內(nèi)。1960年維也納外交關(guān)系公約和1963年維也納領(lǐng)事關(guān)系公約在和平背景下，兩國間雙邊關(guān)系的條約也有許多五、中國與國際法：隨著近代中國的國門被打開，國際法也開始進(jìn)入中國，1864年在中國出版了第一本國際法著作，甚至在同西方列強(qiáng)的交往中發(fā)揮過一些作用，但是在貧瘠落后的舊中國，基本上被西方國家排斥于所謂文明國家之外，國際法在中國并無深入的研究或應(yīng)用。近代中國地位地下，被排斥在文明國家之外，國際法在中國未深入研究應(yīng)用。國門被迫打開，被迫接受國際法，鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)前后傳到中國，林則徐為了和洋人打交道，也名人翻譯過部分國際法。1864年美國人丁韙良把惠

16、頓國際法原理翻譯到中國，中國第一次出現(xiàn)了國際法著作。1864年，中國同西方交往的過程中，國際法發(fā)揮了作用，普丹戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期，在渤海，普魯士船只扣押了丹麥的船只，中國用國際法抗議，普魯士把丹麥船放了，清政府大喜過望，那時(shí)產(chǎn)生對(duì)國際法迷信。清政府掀起了研究國際法的熱潮，認(rèn)為如果以公法為依據(jù)，而不受無窮之害。國民政府時(shí)期高校開始開設(shè)國際法課程，開始了國際法研究，但被戰(zhàn)爭(zhēng)打斷。新中國成立后，宣布接受公認(rèn)的國際法原則，同時(shí)不承認(rèn)帝國主義國家強(qiáng)加給中國的不平等條約和任何特權(quán)，并提出了一些國際法基本原則和一般規(guī)則，對(duì)國際法的發(fā)展做出了一定貢獻(xiàn)，但在20世紀(jì)80年代以前基本上沒有進(jìn)入國際社會(huì)主流，對(duì)國際法的參與和

17、研究都比較落后。改革開放之后，中國開始有意識(shí)地融入國際社會(huì)，日益成為一個(gè)負(fù)責(zé)任的國家，開始更多地參與和深入研究國際法。新中國成立后，中國國際地位上升，宣布接受國際法公認(rèn)原則，但不承認(rèn)帝國主義不平等條約和特權(quán)。提出惡債不償還。西方看來這是違背國際法的行徑，但是中國人認(rèn)為確是遵守了國際法，為國際法的發(fā)展作出貢獻(xiàn)（如果能證明前政府所欠的債務(wù)是惡債，就可以不用償還）這導(dǎo)致了與西方長期處于敵對(duì)狀態(tài)。和平共處五項(xiàng)原則發(fā)展了國際法，成為一個(gè)普遍原則。一邊倒，站在社會(huì)主義陣營一邊，本著社會(huì)主義原則，大家都是兄弟國，不那么強(qiáng)調(diào)主權(quán)，不講國際法。二十世紀(jì)八十年代開始更多遵守國際法規(guī)則，中國開始有意識(shí)地融入國際社會(huì)

18、，開放崛起，要做負(fù)責(zé)任的大國，更多地參與研究、制定國際法，國際法教學(xué)也有很大發(fā)展。第三節(jié) 國際法的淵源一、國際法淵源的概念：國際法的淵源是指國際法法律原則、規(guī)則和制度最初出現(xiàn)的地方以及形成法律的途徑或方式。其現(xiàn)實(shí)意義在于，發(fā)生國家間沖突并需要法律裁判時(shí)尋找判定是非和適用的法律依據(jù)意義：國際法審判是需要的依據(jù)形式淵源怎么來的，出現(xiàn)且形成國際法的過程；實(shí)質(zhì)淵源從哪來的，規(guī)則最早出現(xiàn)的地方，提供規(guī)則存在的證據(jù)。二、國際法的四個(gè)淵源按照國際法院規(guī)約38條，國際法的淵源有：條約、國際習(xí)慣、一般法律原則、司法判例或?qū)W者著作和學(xué)說等（重要到不重要的順序）1、國際條約：條約即國家間所締結(jié)的以國際法為準(zhǔn)的國際書

19、面協(xié)定。按照“約定必須遵守”的規(guī)則，條約具有拘束力。條約的種類和內(nèi)容雖然有各種各樣，有多邊的或雙邊的，也有所謂造法性的或契約性的，但是其實(shí)難以截然區(qū)分，因此一切條約都是國際法的淵源主權(quán)國家之間（國際組織之間）所締結(jié)的，以國際法為基礎(chǔ)的（但是也不是所有的條約都符合國際法的基本原則），書面協(xié)定。最基本的、最重要的淵源。有些人認(rèn)為有些條約是國際法，有些不是。造法性條約，專門來制定國際法的，多為多邊形條約，類似于國內(nèi)法中的法律。契約性條約：只是確定當(dāng)時(shí)國權(quán)利義務(wù)，不涉及其他的國家的具體事務(wù)，類似于國內(nèi)法中的合同但二者不好區(qū)別，只能說一切條約都是國際法，審判時(shí)都有用，只不過針對(duì)不同的對(duì)象可以適用。比如，

20、兩國審判的時(shí)候，兩國間的契約性條約可以作為國際法依據(jù)進(jìn)行審判，但是不能制約審判第三方。2、國際習(xí)慣：國際習(xí)慣即在國際關(guān)系中為大多數(shù)國家所共同遵守的那些不成文的行為規(guī)則。其成為國際法淵源的必備條件是（1）反復(fù)前后一致（2）得到法律確認(rèn)。是否遵守國際習(xí)慣的證據(jù)則可以從各國的具體實(shí)踐中去尋找但是現(xiàn)在大多數(shù)國際習(xí)慣已經(jīng)成文。北海大陸架案：德國和丹麥、荷蘭劃分海域，德國主張多分，丹麥荷蘭主張平分，認(rèn)為中間線原則是國際習(xí)慣。但是國際法院判決中間線原則不是國際習(xí)慣，因?yàn)橐紤]多種因素，這只是因素之一，應(yīng)依據(jù)實(shí)際情況，這樣中間線沒有成為習(xí)慣法。后來通過三國談判解決糾紛，相互妥協(xié)，德國為荷蘭丹麥的漁民頒發(fā)了漁業(yè)

21、特許證。要讓一個(gè)國家遵守國際習(xí)慣，必須證明國際習(xí)慣存在并被使用過；只能從一個(gè)國家的政府宣言，表態(tài)以及各國具體的實(shí)踐中去尋找。比如交戰(zhàn)時(shí)不傷害民用船只，對(duì)交戰(zhàn)雙方都有好處，成了國際習(xí)慣?！肮吣翘?hào)”案：西班牙訴訟國際法庭美國扣押其漁船，由于美國曾經(jīng)強(qiáng)調(diào)過反對(duì)英國捕獲其商船，所以意味著美國承認(rèn)戰(zhàn)爭(zhēng)中不可捕民用船的習(xí)慣法，因此美國敗訴；國際習(xí)慣成為為法律需要經(jīng)過：國際法院判定是否是國際習(xí)慣；當(dāng)事國是否承認(rèn)。3、一般法律原則：一般法律原則是存在與各法律體系中并可以得到一般確認(rèn)的法律原則或規(guī)則，主要是為了對(duì)條約和國際習(xí)慣進(jìn)行補(bǔ)充而提供的一種解決方法有人說一般法律原則是國際法的基本原則（但已存在于國際條約

22、、習(xí)慣中）；有人說是一般法律良知，正義、道德原則（太抽象，難以找到）；有人說是各國法律體系所共有的原則。隆端寺案：泰國認(rèn)為屬于本國，但是泰國已經(jīng)默認(rèn)劃入柬埔寨，后來泰國挑起事端，占用寺廟，柬埔寨起訴，根據(jù)作為一般法律原則的禁反言原則，判柬埔寨勝利。但實(shí)際裁判中很少使用一般法律原則。4、司法判例或者學(xué)者著作和學(xué)說司法判例或?qū)W者著作和學(xué)說，同樣也是作為一種輔助淵源而存在的大陸法系：嚴(yán)格按照成文法英美法系：可以創(chuàng)造法律，尋找歷史上的判例?？梢允菄H判例也可以是國內(nèi)司法判例學(xué)者著作：最早的國際法就是學(xué)術(shù)著作，格老秀斯戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法，通過威斯特伐利亞會(huì)議成為法律原則。第四節(jié) 國際法效力的根據(jù)一、國際法效力

23、根據(jù)的概念：即國際法依據(jù)什么而對(duì)國家具有拘束力，或者說國際法為什么具有拘束力，其根據(jù)是什么對(duì)國際法效力根據(jù)的不同觀點(diǎn)：二、自然法與實(shí)在法圍繞國際法效力根據(jù)，主要有自然法學(xué)派和實(shí)在法學(xué)派的爭(zhēng)論。1、按照自然法學(xué)派的觀點(diǎn)，認(rèn)為國際法之所以對(duì)國家具有拘束力，是因?yàn)閲H法同其他所有法律一樣都是以自然法為依據(jù)，而所謂自然法就是本來存在于人類社會(huì)的一些自然規(guī)則，即一切法律的基本原則都存在于具有普遍和永恒效力的人類正義原則，只不過人類通過理性發(fā)現(xiàn)了這些原則。2、而實(shí)在法學(xué)派卻認(rèn)為，國際法同所有的法律一樣主要是一種實(shí)在法，即由人們制訂并以制裁或懲罰加以實(shí)施的強(qiáng)制命令。法律不一定正義，它可以依照立法者的意志加以

24、改變。因此，國際法的效力根據(jù)同樣在于作為立法者的國家的意志，然而由于國際社會(huì)存在眾多國家，因此國際法效力的根據(jù)就在于國家的共同意志實(shí)在法人為制定法律的前提是人是惡的，對(duì)人進(jìn)行約束，根據(jù)國家的共同意志而制定。自然法是從中世紀(jì)來的，約等于道德，人類法源于自然的道德，人性善，自然會(huì)遵守法律。實(shí)在法認(rèn)為所有的法律是人實(shí)實(shí)在在制定的，不一定體現(xiàn)道德。三、新自然法學(xué)派與新實(shí)在法學(xué)派（一）新自然法學(xué)派第一次世界大戰(zhàn)之后，又興起了新自然法學(xué)派，其中有社會(huì)連帶學(xué)派和規(guī)范法學(xué)派。1、社會(huì)連帶學(xué)派認(rèn)為一切法律的效力根據(jù)都在于社會(huì)連帶關(guān)系，國際法效力的根據(jù)就在于由于國際社會(huì)連帶關(guān)系所產(chǎn)生的“各民族的法律良知”。2、規(guī)

25、范法學(xué)派雖然不承認(rèn)自己屬于自然法學(xué)派，但是它們認(rèn)為一切法律規(guī)則都屬于同一法律體系，但其規(guī)范可分為不同等級(jí)，每一等級(jí)法律的效力就在于上一級(jí)法律規(guī)范，如從下至上有分類法、國內(nèi)憲法、國際法等，最上一層為“最高規(guī)范”或者“原始規(guī)范”，即倫理規(guī)范。社會(huì)中的人自然形成聯(lián)系，為什么要法，是因?yàn)橛猩鐣?huì)上的人與人的關(guān)系，為了調(diào)整他們之間的關(guān)系才有法律。法律來自社會(huì)本身，因?yàn)樯鐣?huì)有連帶關(guān)系，一定會(huì)產(chǎn)生規(guī)則，有了法律，法律自然產(chǎn)生的，調(diào)節(jié)人與人關(guān)系，產(chǎn)生了自然社會(huì)，因此有效。自然法學(xué)派的前提假設(shè)是人是善的，人類本身是講道德的，法律規(guī)范是人類固有的道德倫理。（二）新實(shí)在法學(xué)派與此同時(shí)，被稱為新實(shí)在法學(xué)派的觀點(diǎn)也有了新

26、的發(fā)展，主要有權(quán)力政治學(xué)說和政策定向?qū)W說。1、前者認(rèn)為國際政治支配著國際法，政治的核心是權(quán)力，因此法律效力的根據(jù)就在于權(quán)力，國際法效力的根據(jù)就在于各國權(quán)力的均衡。2、后者認(rèn)為，國家對(duì)外政策、尤其大國的對(duì)外政策確立權(quán)威與控制、即國際社會(huì)的法律，因此國際法效力的根據(jù)在于國家、尤其是大國的對(duì)外政策自然法的出發(fā)點(diǎn)是人是善的，比較理想化；實(shí)在法認(rèn)為人是惡的，為了生存和發(fā)展要調(diào)節(jié)人與人的關(guān)系，反映當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐恼维F(xiàn)實(shí)，注重現(xiàn)實(shí)。四、結(jié)論應(yīng)該說，國際法效力的根據(jù)在于國家本身，即在于國家意志，但既不是個(gè)別國家的意志，也難以實(shí)現(xiàn)共同意志，所以應(yīng)該是各國意志之間的協(xié)議國際法其實(shí)是國家意志，不是個(gè)別意志，也難以找到一

27、個(gè)共同意志，我們的結(jié)論是，各國意志之間的協(xié)議。第五節(jié) 國際法與國內(nèi)法的區(qū)別和聯(lián)系一、國際法與國內(nèi)法的區(qū)別：1、淵源不同，前者是條約等，后者是立法機(jī)構(gòu)的立法；2、效力根據(jù)不同，前者各國意志的協(xié)議，后者是統(tǒng)治者的意志；3、制訂方式不同，前者由主體自己分散制訂，后者由主體之上的機(jī)構(gòu)集中制訂；4、主體不同，前者調(diào)整國與國之間關(guān)系，后者調(diào)整個(gè)人、法人與國家之間的關(guān)系；5、強(qiáng)制實(shí)施的方式不同，前者依靠自覺、自助、互助和制裁等方式來實(shí)施，后者依靠國家機(jī)器來實(shí)施國際法與國內(nèi)法的不同，既使人們對(duì)國際法是否法律產(chǎn)生懷疑，但同時(shí)其自己制訂及主體不可遷移和數(shù)量的有限性也使其更容易被遵守二、國際法與國內(nèi)法的聯(lián)系：1、關(guān)

28、于國際法與國內(nèi)法的關(guān)系，有著各種不同的觀點(diǎn)，主要有一元論和二元論的學(xué)說。（1）前者認(rèn)為國際法與國內(nèi)法屬于同一法律體系，其中又有國內(nèi)法優(yōu)先說和國際法優(yōu)先說。國內(nèi)法優(yōu)先說：19世紀(jì)末德國國家主義認(rèn)為，法律是國家意志的反映，國際法只能從國家意志中取得其效力和權(quán)威。國際法優(yōu)先說：社會(huì)連帶學(xué)派和規(guī)范法學(xué)派認(rèn)為一切法律是調(diào)整任何人關(guān)系的規(guī)則，國際法是比國內(nèi)法更高的層次，更大范圍的法律。但是過度強(qiáng)調(diào)這一學(xué)說容易損害國家主權(quán)（2）后者則認(rèn)為國際法和國內(nèi)法屬于不同的法律體系，但是二者有密切聯(lián)系，即相互獨(dú)立又存在聯(lián)系，國家在制定國內(nèi)法時(shí)，應(yīng)考慮國際法的原則、規(guī)則，使國內(nèi)法符合國際法，而不能違背自己所承擔(dān)的國際法義

29、務(wù)，在參與制定國際法時(shí)，也應(yīng)考慮國內(nèi)法的立場(chǎng)及利益，不能使其干預(yù)或破壞國內(nèi)法國內(nèi)法源于國家意志，國際法源于各國共同意志。但它并非割裂國際法和國內(nèi)法。國家在制定國內(nèi)法時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮國際法的原則、規(guī)則，使國內(nèi)法符合國際法，而不能違背所承擔(dān)的國際法義務(wù)，國家在參與制定國際法的時(shí)候，也應(yīng)該考慮國內(nèi)法的立場(chǎng)，不能使國家法破壞國內(nèi)法。2、在實(shí)踐中二者的關(guān)系體現(xiàn)為國際法在國內(nèi)的效力或者國內(nèi)法在國際裁判中的作用。（1）國際法一般經(jīng)過采納或轉(zhuǎn)化可以成為國內(nèi)法的一部分，即一般來說各國都通過各種方式承認(rèn)國際法在國內(nèi)的效力（2）國內(nèi)法也會(huì)成為國際裁判中充分考慮和研究的因素，以便弄清爭(zhēng)端的法律背景，或從中找出可以引用的證

30、據(jù)和原則國內(nèi)法是否可以直接使用國際法，各國規(guī)定不一樣，大多數(shù)國家采用直接使用，但主動(dòng)權(quán)仍掌握在各國手里。國際法是調(diào)整國與國關(guān)系的法律，有時(shí)不能直接使用，如果國際法的習(xí)慣和國內(nèi)法沒有嚴(yán)重的抵抗和沖突，一般國家可以把其自動(dòng)當(dāng)國內(nèi)法來用，如果是國際條約，則需要特殊手續(xù)才能用于國內(nèi)法。國際裁判應(yīng)使用國際法，但也應(yīng)研究國內(nèi)法，一定要研究當(dāng)事國國內(nèi)法，研究法律背景，還要從國內(nèi)法尋找證據(jù)和原則。比如1970巴塞羅那牽引公司案。第二講 國際法的基本原則第一節(jié) 國際法基本原則與強(qiáng)制法一、國際法基本原則的概念：國際法基本原則是指那些被國際社會(huì)和世界各國所公認(rèn)的、具有普遍拘束力的、適用于國際法各個(gè)領(lǐng)域的、構(gòu)成國際法

31、基礎(chǔ)的法律原則二、強(qiáng)制法的概念：強(qiáng)制法指國家之間形成的國際社會(huì)全體接受并公認(rèn)為不得違反，及僅為以后具有同等性質(zhì)的一般國際法規(guī)則才可以更改的規(guī)則。即必須絕對(duì)服從和執(zhí)行的法律規(guī)范。強(qiáng)制法是國際社會(huì)全體接受并公認(rèn)不許損益，且僅由今后具有同等性質(zhì)之一般國際法規(guī)律始得更改之規(guī)律。強(qiáng)制法對(duì)于所有國家都有效，它是國家之間形成的，與國際法的基本原則有重疊的部分，但是強(qiáng)制法是具體的規(guī)則，比如，禁止侵略、禁止種族滅絕、禁止嚴(yán)重的國際犯罪（如走私販毒），沒有一個(gè)專門的機(jī)構(gòu)來認(rèn)定是不是強(qiáng)制法，強(qiáng)制法也不能窮盡，它并不涉及到各個(gè)領(lǐng)域，也不一定構(gòu)成國際法的基礎(chǔ)。國際法的基本原則與強(qiáng)制法區(qū)別：國際法基本原則出現(xiàn)的早，一出現(xiàn)

32、就有了，強(qiáng)制法是十九世紀(jì)六十年代才提出的。國際法的基本原則存在于所有國際法中，強(qiáng)制法只存在于條約法當(dāng)中，在締結(jié)條約時(shí)，與一般的國際法強(qiáng)制規(guī)律抵觸者無效。國際法的基本原則與強(qiáng)制法的構(gòu)成基礎(chǔ)不同，前者是一般性原則，后者是具體規(guī)則，不能放入某些領(lǐng)域，比如對(duì)重大犯罪禁止的規(guī)則。有些違反國際法的行為難以避免，但并不違反道德；有些犯罪卻是重大的、政治上的國際犯罪，強(qiáng)制法是對(duì)公認(rèn)的、重大的、明顯的國際犯罪禁止的規(guī)則。國際法的基本原則與強(qiáng)制法的相同點(diǎn)普遍性和強(qiáng)制性，兩者都是國家和國際社會(huì)全體接受的，并且公認(rèn)為不允許損益的違反的。第二節(jié) 聯(lián)合國文件與和平共處五項(xiàng)原則一、聯(lián)合國基本文件在聯(lián)合國憲章的第2條中，提出

33、若干國際法基本原則并且使這些原則第一次作為一個(gè)體系而出現(xiàn)在國際法文件中。其后在聯(lián)合國主持下，又通過了一系列決議或宣言，其中重申和強(qiáng)調(diào)并且提出了國際法基本原則例如1970年10月通過的關(guān)于各國依聯(lián)合國憲章建立友好關(guān)系及合作之國際法原則之宣言、1974年12月通過的各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)憲章等，并且強(qiáng)調(diào)在解釋和運(yùn)用這些原則時(shí)應(yīng)相互聯(lián)系，防止以其中的一項(xiàng)原則來否定或反對(duì)另一原則。關(guān)于各國依聯(lián)合國憲章建立友好關(guān)系及合作之國際法原則之宣言提出了七項(xiàng)原則，包括民族自決的原則，彼此合作的原則，充實(shí)了聯(lián)合國憲章的內(nèi)容。各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)憲章提出了國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的十五條基本原則。二、和平共處五項(xiàng)原則和平共處五項(xiàng)原則是

34、中國總理周恩來在1953年12月第一次提出的，也是將國際法的一些基本原則系統(tǒng)地放在一起來加以考慮，當(dāng)時(shí)主要是用來調(diào)整同新獨(dú)立的民族主義國家關(guān)系的一項(xiàng)原則，并且通過1955年的萬隆亞非會(huì)議將這五項(xiàng)原則體現(xiàn)在了會(huì)議通過的十項(xiàng)原則中，成為眾多民族主義國家接受的原則，其后在20世紀(jì)70年代中國同西方國家改善關(guān)系的過程中，五項(xiàng)原則又為更多的國家所接受，80年代中蘇關(guān)系的改善同樣以這五項(xiàng)原則為指導(dǎo)，因此這五項(xiàng)原則不但是中國外交的基本原則，也是國際社會(huì)公認(rèn)的國際法基本原則，同樣為國際法基本原則的體系化做出了貢獻(xiàn)第三節(jié) 國際法基本原則的內(nèi)容一、國家主權(quán)平等原則：是國際法最重要的基本原則，構(gòu)成了國際法的基礎(chǔ)，即

35、每一國家都擁有自我管理的最高權(quán)力，并且相互平等，彼此間無管轄權(quán)。主權(quán)是國家最基本和最重要的屬性，指國家對(duì)內(nèi)對(duì)外的基本權(quán)力，即對(duì)內(nèi)至高無上的最高管轄權(quán)和對(duì)外的自主獨(dú)立權(quán)和自衛(wèi)權(quán)。任何國家都擁有主權(quán)，但是一些小國維護(hù)主權(quán)所需要的投入太大，因此主動(dòng)放棄軍事等方面，把防務(wù)交給周邊的大國來實(shí)行，提高自己的經(jīng)濟(jì)發(fā)展與生活水平，這并不損害主權(quán)。主權(quán)概念的演變：1、主權(quán)的概念最早由法國人讓·博丹1577年在其著作論國家一書中提出，主要目的在于反對(duì)教皇與神圣羅馬帝國皇帝及增強(qiáng)法國國王的權(quán)力，其后被法國宰相黎塞留實(shí)際運(yùn)用，確實(shí)增強(qiáng)了法國的王權(quán)，因此這一主權(quán)學(xué)說可以被稱為“君主主權(quán)”。（黎塞留也提出了國家

36、利益的概念）2、1625年，格老秀斯在其名著戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法中也提出了主權(quán)學(xué)說，但是其目的不同于君主主權(quán)學(xué)說，而重點(diǎn)在于以主權(quán)原則來調(diào)整國家之間的關(guān)系，即國家應(yīng)該具有最高的對(duì)內(nèi)統(tǒng)治權(quán)而不受其他權(quán)力的限制，不從屬于其他任何意志。格老秀斯的主權(quán)學(xué)說是真正近代國際關(guān)系和國際法意義上的主權(quán)學(xué)說，因?yàn)槠鋬H僅認(rèn)為每個(gè)國家應(yīng)該擁有主權(quán)，而并不關(guān)心這一最高權(quán)力在國內(nèi)屬于誰，因此這一主權(quán)學(xué)說可以被稱為“國家主權(quán)”。3、18世紀(jì)，法國的啟蒙思想家盧梭再次提出了主權(quán)學(xué)說，不過這一學(xué)說的目的在于改變國家內(nèi)部的政治體制，強(qiáng)調(diào)主權(quán)、即國家的最高權(quán)力應(yīng)該屬于人民而不應(yīng)該屬于君主這一學(xué)說應(yīng)該說是屬于政治學(xué)而非國際法意義上的主權(quán)學(xué)

37、說，因此可以稱其為“人民主權(quán)”。4、第二次世界大戰(zhàn)之后，主權(quán)原則在國際關(guān)系與國際法中被進(jìn)一步確認(rèn)與強(qiáng)調(diào)，甚至主權(quán)曾經(jīng)被認(rèn)為是不可轉(zhuǎn)讓、不可分割與絕對(duì)和神圣不可侵犯的。5、但是，隨著冷戰(zhàn)的結(jié)束、國家間相互依存程度加深和全球化的興起及全球性問題的增多，主權(quán)原則也面臨挑戰(zhàn)，出現(xiàn)了“主權(quán)過時(shí)”“新干涉主義”等理論。誠然，全球性問題增多和國家相互依存程度加深，促進(jìn)了國際組織的發(fā)展和權(quán)力增加，但是主權(quán)的最基本概念并沒有被改變，即國家仍然是國際社會(huì)中擁有最高權(quán)力的行為體，國家即使出讓部分主權(quán)大多數(shù)情況下也是自愿而非被迫的，其實(shí)這正是主權(quán)的體現(xiàn)，同時(shí)最終也是為了國家利益現(xiàn)代國際社會(huì)仍然是以主權(quán)國家為主要行為體

38、所構(gòu)成的，主權(quán)依然重要，但是確實(shí)出現(xiàn)了主權(quán)轉(zhuǎn)讓等行為，有些國家把部分主權(quán)交給國際組織，以共同解決某些人類面臨的共同問題，這說明主權(quán)可以進(jìn)行完全自愿的分割、轉(zhuǎn)讓的，只要出讓主權(quán)行為是自愿的，就是主權(quán)的行為，就是主權(quán)原則的表現(xiàn)。不應(yīng)該過分強(qiáng)調(diào)主權(quán)，加利：“絕對(duì)而排他的主權(quán)時(shí)代已經(jīng)過去?！卑材希骸皣抑鳈?quán)就其最早的根本的意義而言正在重新定，聯(lián)合國憲章是保護(hù)每個(gè)人，而不是保護(hù)虐待每個(gè)人的國家。”總之，國家主權(quán)平等原則仍然是國際法的最重要原則，但是不應(yīng)該將主權(quán)概念絕對(duì)化。二、不干涉內(nèi)政原則：是國家主權(quán)平等原則的進(jìn)一步引伸，指國家在相互關(guān)系中不得以任何借口或任何方式直接或間接地干預(yù)本質(zhì)上屬于任何國家國內(nèi)管

39、轄的事務(wù)，也不得以任何手段強(qiáng)迫他國接受自己的意志、社會(huì)制度和意識(shí)形態(tài)所謂干涉內(nèi)政，并不是一個(gè)地理概念，而是一個(gè)事態(tài)概念。按照1965年聯(lián)合國大會(huì)通過的關(guān)于各國內(nèi)政不容干涉及其獨(dú)立與主權(quán)之保護(hù)宣言的規(guī)定，通過武裝或其他威脅手段干預(yù)一國內(nèi)政與外交事務(wù)、通過政治或經(jīng)濟(jì)壓力獲取利益、參與一國內(nèi)部爭(zhēng)端并鼓勵(lì)或資助暴力顛覆別國合法政權(quán)、武力剝奪民族文化特性、試圖改變別國政治經(jīng)濟(jì)社會(huì)及文化制度、種族主義和殖民主義，都屬于干涉內(nèi)政。盡管如此，在實(shí)踐中有時(shí)難以分辨或者難以避免干涉內(nèi)政干涉的形式有公開使用暴力的武裝干涉、通過財(cái)政或經(jīng)濟(jì)援助控制受援國的經(jīng)濟(jì)干涉和通過壓力迫使他國聽命于自己的外交干涉等盡管有時(shí)難以把握

40、，但強(qiáng)調(diào)這一原則并非沒有意義內(nèi)政的定義和劃分存在不同的標(biāo)準(zhǔn)，不能用武裝、暴力手段去干涉一國的內(nèi)政，也不能使用其他手段，如經(jīng)濟(jì)、政治等使得一國屈服，或獲得私利，不能進(jìn)行文化侵略與種族滅絕。三、和平解決國際爭(zhēng)端原則：這一原則主要是從國家交往方式上加以強(qiáng)調(diào)的基本原則，指各國都應(yīng)以和平方法解決與其他國家之間的爭(zhēng)端按照1970年聯(lián)合國國際法原則宣言，和平解決國際爭(zhēng)端原則主要包括通過外交或司法等和平方式尋求解決爭(zhēng)端、避免惡化事態(tài)、在平等自由基礎(chǔ)上加以解決等盡管如此，國家間的武力沖突從未停止，但是強(qiáng)調(diào)這一原則仍然有其積極意義十九世紀(jì)達(dá)成，海牙會(huì)議通過了和平解決沖突的條約，1928年簽訂非戰(zhàn)公約，成為普遍性原

41、則，否定戰(zhàn)爭(zhēng)作為沖突解決的方法。和平解決方式包括：談判、調(diào)查、和解、調(diào)停、外交、司法、依靠國際組織。四、國際合作原則：同樣也是從國際交往方式上加以強(qiáng)調(diào)的基本原則，指各國不論在政治、經(jīng)濟(jì)及社會(huì)制度上有何差異，均有義務(wù)在國際關(guān)系各方面彼此協(xié)助按照國際法的規(guī)定，各國應(yīng)該在維持國際和平與安全、促進(jìn)人權(quán)及基本自由、發(fā)展經(jīng)濟(jì)文化關(guān)系、同聯(lián)合國的行動(dòng)中進(jìn)行合作合作可以有雙邊、多邊、區(qū)域性、全球性合作等，雖然國際社會(huì)在合作方面還存在著各種障礙，但合作是使國家和人類和平與發(fā)展所必需的，合作已經(jīng)越來越成為國際社會(huì)的共識(shí)合作可以導(dǎo)致共同收益，非零和游戲占據(jù)主導(dǎo)地位，如果不合作，在全球性問題下，則可能導(dǎo)致共同收益均為

42、負(fù)。國際合作原則的存在使得國際社會(huì)越來越文明。一戰(zhàn)后，國際聯(lián)盟第一次建立了全球性政府間國際組織，提出了增進(jìn)國際合作并保證其和平與安全。二戰(zhàn)后，國際合作成為普遍的國際法基本原則。聯(lián)合國憲章已經(jīng)寫入。促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展也是國家的重要目的，和平時(shí)期國家更需要合作，成為所有國家參加包括所有領(lǐng)域固定、長期的合作，更重視經(jīng)濟(jì)、文化的結(jié)盟。合作的形式由來已久，但是冷戰(zhàn)結(jié)束前，合作需要共同的政治意識(shí)形態(tài)，也需要社會(huì)發(fā)展進(jìn)程為基礎(chǔ)，現(xiàn)在的經(jīng)濟(jì)合作多為全方位、普遍的、長期的。聯(lián)合國憲章規(guī)定：各國應(yīng)該與其它國家合作以維持國際和平與安全。各過應(yīng)該合作，促進(jìn)對(duì)于一切人民、人權(quán)以及基本自由的原則。各國應(yīng)該依照主權(quán)平等和不干

43、涉內(nèi)政的原則處理經(jīng)濟(jì)、文化和貿(mào)易方面的關(guān)系。聯(lián)合國會(huì)員國均有義務(wù)依照憲章有關(guān)規(guī)定采取個(gè)別和共同行動(dòng)與聯(lián)合國合作。五、民族自決原則：同樣是國家主權(quán)平等原則的引伸與具體體現(xiàn)，即各民族有權(quán)按照自己的意愿處理自己的事務(wù)。民族意識(shí)產(chǎn)生于近代，民族即具有共同地域、共同語言、共同生活方式及建立在此基礎(chǔ)之上的共同文化意識(shí)的人類群體。民族主義是近代至今影響國際關(guān)系的重要因素之一。根據(jù)1970年聯(lián)合國國際法原則宣言規(guī)定，各民族一律有權(quán)自由決定其政治地位，不受外界干涉，追求其經(jīng)濟(jì)、社會(huì)及文化發(fā)展，并且各國均有義務(wù)遵照聯(lián)合國憲章規(guī)定尊重這項(xiàng)權(quán)利。但是，要確定民族自決的范圍仍然是一個(gè)非常復(fù)雜的問題。雖然國家是建立在民族

44、基礎(chǔ)之上的，但是民族與國家畢竟不能等同，不應(yīng)該機(jī)械地理解和濫用民族自決原則，因?yàn)檫@一原則主要是針對(duì)殖民地國家而言的，否則勢(shì)必造成國際社會(huì)的動(dòng)蕩和不安。國際法承認(rèn)民族自愿的原則，第二次世界大戰(zhàn)中以及以后的殖民地獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)，先后成為聯(lián)合國會(huì)員。該原則在殖民地國家獲得獨(dú)立以后，是否仍具有存在的基礎(chǔ)和針對(duì)性，九十年代大規(guī)模的國家分離，是否屬于民族自決，對(duì)該原則提出挑戰(zhàn)?，F(xiàn)在，平均十多個(gè)民族組成一個(gè)國家，而感覺不平等的民族則會(huì)選擇成立獨(dú)立國家，國際社會(huì)將會(huì)混亂，所以該原則受到一些國家反對(duì)。一戰(zhàn)后列寧提出民族自決，二戰(zhàn)后民族獨(dú)立運(yùn)動(dòng)成為世界潮流。1970年，各民族享有平等權(quán)利和自決權(quán)。50年代，關(guān)于人民與民

45、族自決權(quán)的決議，一個(gè)民族先維護(hù)獨(dú)立主權(quán)，才能強(qiáng)調(diào)人權(quán)。60年代，15屆聯(lián)大給予殖民地國家和人民獨(dú)立宣言。70年代，國際法原則宣言規(guī)定：根據(jù)聯(lián)合國憲章所尊崇之各民族享有平等權(quán)利及自決權(quán)之原則，各民族一律有權(quán)自由決定其政治地位，不受外界之干涉，并追求其經(jīng)濟(jì)、社會(huì)及文化之發(fā)展，且每一國均有義務(wù)遵照憲章規(guī)定尊重此種權(quán)利。民族的界定，是針對(duì)殖民地而言的。民族應(yīng)該獨(dú)立，如果把民族自決加以濫用，可能是不現(xiàn)實(shí)的。國際社會(huì)和平穩(wěn)定高于一切。民族自決原則在殖民地獨(dú)立的時(shí)期發(fā)揮過作用，但是冷戰(zhàn)后被發(fā)達(dá)國家所利用，成為干涉別國內(nèi)政的手段。六、其他此外，還有善意履行國際義務(wù)、反對(duì)武力和武力威脅等國際法基本原則。第三講

46、國際法的主體第一節(jié) 國際法主體的概念和范圍一、國際法主體的概念：國際法主體是指獨(dú)立參加國際關(guān)系并具有直接在國際法上享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)能力的國際法律關(guān)系的參加者，即國際法調(diào)整的對(duì)象目前的國際法主體，必須具備兩個(gè)要件，即1、獨(dú)立參加國際關(guān)系的能力主權(quán)者可以締結(jié)有效條約2、直接享受承擔(dān)國際法權(quán)利義務(wù)的能力其權(quán)利包括締結(jié)有效條約就、派遣接受使節(jié)、享受國際法上的豁免、可以像國際法院提出訴訟、有能力履行國際條約、接受國際法院的仲裁與裁決并承擔(dān)其義務(wù)。二、國際法主體的范圍：關(guān)于國際法主體的范圍，即國際法主體究竟具體涵蓋哪些行為體，或者說國際法究竟用來調(diào)整哪些行為體間的關(guān)系，是一個(gè)長期爭(zhēng)論不休的問題。（一）自

47、然法與實(shí)在法的不同理解按照自然法的理解，國際法與國內(nèi)法并無根本不同，因此國家與個(gè)人無區(qū)別地都是國際法的主體，甚至在新自然法學(xué)派那里，將個(gè)人作為唯一主體。按照實(shí)在法的理解，國際法與國內(nèi)法屬于不同的法律體系，國際法只是國家間的法律，只有國家才具有承受國際法權(quán)利義務(wù)的能力，所以國家是國際法唯一的主體。二十世紀(jì)新自然法學(xué)派認(rèn)為，特別強(qiáng)調(diào)個(gè)人地位，只有個(gè)人才是所有法律的主體，一戰(zhàn)之后否定國家，二戰(zhàn)后，個(gè)人權(quán)力增加，國際組織出現(xiàn)，民族解放組織，個(gè)人被越來越地被接受為國際法的主體。（二）二戰(zhàn)后國際法主體范圍的擴(kuò)大第二次世界大戰(zhàn)之后，隨著民族獨(dú)立運(yùn)動(dòng)的興起和國際組織的大量涌現(xiàn)以及在某些國家和地區(qū)個(gè)人權(quán)利的增加

48、，國際關(guān)系的行為體已不僅僅局限于國家，一些民族解放組織和國際組織甚至個(gè)人開始進(jìn)入國際法調(diào)整的范圍，這些行為體也被認(rèn)為是國際法主體，當(dāng)然與主權(quán)國家相比，它們只是一些有限的主體，即僅僅承擔(dān)有限的權(quán)利和義務(wù)國際組織在一定條件下、特定領(lǐng)域內(nèi)具有主體資格。聯(lián)合國憲章第43條授權(quán)聯(lián)合國可以同會(huì)員國簽訂某些種類的合約，具有締約權(quán)；聯(lián)合國在會(huì)員國內(nèi)的機(jī)構(gòu)具有外交機(jī)構(gòu)地位，具有特權(quán)與豁免，104條使聯(lián)合國享受執(zhí)行職務(wù)的法律行為能力，105條規(guī)定特權(quán)和豁免。1964年，聯(lián)合國特權(quán)與豁免公約賦予聯(lián)合國國際法主體資格。國際實(shí)踐中，1948年，貝納多特被以色列人殺了，聯(lián)合國提出咨詢，認(rèn)為以色列保護(hù)不力，認(rèn)為有權(quán)要求賠償

49、，關(guān)于“聯(lián)合國是否有能力對(duì)政府提出國際請(qǐng)求，以便就聯(lián)合國際被害人所受損失取得應(yīng)有賠償”。國際法院答復(fù)：聯(lián)合國組織原則上具有國際人格，會(huì)員國授予其職能與權(quán)利，只能在它具有國際人格及國際行為能力的基礎(chǔ)上才能享有。因此聯(lián)合國原則上有國際人格，具有國際請(qǐng)求能力，并對(duì)其代表所受損失具有求償?shù)哪芰ΑGOs并不能絕對(duì)地認(rèn)為是或不是國際法的主體，比如，奧委會(huì)與許多國家擁有法定協(xié)議，擁有比較獨(dú)立的法人地位。因此，被各國政府普遍接受的NGO，就是國際法主體。（三）關(guān)于個(gè)人是否是國際法主體的爭(zhēng)論目前，主權(quán)國家、國際組織、民族解放組織已經(jīng)被明確地承認(rèn)為國際法的主體，但是圍繞個(gè)人究竟是不是國際法主體的問題，卻仍然存在

50、爭(zhēng)論。主權(quán)國家是主要的，但并非是唯一的主體國際組織是特殊有限的主體，主要是指政府間國際組織以及部分NGO。1、一般來說，西方國家中認(rèn)為個(gè)人在國際法上具有有限主體資格的學(xué)者越來越多，而大部分發(fā)展中國家仍然堅(jiān)持個(gè)人不是國際法的主體。2、認(rèn)為個(gè)人是國際法主體的理由主要有：2.1、國家行為也要通過個(gè)人來表現(xiàn)及國家的權(quán)利義務(wù)也要由個(gè)人來承受；反對(duì)意見：（1）國家與個(gè)人是不同的概念，有本質(zhì)的區(qū)別，個(gè)人權(quán)力再大，也是個(gè)人，國家是個(gè)體的聯(lián)合，但是并不是具體數(shù)量的個(gè)人的簡單的堆積，國家凌駕于個(gè)人之上。任何個(gè)人都無法比擬的最高權(quán)威力量。即使領(lǐng)導(dǎo)人也不同于國家。（2）國際法給予國家的權(quán)利和義務(wù)是給予國家的，而不是給

51、予國家中的個(gè)人。2.2、國際法中有賦予個(gè)人權(quán)利義務(wù)的規(guī)則，如人權(quán)法、外交特權(quán)與豁免規(guī)則、懲罰戰(zhàn)爭(zhēng)罪犯或國際私人犯罪的規(guī)則、個(gè)人可以在國際法庭訴訟的規(guī)則等；反對(duì)意見：（1）人權(quán)法方面，國際法雖然涉及個(gè)人人權(quán)，不能直接賦予個(gè)人權(quán)利，它只是締約國確認(rèn)個(gè)人享有某些權(quán)利，承擔(dān)賦予和保障這些人權(quán)的義務(wù)，從實(shí)踐上看，個(gè)人人權(quán)主要有國內(nèi)法賦予。中國認(rèn)為人權(quán)是主權(quán)內(nèi)部的事情，與主權(quán)不相矛盾。國際法做出這些規(guī)定，并不是直接給予個(gè)人的權(quán)力，而是告訴政府應(yīng)該如何運(yùn)作。（2）外交代表享有外交特權(quán)與豁免，國家有義務(wù)保護(hù)這些特權(quán)，是因?yàn)樗麄兇韲业纳矸荻皇撬饺松矸?，他們一旦失去這個(gè)身份，就成了普通人。外交特權(quán)只是給予職

52、位的，而不是給予個(gè)人的。（3）國際法中懲罰戰(zhàn)爭(zhēng)罪犯和其他國際私人犯罪的規(guī)則。但是戰(zhàn)爭(zhēng)本來就是國家的行為，戰(zhàn)爭(zhēng)罪犯是在替國家承擔(dān)責(zé)任。海盜和毒品犯罪是私人犯罪，這方面國際法規(guī)則重點(diǎn)不是要求罪犯直接承擔(dān)義務(wù)，而是對(duì)這些公認(rèn)的反人類的重大的國際犯罪，任何過家都有實(shí)施懲罰的權(quán)利，都有不包庇罪犯、干涉懲罰罪犯的義務(wù)。戰(zhàn)爭(zhēng)是國家行為，主要是對(duì)國家行為的懲罰，懲罰如滅絕種族與販賣人口的國際私人犯罪，只是告訴國家我們都應(yīng)該懲罰這類犯罪行為，可以說，這些犯罪只是法律約束的客體，而不是國際法的主體。（4）個(gè)人在國際法庭的訴訟規(guī)則。這是個(gè)人是國際法主體的最強(qiáng)有力的依據(jù)，但是只能說明個(gè)人在一定程度和一定范圍內(nèi)可以成為

53、國際法主體，并不是一般性的主體。1907年成立中美洲法庭，承認(rèn)個(gè)人在國際法庭的訴訟權(quán)利，不成功，1918年撤銷。1965年世界銀行的國際仲裁法庭受理國家與國民的糾紛，但僅限于仲裁領(lǐng)域。1952年歐洲法院可以受理個(gè)人和企業(yè)的訴訟，個(gè)人在這里可以作為國際法主體，但沒有普遍性。2.3、尤其是歐盟的發(fā)展與其法律實(shí)踐，已明確給予個(gè)人國際法主體資格歐盟的準(zhǔn)政府性質(zhì)和其普遍性仍然不能推廣，超國家的歐盟法是國際法和國內(nèi)法的混合物，仍不能夠證明個(gè)人是國際法的主體。3、但是，個(gè)人雖然是構(gòu)成國家的要素之一，但是本質(zhì)上仍然不同于國家，個(gè)人只是代表國家行事而已，國際法賦予個(gè)人權(quán)利與義務(wù)的規(guī)則實(shí)際上是賦予國家的，個(gè)人只是

54、一個(gè)國際法所涉及的客體而已，而且從全世界范圍來看，個(gè)人還不能成為國際法院訴訟的主體，因此在世界范圍內(nèi)或主要意義上個(gè)人還不是國際法的主體。在實(shí)踐上，如果廣泛承認(rèn)個(gè)人是國際法主體，不但不符合現(xiàn)實(shí)，而且還會(huì)削弱國家主權(quán)，破壞國際法的基礎(chǔ)。因此，在整個(gè)國際法范圍內(nèi)還不會(huì)直接給個(gè)人以權(quán)利或使其承擔(dān)義務(wù)，否則國際法就會(huì)與國內(nèi)法一起成為世界法。4、不過，隨著區(qū)域化的發(fā)展和人權(quán)觀念的增強(qiáng)，在國際法中會(huì)給個(gè)人以更多的利益。個(gè)人是有限的國際法主體，某些國家、地區(qū)賦予個(gè)人國際法的主體地位，那么這些個(gè)人就擁有國際法的主體地位。個(gè)人的國際法律人格是有限的和少見的，從而當(dāng)某些國家說個(gè)人是國際法的主體，另一些國家不同意時(shí)，

55、雙方可能都是正確的。如果前一類國家賦予個(gè)人國際權(quán)利，對(duì)這些國家來說，個(gè)人就是國際法主體。后一類國家為了實(shí)際目的，可以通過不給予個(gè)人任何國際法上的權(quán)利，來防止個(gè)人取得國際人格。大部分國家不給予個(gè)人國際法主體地位。在世界范圍內(nèi)，個(gè)人不是國際法的主體。個(gè)人若是國際法主體，實(shí)踐上會(huì)帶來很多麻煩，它模糊了個(gè)人與國家的本質(zhì)不同，削弱了國家主權(quán)，抽掉了國際法的基礎(chǔ)。目前個(gè)人不是國際法的主體，但有可能在區(qū)域集團(tuán)化基礎(chǔ)上給予個(gè)人更多的權(quán)利，但這是緩慢而遙遠(yuǎn)的。在可預(yù)見到的未來，不會(huì)在整個(gè)國際范圍內(nèi)直接給個(gè)人以權(quán)利或者使其承擔(dān)義務(wù)。如果真正實(shí)現(xiàn)了個(gè)人直接在國際法范圍內(nèi)享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)，國際法就不成其為國際法，會(huì)與

56、國內(nèi)法合流。第二節(jié) 國家的構(gòu)成與類型一、國家的構(gòu)成：國際法意義上的國家僅指在國際關(guān)系中能夠完全獨(dú)立和直接承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)的實(shí)體，而并不關(guān)心其階級(jí)性質(zhì)和國家政體如何一般來說，國家由居民（國民）、領(lǐng)土、政府、主權(quán)四要素構(gòu)成，居民與領(lǐng)土是最基本的內(nèi)容與必要的物質(zhì)載體，政府與主權(quán)則是作為一個(gè)獨(dú)立國家的必要標(biāo)志和重要屬性。居民或國民，梵蒂岡有政府、主權(quán)，只有居民，而沒有國民，在梵蒂岡國內(nèi)工作的所有人都不是梵蒂岡人。1929年意大利承認(rèn)教皇擁有主權(quán)，梵蒂岡開始作為一個(gè)國際法主體行使其主權(quán)。政府，不論其性質(zhì)和形式如何，也不論其是否存在與領(lǐng)土之內(nèi)（如流亡政府）主權(quán)是國家的最重要的屬性，是國際法的基礎(chǔ)，經(jīng)常的情況

57、是政府存在，但是主權(quán)并不是完整的。二、國家的類型：（一）單一國和復(fù)合國一般來說，按照國家組織結(jié)構(gòu)的形式，可以區(qū)分為單一國家和復(fù)合國家，前者指只有一個(gè)立法機(jī)關(guān)和統(tǒng)一憲法的中央集權(quán)國家，后者指兩個(gè)或兩個(gè)以上具有不同程度主權(quán)的實(shí)體之間聯(lián)合而形成的國家。聯(lián)邦是復(fù)合國家中最典型和最主要的形式。單一制國家權(quán)力集中復(fù)合國包括邦聯(lián)、聯(lián)邦、身合國（兩個(gè)國家擁戴一個(gè)君主，各自有獨(dú)立地位）、政合國（是一個(gè)國家）。聯(lián)邦制：有統(tǒng)一的聯(lián)邦憲法，但同時(shí)存在多部不與之沖突的憲法有一個(gè)凌駕于各個(gè)實(shí)體之上的中央政府各個(gè)實(shí)體的公民擁有共同的國籍各個(gè)實(shí)體擁有一定程度上的立法、行政和對(duì)外交往的權(quán)力邦聯(lián)：邦聯(lián)是兩個(gè)或兩個(gè)以上國家，或具有國家性質(zhì)的實(shí)體，根據(jù)協(xié)議性承擔(dān)的聯(lián)合，邦聯(lián)不是國際法的主體。邦聯(lián)不是一個(gè)國家，邦聯(lián)只是主權(quán)獨(dú)立國家之間的一種聯(lián)盟，但是與聯(lián)邦有關(guān)系，美國就是從聯(lián)邦發(fā)展成了邦聯(lián)，德意志在普法戰(zhàn)爭(zhēng)之前就是邦聯(lián)，而蘇聯(lián)在解體之后