高分通過司法考試筆記之三國法(共31頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上國際法l 國際法概述l 國際法主體l 國際法律責(zé)任l 國際法上的空間劃分l 國際法上的個人l 外交關(guān)系與領(lǐng)事關(guān)系法l 條約法l 國際爭端的和平解決l 戰(zhàn)爭與武裝沖突法一國際法概述1.國際法的概念國際法是調(diào)整國家之間法律關(guān)系，確立國家間權(quán)益和義務(wù)的法律原則、規(guī)則和制度；2.國際法的淵源國際法的淵源是指國際法產(chǎn)生和出現(xiàn)的一些外部形式或程序；主要包括：國際條約、國際習(xí)慣、一般法律原則、輔助資料；3.國際法編撰的概念國際法編撰，是指國際法的法典化，包括兩方面的內(nèi)容，一方面是把現(xiàn)有的原則、規(guī)則和制度制定成法典，以使分散的原則、規(guī)則、制度法典化，另一方面是通過簽訂國際公約，使各國

2、對國際法的問題達(dá)成協(xié)議，促進(jìn)國際法的發(fā)展；4.國際法的基本原則（一）國家主權(quán)平等原則；（二）不侵犯原則；（三）不干涉內(nèi)政原則；（四）和平解決國際爭端原則；（五）善意履行國際義務(wù)原則；5.國際法與國內(nèi)法的關(guān)系國際法和國內(nèi)法是兩個獨(dú)立的法律體系，但它們之間又有密切的聯(lián)系，主要表現(xiàn)為：（1）國家處理二者的關(guān)系上是國內(nèi)法應(yīng)執(zhí)行國際法的規(guī)定；（2）國際法的許多原則、規(guī)則和制度是借用國內(nèi)法的概念的；而國內(nèi)法也受國際法原則、規(guī)則和制度的影響；（3）一般認(rèn)為，在民商事范圍內(nèi)，中國締結(jié)的國際條約與國內(nèi)法有不同規(guī)定的部分，可以優(yōu)先適用國際法；在民商事范圍以外，需視具體情況而定；二.國際法主體1國際法主體的概念國際

3、法主體，是指能獨(dú)立從事國際交往和參加國際法律關(guān)系，能直接承受國際法上的權(quán)利和義務(wù)，能進(jìn)行國際求償以保護(hù)自己合法權(quán)益的實體；國際法主體包括主權(quán)國家、國際組織、爭取獨(dú)立的民族解放組織；2.國家（一）國家的構(gòu)成要素作為國家，必須具備固定的居民、確定的領(lǐng)土、政府、主權(quán)等四個要素；（二）國家的類型（1）單一國，即由若干地方行政區(qū)域組成的擁有統(tǒng)一主權(quán)的國家；我國屬于單一制國家；（2）復(fù)合國，即由兩個或兩個以上的州、邦或加盟共和國等成員單位組成的聯(lián)合國家；（3）永久中立國，即根據(jù)國際條約或國際承認(rèn)而在對外關(guān)系中承擔(dān)了永久中立的義務(wù)，從而使其主權(quán)受到了限制；目前的永久中立國是瑞士和澳大利亞；（三）國家的基本權(quán)

4、利（1）獨(dú)立權(quán)，即按照自己的意志處理本國內(nèi)外事務(wù)而不受他國或國際組織的支配和干涉的權(quán)利；（2）平等權(quán)，即國家具有平等的法律地位，以平等的身份和資格進(jìn)行國際交往并承受國際權(quán)利義務(wù)的權(quán)利；（3）自衛(wèi)權(quán)，即國家以武力防衛(wèi)外國對本國的武力攻擊的權(quán)利；（4）管轄權(quán)，即國家通過立法、司法和行政等手段對特定的人、物、事進(jìn)行管理和處置的權(quán)利；（四）國家豁免權(quán)國家豁免權(quán)是指一國不受他國的立法、司法和行政管轄，主要是指不受他國的司法管轄，除非經(jīng)一國同意，他國司法機(jī)關(guān)不得受理針對該國或該國的行為和財產(chǎn)提起的訴訟，也不得對該國的財產(chǎn)采取訴訟保全措施和強(qiáng)制執(zhí)行；（五）國家承認(rèn)國家承認(rèn)是指既有國家對新國家產(chǎn)生的事實給予確

5、定,并表示愿意與該新國家進(jìn)行交往,并接受由此產(chǎn)生的法律后果的行為；（六）政府承認(rèn)政府承認(rèn)是指一國確認(rèn)他國的新政府具有代表本國正式資格并表示愿意與之交往的行為；（七）國家繼承國家繼承是指一國家對某一領(lǐng)土的國際關(guān)系所負(fù)的責(zé)任由別國取代；（八）政府繼承政府繼承是指某一政府代表國家的資格被新政府所取代；3.國際組織（一）國際組織的概念國際組織是指由若干個國家的政府為特定的國際合作目的，依據(jù)國際條約而創(chuàng)立的常設(shè)國際機(jī)構(gòu)；（二）國際組織成員的種類（1）完全成員，即在國際組織中享有全部權(quán)利和承擔(dān)全部義務(wù)的成員；（2）部分成員，即參加某一國際組織的一個或數(shù)個機(jī)構(gòu)工作的成員；（3）聯(lián)系成員，即在國際組織中享有部

6、分權(quán)利，承擔(dān)部分義務(wù)的成員；（4）觀察員，即能夠和愿意致力于某一組織的工作，被邀請或接納參加該組織的工作的成員；（三）國際組織的主要機(jī)關(guān)（1）決策機(jī)關(guān)，是國際組織的最高機(jī)關(guān)，由全體成員組成，一般稱為大會；（2）執(zhí)行機(jī)關(guān)，由少數(shù)人員組成，一般稱為理事會；（3）行政機(jī)關(guān)，是國際組織處理日常工作的常設(shè)機(jī)構(gòu)，由從事專門工作的人員組成，統(tǒng)稱為秘書處；（四）聯(lián)合國的概念聯(lián)合國是一個以集安全、和平解決爭端原則為基礎(chǔ)的維持國際和平、發(fā)展國際合作的普遍性國際組織；聯(lián)合國宗旨為四項： （1）維持國際和平與安全；（2）發(fā)展各國間的友好關(guān)系；（3）促進(jìn)國際合作；（4）構(gòu)成協(xié)調(diào)各國行動的中心；（五）聯(lián)合國家主要機(jī)關(guān)（1

7、）聯(lián)合國設(shè)立了6個主要機(jī)關(guān)：大會、安全理事會、經(jīng)社理事會、托管理事會、人權(quán)理事會、國際法院、秘書處；（2）安全理事會,由5個常任理事國和10個非常任理事國組成，每個理事國有1名代表，常任理事國是不經(jīng)選舉和永久擔(dān)任的，目前有中、俄、美、英、法等5國擔(dān)任；非常任理事國任期2年，每年改選5個，不得連任；（六）聯(lián)合國的表決程序（1）聯(lián)合國大會的表決程序：對于程序性事項的表決，半數(shù)以上通過；對于實質(zhì)性事項的表決，則需要2/3以上通過；實質(zhì)性事項包括：維持和平與安全的建議、理事國的選舉、會員的接納開除中止等；（2）安理會的表決程序：對于程序問題的決定，由個理事國中任何個以上理事國可決票通過；關(guān)于非程序的實

8、質(zhì)性問題，必須有個以上的理事國包括個常任理事國的同意票才能通過；只要有個常任理事國投反對票，其決議草案或提案就否決，但棄權(quán)不認(rèn)為是一種否決；實質(zhì)性事項包括：和平與安全方面的決議、會員國和秘書長推薦等；（3）對于聯(lián)合國新任秘書長的選舉，由安理會采用實質(zhì)性事項表決程序通過后向聯(lián)合國大會推薦，再有聯(lián)合國大會以程序性事項表決程序通過后任命；（七）聯(lián)合國的專門機(jī)構(gòu)聯(lián)合國專門機(jī)構(gòu)是根據(jù)政府間締結(jié)的國際條約建立的，在社、經(jīng)、文、教、衛(wèi)等特定領(lǐng)域內(nèi)負(fù)有廣泛責(zé)任，并根據(jù)與聯(lián)合國經(jīng)濟(jì)及社會理事會締結(jié)的協(xié)定與聯(lián)合國建立聯(lián)系的專門性國際組織，如世界貿(mào)易組織、世界知識產(chǎn)權(quán)組織等；三國際法律責(zé)任1.國際責(zé)任（一）國際責(zé)任

9、的概念指國家從事國際不當(dāng)行為所必然產(chǎn)生的法律后果，具體體現(xiàn)為國和受害國及其他有利害關(guān)系的國家之間的一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（二）國際不當(dāng)行為的歸責(zé)原則和構(gòu)成要件（1）國家不當(dāng)行為的歸責(zé)原則，一般情況下，只要該國實施了國際不當(dāng)行為，而不管有關(guān)行為是否給他國造成了實際損害，也不管行為國是否有主觀錯誤；只有在特殊情況下才適當(dāng)考慮行為國家的主觀錯誤；即對國家不當(dāng)行為實行無過錯責(zé)任原則；即國家不當(dāng)行為的要件，一是存在一國的國家行為；二是該行為違背了國際義務(wù)；（2）在特殊情況下，一國違背國際義務(wù)的行為的不當(dāng)性可以因國際法的規(guī)定而被排除，該行為因而可不被視為該國的國際不當(dāng)行為；應(yīng)當(dāng)排除國家不當(dāng)行為的6種情況有：同

10、意、國際不當(dāng)行為的對抗措施、不可抗力和偶然事件、危難、緊急狀態(tài)、自衛(wèi)；（四）國家責(zé)任的形式其行為主要有：停止不當(dāng)行為、恢復(fù)原狀、道歉、承諾并保證不重犯、補(bǔ)償損害結(jié)果、限制主權(quán)；四國際法上的空間劃分1.國家領(lǐng)土（一）國家領(lǐng)土的概念和構(gòu)成國家領(lǐng)土，是指隸屬于國家主權(quán)之下的地球的特定部分；國家領(lǐng)土由4部分構(gòu)成，包括：領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)陸和領(lǐng)水的底土、領(lǐng)空；（二）國家領(lǐng)土的主權(quán)國家對本國領(lǐng)土具有完全排他的主權(quán)，國家對其領(lǐng)土本身具有最高所有權(quán)，對領(lǐng)土上的人和物具有最高管轄權(quán)；（三）領(lǐng)土的取得方式傳統(tǒng)國際法上的取得方式有：先占、時效、添附、割讓、征服；而現(xiàn)代國際法上的取得方式有：全民投票、恢復(fù)領(lǐng)土主權(quán)；（四）

11、邊界（1）邊界的形成有3種情況：歷史邊界、條約邊界、繼承邊界；（2）邊界的劃分方法有3種：幾何學(xué)劃界法、天文學(xué)劃界法、自然劃界法；（3）劃界的程序一般要經(jīng)過2個階段，即定界和標(biāo)界；（五）邊境制度邊境制度的內(nèi)容主要包括以下幾個方面：（1）邊界標(biāo)志的維護(hù)（2）邊界水資源的利用和保護(hù)（3）邊境土地的利用（4）邊境居民的往來（5）邊境事件的處理（六）界河的利用制度（1）沿岸國對界河均有使用權(quán)，該權(quán)利以不影響鄰國利益為限；（2）在界河上建造工程設(shè)施可能引發(fā)水流特性改變，應(yīng)征得鄰國同意；（3）垂釣和捕撈一般只能在本國一側(cè)進(jìn)行，如果在整條河進(jìn)行捕撈則需征得鄰國同意；（4）沿岸國在界河的主航道有平等的航行權(quán)，

12、但除遇難等特殊情況外，未經(jīng)鄰國同意不得在鄰國停泊或靠岸；（七）南極地區(qū)的法律地位南極條約對南極地區(qū)的法律地位作了規(guī)定，主要內(nèi)容有：（1）和平利用南極；（2）南極科學(xué)考察自由；（3）凍結(jié)各國對南極的領(lǐng)土和權(quán)利要求；（4）維持南極地區(qū)的公海制度；2.海洋法（一）領(lǐng)海和毗連區(qū)（1）領(lǐng)海和毗連區(qū)的概念領(lǐng)海為連接國家領(lǐng)土和內(nèi)水一帶的海域，其中內(nèi)水是指向陸地一側(cè)的水域；我國的領(lǐng)海的寬度從領(lǐng)海基線量起為12海里；毗連區(qū)為領(lǐng)海以外鄰接領(lǐng)海的一帶海域，毗連區(qū)的寬度為12海里；我國毗連區(qū)的外部界限為一條其每一點(diǎn)到領(lǐng)海基線的最近點(diǎn)的距離等于24海里的線；（2）我國領(lǐng)海的主權(quán)范圍我國對領(lǐng)海行使完全的、排他的主權(quán)，主權(quán)

13、范圍包括：領(lǐng)海、領(lǐng)海上空、領(lǐng)海的海床及底土；（3）外國船舶在我國領(lǐng)海通行制度非軍用船舶在我國領(lǐng)海享有無害通過權(quán)，即外國非軍用船舶無害通過時，不需要批準(zhǔn)，外國軍用船舶則不享有此權(quán)；外國潛水艇通過我國領(lǐng)海，必須在海面航行，并展示其旗幟；外國軍用船舶和用于非商業(yè)目的的外國政府傳播在通過我國領(lǐng)海時，違反我國法律的，由船旗國負(fù)國際責(zé)任；（4）外國組織和個人在我國領(lǐng)海的科研或作業(yè)制度任何外國組織和個人，在我國領(lǐng)海內(nèi)進(jìn)行科研、海洋作業(yè)等活動，必須經(jīng)過我國批準(zhǔn)；（5）外國航空器通過我國領(lǐng)海上空制度外國航空器，不論上民用還是軍用，都不享有無害通過權(quán)，即外國航空器進(jìn)入我國領(lǐng)海上空，必須根據(jù)兩國的協(xié)定協(xié)議或經(jīng)過我國

14、的批準(zhǔn)；（6）我國在毗連區(qū)行使管制權(quán)的范圍在毗連區(qū)行使管制權(quán)的范圍僅限于有關(guān)安全、海關(guān)、財政、衛(wèi)生、出入境等特定事項，而不是任何違法行為；（二）專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架（1）專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的概念我國的的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)，為我國領(lǐng)海以外并鄰接領(lǐng)海的區(qū)域，從基線量起延至200海里；我國的大陸架，為我國領(lǐng)海以為依本國陸地領(lǐng)土的全部自然延伸，擴(kuò)展到大陸邊外緣的海底區(qū)域的海床而底土；如果從基線量起至大陸邊外緣的距離不足200海里的，則擴(kuò)展至200海里；（2）我國對專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的主權(quán)對在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的勘查、開發(fā)自然資源等活動行使主權(quán)；對在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的設(shè)施、機(jī)構(gòu)等行使管轄權(quán)；對在大陸架上的鉆探活

15、動享有批準(zhǔn)權(quán)；對在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)從事漁業(yè)活動的批準(zhǔn)權(quán)；專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的海洋環(huán)境的保護(hù)權(quán)可行使登臨、檢查、逮捕、扣留、進(jìn)行司法程序等必要措施的權(quán)利可行使緊追權(quán)；對于被逮捕的船只及船員，在提出保證或其他擔(dān)保后，應(yīng)迅速獲得釋放；對于沿海國對在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)違反漁業(yè)法規(guī)的的處罰，如無相反的協(xié)議，不得包括監(jiān)禁或任何其他方式的體罰；在逮捕或扣留外國船只的情形下，沿海國應(yīng)迅速通知船旗國。（3）其他國家在我國專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的權(quán)利航行、飛越的自由；鋪設(shè)海底電纜和管道的自由，但必須經(jīng)過我國同意；其他與上訴自由有關(guān)的合法使用海洋的便利；（三）群島水域（1）群島水域的概念群島水域是群島國的群島基線所包圍的水域；群島

16、國對其群島水域具有完全派他的主權(quán)；（2）群島水域的航行制度所有國家的船舶均享有無害通過的群島水域的權(quán)利；群島國家可以在群島水域指定適當(dāng)?shù)暮５篮推渖系目罩泻降溃唬ㄋ模﹪H航行海峽（1）國際航行海峽的概念國際航行海峽是指構(gòu)成世界性航道從而用于國際航行的海峽；（2）國際航行海峽的通行制度適用國境通行制，即對于在規(guī)定海峽繼續(xù)不停和迅速過境的目的而進(jìn)行的自由航行和飛越，這種過境是不受組阻礙的；（五）公海（1）公海的概念公海是指不包括在國家的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)、領(lǐng)?；騼?nèi)水或群島國的群島水域的全部海域；（2）公海自由制度任何國家均可在公海上行使以下權(quán)利：自由航行、捕魚、鋪設(shè)海底電纜和管道、建造人工島嶼和其他設(shè)施；（

17、3）公海上的管轄權(quán)一般情況下，在公海上航行的船舶只受其船旗國的專屬管轄；但各國對于在公海上發(fā)生的違反人類利益的的國際犯罪以及違反國際法的行為應(yīng)予管轄，包括：海盜行為、販運(yùn)奴隸、販運(yùn)毒品、從事未經(jīng)許可的廣播等；（4）公海上的登臨權(quán)和緊追權(quán)登臨權(quán)是指軍艦在公海上有合理根據(jù)認(rèn)為外國船舶從事海盜行為、奴隸販運(yùn)、從事未許可的廣播、沒有國籍或拒不展示其旗幟而事實上與該軍艦屬同一國籍時，可以命令該船舶停船并派人檢查的權(quán)利；懸掛兩國或兩國以上旗幟航行并視方便而換用旗幟的船舶，可視同無國籍的船舶；緊追權(quán)是指沿海國主管當(dāng)局有充分理由認(rèn)為外國船舶違反該國法律和規(guī)章時，在從本國內(nèi)水、群島水域、領(lǐng)海、毗連區(qū)開始追逐并未

18、曾中斷的情況下，可以對該外國船舶進(jìn)行追逐，繼續(xù)到公海將其拿捕和交付審判的權(quán)利；（5）國際海底區(qū)域國際海底區(qū)域是指國家管轄范圍以外的海床和洋底及底土；國際海底區(qū)域開放給所有國家，區(qū)域資源的開發(fā)制度采取“平行開發(fā)制”；（六）外國船舶上的刑事管轄權(quán)外國船舶上的刑事管轄權(quán)由船旗國行使，沿海國原則上沒有管轄權(quán)，但有下列情形除外；（1）罪行的后果及于沿海國家；（2）罪行屬于擾亂當(dāng)?shù)匕矊幓蝾I(lǐng)海良好秩序的性質(zhì)；（3）經(jīng)過船長或船旗國外交代表或領(lǐng)事官員請求地方當(dāng)局予以協(xié)助；3.國際民用航空法（一）航空器的國籍航空器分為國家航空器和民用航空器，國家航空器是指用于軍事、海關(guān)、警察部門的航空器；國際民用航空法只適用于

19、民用航空器；航空器只應(yīng)在一個國家進(jìn)行有效的登記并具有登記國的國籍；（二）對航空器的管轄登記國對航空器及其內(nèi)發(fā)生的事件有管轄權(quán)；（三）對危害國際民用航空器安全的非法行為的管轄權(quán)一般有管轄權(quán)的國家有：登記國、降落時罪犯仍在航空器內(nèi)的降落地所在國、罪行發(fā)生地所在國、航空器承租人的主要營業(yè)地或永久居住地；（四）我國關(guān)于領(lǐng)空主權(quán)的規(guī)定我國領(lǐng)空為我國領(lǐng)陸和領(lǐng)水以上的空域，我國對領(lǐng)空具有完全排他的主權(quán)；（五）我國關(guān)于航空器的登記效力的規(guī)定民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、消滅、設(shè)定抵押權(quán)，應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠瑳]有登記的后果是不得對抗第三人；（六）我國關(guān)于涉外關(guān)系的法律適用民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、消滅、設(shè)立抵押權(quán)，適

20、用登記國法律；民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理地法律；民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律；民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理地法律；民用航空運(yùn)輸合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律，當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同最有密切聯(lián)系的國家的法律；4外層空間法（一）外層空間活動的原則根據(jù)外層空間條約，各國從事外空活動必須遵守的原則有：共同利益原則；自由探索和利用原則；不得據(jù)為己有原則；限制軍事化原則；援救宇航員原則；承擔(dān)國際責(zé)任原則；登記國對其發(fā)射的空間物體具有管轄、控制和所有權(quán)原則；保護(hù)外層空間環(huán)境原則；國際合作原則；（二）外層空間活動的制度（1）損害責(zé)任承擔(dān)發(fā)射國對空間物體在地

21、球表面或飛行中的飛機(jī)造成的損害，應(yīng)負(fù)有絕對賠償責(zé)任；而在地球表面以外的地方對他國的空間物體或所載人員或財產(chǎn)造成損害時，只有在發(fā)射國的過失的條件下，才負(fù)有賠償責(zé)任；其賠償?shù)耐緩娇梢允菄一騻€人通過外交途徑向發(fā)射國提出；（2）救助、送還、歸還制度根據(jù)營救協(xié)定，締約國發(fā)現(xiàn)空間物體處于危險狀態(tài)或緊急降落的，應(yīng)當(dāng)立即通知發(fā)射當(dāng)局，采取措施救助宇航員，并根據(jù)發(fā)射當(dāng)局的證明而向其歸還；發(fā)射國須將發(fā)射的空間物體在國內(nèi)登記并登記冊報告聯(lián)合國秘書長； 五國際法上的個人1國籍（一）國籍的取得方式（1）因出生而取得國籍；主要有三種原則：一是以父母任何一方的國籍作為賦予子女原始國籍標(biāo)準(zhǔn)的血統(tǒng)原則；二是以本人出身地作為賦

22、予工人原始國籍的出生地原則；三是兼以父母國籍和本人出生地作為賦予個人原始國籍的混合原則；（2）因歸化而取得國籍；主要指個人申請取得某一國籍；（二）中國國籍的取得和喪失（1）我國對因出生而取得國籍的制度，采用的是兼以父母國籍和本人出生地作為賦予個人原始國籍的混合原則；我國不承認(rèn)中國公民具有雙重國籍；（2）我國對申請加入國籍采用批準(zhǔn)制，只要符合下列條件之一即可申請：一是中國人的近親屬；二是定居在中國的；三是有其他正當(dāng)理由的；（3）中國國籍的喪失必須辦理申請手續(xù)；對于定居外國的中國公民，自愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍，但國家工作人員和現(xiàn)役軍人不得退出中國國籍；而對于一直未離開中國且未按

23、照規(guī)定申請退出中國國籍的，即使已取得外國國籍也不予認(rèn)可，即仍為中國公民；（三）外國人的待遇原則（1）國際上外國人的待遇原則主要分為三種：國民待遇原則、最惠國待遇原則、互惠待遇原則；（2）我國對在華外國人的待遇體現(xiàn)三個方面，即國民待遇、最惠國待遇、合理的差別待遇；2.外交保護(hù)（一）外交保護(hù)的概念外交保護(hù)是指國家通過外交機(jī)關(guān)對在國外的本國公民的合法權(quán)益進(jìn)行的保護(hù)；（二）外交保護(hù)的條件（1）本國國民的合法權(quán)益因所在國的國際不當(dāng)行為而受到侵害；（2）受害人自受害之日到求償或抗議之日須持續(xù)具有本國國籍；并且受害人與其國籍國之間有實際或真正的聯(lián)系；（3）受害人須已用盡了當(dāng)?shù)鼐葷?jì)方法并且未能獲得合理補(bǔ)償；3

24、.引渡（一）引渡的概念引渡是指一國根據(jù)外國的請求，將位于本國境內(nèi)而被請求國追訴或判刑的人移交請求國審判或執(zhí)行刑罰的行為；（二）引渡的條件（1）雙重歸罪，即要求引渡對象的行為依請求國和被請求國的法律都屬于應(yīng)受到處罰的犯罪行為；（2）政治犯不引渡；（3）根據(jù)我國引渡法的規(guī)定，外國向我國提出引渡請求的，還需要符合最低法定刑和服刑刑期的限制，即：為提起刑事訴訟而請求引渡的罪犯根據(jù)兩國的法律可判處1年以上；為了執(zhí)行刑罰而請求引渡的罪犯尚未服完的刑期至少為6個月；（4）請求國如果要將被引渡人轉(zhuǎn)引渡給第三國，一般要經(jīng)過原引出國同意；4.庇護(hù)（一）庇護(hù)的概念庇護(hù)是指國家允許因政治原因受外國追訴或迫害而前來請求

25、避難的外國人在本國境內(nèi)入境、拘留并對之加以保護(hù)的行為；（二）庇護(hù)的根據(jù)和對象庇護(hù)是國家行使屬地管轄權(quán)的結(jié)果，庇護(hù)的對象主要是由于政治、種族、宗教等方面的原因?qū)⒁蛞呀?jīng)受到有關(guān)國家迫害的人；（三）中國關(guān)于庇護(hù)的實踐（1）根據(jù)我國引渡法的規(guī)定，外國向中國提出引渡請求的情況下，如果中國已經(jīng)給予被請求引渡人以受庇護(hù)的權(quán)利，則中國應(yīng)當(dāng)拒絕外國的引渡請求；中國不實行域外庇護(hù)，也反對外國在中國境內(nèi)進(jìn)行域內(nèi)庇護(hù)；（2）我國向外國提出引渡要求，被請求國附加條件的，對于不損害我國主權(quán)公共利益的，可以由外交部向被請求國作出承諾，對于限制追訴的承諾，由最高檢察院決定；對于量刑的承諾，由最高法院決定；5.國際人權(quán)法（一

26、）國際人權(quán)法的概念國家人權(quán)法是指在和平時期促進(jìn)和保證人的基本權(quán)利和自由的普遍尊重和實現(xiàn)的國際法原則、規(guī)則和規(guī)章、制度；（二）國際保護(hù)人權(quán)的監(jiān)督機(jī)制（1）報告機(jī)制，即公約締約國向有關(guān)監(jiān)督機(jī)構(gòu)提出報告；（2）國家間控訴機(jī)制；（3）個人來文機(jī)制；六外交關(guān)系法與領(lǐng)事關(guān)系法1外交機(jī)關(guān)外交機(jī)關(guān)分為國內(nèi)外交機(jī)關(guān)和駐外外交機(jī)關(guān)；國內(nèi)外交機(jī)關(guān)包括國家元首、政府和外交部門；駐外外交機(jī)關(guān)包括常駐外交團(tuán)、臨時性使團(tuán)、特別使團(tuán)；2使館（一）使館的特權(quán)和豁免（1）使館館舍不得侵犯；（2）使館的檔案和文件不得侵犯；（3）使館有通訊自由；（4）使館免納捐稅；（5）使館人員有行動和旅行自由（6）使用國旗國徽；（二）外交人員的特

27、權(quán)和豁免（1）人身不可侵犯；（2）寓所、財產(chǎn)和文書信件不可侵犯；（3）管轄豁免；（4）免稅檢驗；（外交人員的豁免可以由派遣國明示作出，外交人員本人沒有作出放棄豁免的權(quán)利；）（三）外交人員豁免權(quán)的例外外交人員在下列3種情形中的爭議可以由接受國法院管轄：（1）外交人員在接受國以私人名義涉及的不動產(chǎn)物權(quán)訴訟；（2）外交人員以私人身份為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受贈人的繼承事項的訴訟；（3）外交人員在接受國在公務(wù)范圍以外從事的專業(yè)或商業(yè)活動的訴訟；（四）使館及外交人員的義務(wù)（1）尊重接受國的法律規(guī)章；（2）不得干涉接受國達(dá)到內(nèi)政；（3）使館不得用于與使館職務(wù)不相符合的用途；（4）使館與接受國洽談

28、公務(wù)，應(yīng)經(jīng)接受國的外交部門或商定的其他部門辦理；（5）外交代表不應(yīng)在接受國為私人利益從事任何專業(yè)或商業(yè)活動；3領(lǐng)事館（一）領(lǐng)事館的領(lǐng)事職務(wù)（1）保護(hù)本國和本國國民在接受國的利益；（2）促進(jìn)本國與接受國的貿(mào)易文化發(fā)發(fā)展；（3）給予本國國民以及入港如境的本國船舶、飛機(jī)、和其他人員以所需要的協(xié)助和援助；（4）辦理公證、簽證、認(rèn)證、護(hù)照、戶籍登記等法律手續(xù)；（二）領(lǐng)館的特權(quán)和豁免（1）領(lǐng)館館舍不得侵犯；（2）領(lǐng)館的檔案和文件不得侵犯；（3）領(lǐng)館有通訊自由；（4）領(lǐng)館免納捐稅；（5）領(lǐng)館人員有行動和旅行自由；（三）領(lǐng)事官員的特權(quán)和豁免權(quán)（1）人身不可侵犯；（2）管轄豁免；（3）免稅檢驗；七.條約法1條約

29、的概念條約是指國家等國際法主體之間締結(jié)的并受國際法支配的國際協(xié)議；按其性質(zhì)可分為造法性條約和契約性條約；2條約成立的實質(zhì)要件包括：締約方有締約能力、擁有能代表主體締結(jié)條約的締約權(quán)、自由同意、符合強(qiáng)行法規(guī)則3條約的締結(jié)程序（1）約文的議定；（2）約文的認(rèn)證；（3）表示同意并接受條約約束；4條約的保留（1）條約的保留是指一國在簽署或加入條約時所作的單方面聲明,其他目的在于屏除或更改條約中的若干對該國適用時的法律效果；（2）保留有一定的范圍限制，有下列情形不得提出保留：一是條約規(guī)定禁止保留；二是條約準(zhǔn)許特定的保留，而提出的保留不在準(zhǔn)許的保留范圍內(nèi)；三是保留與條約的目的和宗旨不符；（3）對于條約的保留

30、，如保留經(jīng)另一締約國接受，保留國即成為該條約當(dāng)事國；如保留經(jīng)另一締約國反對時，不妨礙條約在反對國與保留國之間生效，除非反對國明確表示反對條約在兩國間的生效；5條約沖突的解決條約的沖突是指締結(jié)國所訂條約的內(nèi)容與其先后條約產(chǎn)生矛盾的情況，從而引起哪一個條約應(yīng)優(yōu)先適用問題，其解決方法為：（1）先后就同一事項簽訂的兩個條約的當(dāng)事國完全相同時，后法優(yōu)于前法的原則； （2）先后就同一事項簽訂的兩個條約的當(dāng)事國部分相同時，在當(dāng)事國之間適用后法優(yōu)于前法； （3）條約本身規(guī)定解決沖突的方式；6我國的締結(jié)條約程序法（1）國務(wù)院同外國締結(jié)條約和協(xié)定；全國人大常委決定條約和協(xié)定的批準(zhǔn)和廢除；國家主席根據(jù)全國人大常委的

31、決定而批準(zhǔn)或廢除條約和約定；（2）我國同外國締結(jié)條約和協(xié)定以下列名義：中華人民共和國、中華人民共和國政府、中華人民共和國政府部門；（3）條約有兩種文本的，效力相同，經(jīng)締約雙方同意，也可以規(guī)定對條約協(xié)定的解釋發(fā)生分歧時，以第三種文本為準(zhǔn)；八.國際爭端的和平解決1國際爭端的分類國際爭端一般分為法律性質(zhì)的爭端和政治性質(zhì)的爭端2解決國際爭端的方法（1）強(qiáng)制的方法：反報、報復(fù)、平時封鎖、干涉；（2）非強(qiáng)制的方法分為政治的方法和法律的方法，政治的方法包括：談判、斡旋、調(diào)停、和解、國際調(diào)查；法律的方法包括：仲裁、司法解決；3國際法院（1）國際法院的訴訟當(dāng)事者只限于國家，注意聯(lián)合國大會無權(quán)在國際法院提起訴訟，

32、其受理的訴訟案件有3類：一是各當(dāng)事國提交的一切案件；二是聯(lián)合國憲章或其他條約協(xié)定中所特定的一切事件；三是國際法院規(guī)則規(guī)定的案件；（2）如果某一國不履行國際法院判決的義務(wù)時，其他當(dāng)事國可以向聯(lián)合國安理會申訴；安理會認(rèn)為必要時，可以建議或決定采取相應(yīng)措施來執(zhí)行判決；（3）國際法院的職權(quán)有訴訟管轄權(quán)和咨詢管轄權(quán)；其中有權(quán)利請求國際法院發(fā)表咨詢意見的只有聯(lián)合國大會、安理會、經(jīng)聯(lián)合國大會授權(quán)的聯(lián)合國其他機(jī)關(guān)和專門機(jī)構(gòu)，其咨詢意見雖不具有法律約束力，但往往被作為權(quán)威性解釋；九.戰(zhàn)爭與武裝沖突法1戰(zhàn)爭和戰(zhàn)爭法的概念戰(zhàn)爭主要是指國家間武力爭斗和由此而產(chǎn)生的法律狀態(tài)；戰(zhàn)爭法是指在戰(zhàn)爭中調(diào)整交戰(zhàn)國之間、交戰(zhàn)國與非

33、交戰(zhàn)國之間關(guān)系的原則、規(guī)則和制度；2戰(zhàn)爭開始后的國家關(guān)系（一）外交和領(lǐng)事關(guān)系斷絕交戰(zhàn)國關(guān)閉在敵國的使領(lǐng)館，使領(lǐng)館人員有返回派遣國的權(quán)利，但接受國對其可暫予扣留，至其本國使領(lǐng)人員返國為止；派遣國對使領(lǐng)館以及僑民的權(quán)益可委托接受國認(rèn)可的第三國（一般為中立國）管理；（二）條約關(guān)系發(fā)生變化在交戰(zhàn)國之間，凡以維持共同政治行動或友好條約為前提的條約，如同盟條約、和平友好條約等，立即廢止；一般政治性和經(jīng)濟(jì)性條約，如引渡條約、商務(wù)條約等，應(yīng)停止施行；純私法性質(zhì)條約不停止實行；（三）斷絕通商往來（四）對敵產(chǎn)的影響（1）公產(chǎn)方面：交戰(zhàn)國對其境內(nèi)的敵國財產(chǎn)，除使領(lǐng)館可予以沒收；對占領(lǐng)區(qū)的敵國動產(chǎn)可征用，對不動產(chǎn)可使

34、用，但不得取得和變賣；（2）私產(chǎn)方面：交戰(zhàn)國對其境內(nèi)的敵國人民的私產(chǎn)可予以限制，但不得沒收；對占領(lǐng)區(qū)的敵國人民私產(chǎn)不應(yīng)以任何方式干涉和沒收，但對軍事需要的財產(chǎn)可征用；（五）對敵國公民的影響交戰(zhàn)國對其境內(nèi)的敵國公民可以實行各種限制，但對其人身及財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)給予寬免；（六）戰(zhàn)爭結(jié)束后的國家關(guān)系（1）恢復(fù)外交和領(lǐng)事關(guān)系；（2）恢復(fù)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來；（3）條約恢復(fù)效力；（七）作戰(zhàn)手段和方法的限制（1）禁止使用極度殘酷和過分傷害的武器；（2）禁止使用不分皂白的作戰(zhàn)手段和方法；（3）禁止使用改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和方法；（4）禁止使用背信棄義的手段和方法3戰(zhàn)爭犯罪戰(zhàn)爭犯罪是指在戰(zhàn)爭中違反戰(zhàn)爭法規(guī)和慣例的行為，主要包括

35、三種：破壞和平罪、戰(zhàn)爭罪、反人類罪；4懲罰戰(zhàn)爭犯罪的原則；（1）追究犯罪者的個人刑事責(zé)任；（2）官方身份不免除個人責(zé)任；（3）政府或上級命令不免除責(zé)任原則；（4）上級責(zé)任原則；（5）不適用法定時效原則國際私法l 國際私法概述l 國際私法的主體l 法律沖突和沖突規(guī)范l 適用沖突規(guī)范的制度l 國際民商關(guān)系的法律適用l 國際民商爭議的解決l 區(qū)際法律問題一國際私法概述1. 國際私法的概念國際私法是以涉外民商事關(guān)系為調(diào)整對象，其范圍由確定外國人的民事法律地位規(guī)范、解決法律沖突的沖突規(guī)范、解決涉外民事糾紛的國際民事訴訟程序、國際商事仲裁程序規(guī)范組成的一個獨(dú)立的法律部門；2. 國際私法的淵源國際私法的淵源

36、是指國際私法規(guī)范的表現(xiàn)形式，包括：國內(nèi)立法、國內(nèi)判例、司法解釋、國際條約、國際慣例；二國際私法的主體國際私法的主體包括自然人、法人、國家、國際組織；1自然人（一）我國關(guān)于自然人國籍的規(guī)定我國不承認(rèn)中國公民有雙重國籍；對于有雙重或多重國籍的外國人，以其住所或與其最有密切聯(lián)系的國家法律為其本國法；對于無國籍人的民事行為能力，一般適用其居住國法律，如未定居，適用其住所地國法律；（二）我國關(guān)于自然人住所的規(guī)定（1）公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，以經(jīng)常居住地為住所；（2）當(dāng)事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系最為密切聯(lián)系的住所為其住所；（五）我國關(guān)于自然人行為能力的確

37、定（1）中國公民定居國外的，如行為在定居國所為，其民事行為能力可以適用定居國法；但如其行為在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；（2）外國人在我國進(jìn)行民事活動，如依本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力；（3）無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地法律；2法人（一）我國關(guān)于法人國籍的確認(rèn)外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法；（二）我國關(guān)于法人住所的確認(rèn)法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所；（三）我國關(guān)于法人營業(yè)所的確認(rèn)當(dāng)事人有兩個以上的營業(yè)所的，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準(zhǔn)；沒有營業(yè)所的，以其住所地或經(jīng)常

38、居住地為準(zhǔn)；（四）外國法人的認(rèn)許外國法人的認(rèn)許，是指對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民事活動的認(rèn)可；一般國際上對外國法人的認(rèn)可的方式有：特別認(rèn)許制、一般認(rèn)許制、概括認(rèn)許制（相互認(rèn)許制）；（五）我國關(guān)于外國法人的民事行為能力法人的民事行為能力依其本國法即注冊登記地國家的法律確定；3.外國人的民事法律地位外國人的民事法律地位，是指外國人在內(nèi)國享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律狀態(tài)；其制度包括：國民待遇原則、最惠國待遇原則、優(yōu)惠待遇原則；三法律沖突、沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法1法律沖突（一）法律沖突的概念法律沖突是指對同一涉外民事關(guān)系，因與該涉外民事關(guān)系有關(guān)的國家的法律對該民事關(guān)系規(guī)定的不同，兩個或兩個以上國家

39、的法律都要求適用或都可以適用該民事關(guān)系而造成的法律沖突現(xiàn)象；（二）法律沖突的解決方法（1）沖突法調(diào)整，即在國內(nèi)立法或國際條約中制定法律適用規(guī)則，然后按照沖突規(guī)范指定的那個國家的實體法確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)；（2）實體法調(diào)整，即制定統(tǒng)一實體規(guī)范直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)；2.沖突規(guī)范（一）沖突規(guī)范的概念沖突規(guī)范是指涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國法律來調(diào)整的規(guī)范；（二）沖突規(guī)范的特征沖突規(guī)范不直接規(guī)定當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)，只指出該民事關(guān)系應(yīng)適用何國法；沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法相結(jié)合，才能最終確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)；（三）沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)（1）沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上有“范圍”和“系屬”組成，“范圍”是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的

40、民事關(guān)系，“系屬”是指調(diào)整涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律；如“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”中，“侵權(quán)行為”是“范圍”，“侵權(quán)行為地法”是“系屬”；（2）沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)，是指把特定的民事關(guān)系與某國法律連接起來的一種事實因素，如“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”中，“侵權(quán)行為地”即為連接點(diǎn)；（四）沖突規(guī)范的類型（1）單邊沖突規(guī)范，即沖突規(guī)范的系屬直接指明適用內(nèi)國法或外國法；（2）雙邊沖突規(guī)范，即沖突規(guī)范的系屬并不指明適用內(nèi)國法或外國法，而是提出一個客觀標(biāo)志或適用原則，結(jié)合事實情況，確定應(yīng)適用內(nèi)國法或外國法；（3）選擇性沖突規(guī)范，即沖突規(guī)范的系屬規(guī)定了兩個或兩個以上的連接點(diǎn)，指出可以適用兩個或兩個以上國家的法

41、律；（4）重疊性沖突規(guī)范，即涉外民事關(guān)系必須同時適用或符合兩個或兩個以上國家的法律；3.準(zhǔn)據(jù)法（一）準(zhǔn)據(jù)法的概念準(zhǔn)據(jù)法是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定實體法；（二）準(zhǔn)據(jù)法的特征準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范指引所援用的法律；準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律；（三）區(qū)際法律沖突的準(zhǔn)據(jù)法的確定（1）區(qū)際法律沖突是指一國之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突；（2）我國規(guī)定：適用外國法時，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律，依據(jù)該國關(guān)于調(diào)整沖突的規(guī)定確定準(zhǔn)據(jù)法，該國未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律；（四）時際法律沖突的準(zhǔn)據(jù)法的確定時際法律沖突是指在同一法域?qū)?/p>

42、同一涉外民事關(guān)系新法與舊法之間的時間上的法律沖突，其沖突的解決方法有：舊法延續(xù)規(guī)則、溯及既往規(guī)則、不溯及既往規(guī)則；（五）人際法律沖突的準(zhǔn)據(jù)法的確定人際法律沖突是指一國存在兩個或兩個以上的種族、民族、宗教，分別適用不同的法律而產(chǎn)生的法律沖突，其沖突的解決方法有：依據(jù)該該國的人際私法確定準(zhǔn)據(jù)法、直接適用當(dāng)事人所屬的種族或民族或宗教的法律、適用與案件或當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的法律；四.適用沖突規(guī)范的制度1識別識別是指對涉外民事關(guān)系中的事實情況或事實構(gòu)成進(jìn)行定性或分類，把它納入法律規(guī)范，從而確定應(yīng)適用哪一沖突規(guī)范的過程；比如說，是屬于債權(quán)問題還是侵害問題，是實體問題還是程序問題等；2反致（一）反致的概念反

43、致是指對某一涉外民事案件，受理案件國家的法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)該適用外國法，而根據(jù)該外國的沖突規(guī)范該案件應(yīng)該適用受理案件國家的法律，如果受理案件國家的法院適用了本國的實體法，則構(gòu)成反致；廣義的反致還包括：轉(zhuǎn)致、間接反致；（二）中國關(guān)于反致的規(guī)定我國法院解決涉外民事糾紛不采用反致，即我國法院在審理涉外民事案件時，根據(jù)我國的沖突規(guī)范指引應(yīng)適用外國法的實體法為準(zhǔn)據(jù)法，而不包括沖突規(guī)范；3外國法的查明（一）外國法的查明的概念外國法的查明，是指一國法院在審理涉外民事案件時，根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法為準(zhǔn)據(jù)法，在這種情況下如何查明外國法的存在與否及怎樣確定外國法的內(nèi)容；（二）我國關(guān)于外國法查明的規(guī)定

44、法院負(fù)責(zé)查明外國法的內(nèi)容，法院不能確定的，可通過下列途徑查明：由當(dāng)事人提供；由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供；由我國駐該國的使領(lǐng)館提供；由該國駐我國使領(lǐng)館提供；由中外法律專家提供；當(dāng)外國法無法查明時，適用我國法律即法院地法律；3公共秩序保留（一）公共秩序保留的概念公共秩序保留，是指本國法院在審理涉外民事案件時，根據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法為準(zhǔn)據(jù)法，而外國法律的適用與本國的公共秩序相抵觸，在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用；（二）我國關(guān)于公共秩序保留的規(guī)定我國采用公共秩序保留制度，即適用外國法時，不得同我國的法律和公共秩序相抵觸，否則不予適用；4法律規(guī)避（一

45、）法律規(guī)避的概念法律規(guī)避，是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了規(guī)避原本應(yīng)該適用的某一國法律，故意制造一些條件，利用沖突規(guī)范，使對其有利的另一國法律得以適用；或規(guī)避沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)，使其沒有適當(dāng)?shù)姆蛇M(jìn)行調(diào)整，以實現(xiàn)法律規(guī)避的目的；（二）我國關(guān)于法律規(guī)避的規(guī)定規(guī)避我國法律一律無效；規(guī)避外國法，如果規(guī)避外國法中的合理規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定為無效；如果規(guī)避外國法中不合理的規(guī)定，則應(yīng)認(rèn)定為有效；五國際民商事關(guān)系的法律適用1.我國關(guān)于涉外物權(quán)的法律適用的規(guī)定我國在處理涉外物權(quán)糾紛時一般采用“物之所在地法”原則，我國法律只對不動產(chǎn)的所有權(quán)與物權(quán)作了規(guī)定：不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均適用不動產(chǎn)所在

46、地法律；2.我國關(guān)于涉外合同的法律適用的規(guī)定（一）當(dāng)事人意思自治原則雙方當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；（二）最密切聯(lián)系原則當(dāng)事人在合同中未訂立法律適用條款，或爭議發(fā)生后未能就法律適用達(dá)成協(xié)議的，適用與合同有最密切聯(lián)系國家的法律；具體情形為：國際貨物買賣合同，適用合同訂立時賣方營業(yè)所所在地的法律；保險合同，適用保險人營業(yè)所所在地的法律；加工承攬合同，適用加工承攬人營業(yè)所所在地的法律；科技咨詢合同或設(shè)計合同，適用委托人營業(yè)所所在地的法律；代理合同，適用代理人營業(yè)所所在地的法律；動產(chǎn)租賃合同，適用出租人營業(yè)所所在地的法律；倉儲合同，適用倉儲保管人營業(yè)所所在地的法律；銀行貸款或擔(dān)保合同，適用

47、銀行所在地的法律；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地的法律；不動產(chǎn)的租賃、買賣、抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地的法律；工程承包合同，適用工程所在地的法律；成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地的法律；（三）適用國際條約原則我國締結(jié)或參加的國際條約同我國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但我國申明保留的條款除外；3我國關(guān)于涉外侵權(quán)的法律適用的規(guī)定（1）侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律；當(dāng)事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法律；我國不認(rèn)為在境外的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理；（2）船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律；船舶在公海上發(fā)生碰撞的損

48、害賠償，適用受理案件的法院地法律；同一國籍的船舶之間的損害賠償適用船旗國法律；4.我國關(guān)于涉外結(jié)婚的法律適用的規(guī)定涉外結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律；相同國籍的外國人可以根據(jù)條約或互惠原則辦理領(lǐng)事婚姻；5.我國關(guān)于涉外離婚的法律適用的規(guī)定涉外離婚案件，離婚及引起的財產(chǎn)分割，適用受理案件的法院所在地法律；認(rèn)定其婚姻是否有效，則適用婚姻締結(jié)地法律；6.我國關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用的規(guī)定外國人在華收養(yǎng)子女，適用我國收養(yǎng)法的規(guī)定，并不得違背收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國的法律；這說明外國人在我國收養(yǎng)子女，必須重疊適用中國收養(yǎng)法和收養(yǎng)人所在國的法律；7.我國關(guān)于涉外法定繼承的法律適用的規(guī)定遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡

49、時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律；8我國關(guān)于涉外票據(jù)的法律適用（1）票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律；票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力依照本國法律為無民事行為能力，依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律；（2）票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用票據(jù)行為地法律；（3）票據(jù)出票時的記載事項，適用出票地法律；但支票出票時的記載事項，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可以適用付款地法律；（4）票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律；9涉外仲裁條款效力的審查的法律適用對涉外仲裁協(xié)議的效力審查，適用當(dāng)事人約定的法律，沒有約定適用的法律但約定仲裁地的，適用仲裁地法律；沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地的

50、，適用法院地法律；10船舶物權(quán)的法律適用（1）船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律；（2）船舶抵押權(quán)適用船旗國法律，船舶在光船租賃以前或租賃期間設(shè)立抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律；（3）船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律；六國際民商事爭議的解決1.我國關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行國際商事仲裁的規(guī)定（一）我國關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行國外仲裁裁決的制度國外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，需要在我國承認(rèn)和執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或其財產(chǎn)所在地的中級法院申請，法院應(yīng)當(dāng)按照締結(jié)的國際條約或按照互惠原則辦理；（二）我國涉外仲裁裁決在本國的承認(rèn)與執(zhí)行經(jīng)我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決的涉外仲裁，當(dāng)事人不得起訴，一方不履行裁決的

51、，對方可以向被申請人住所地或財產(chǎn)所在地的中級法院申請執(zhí)行；（三）我國涉外仲裁裁決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行經(jīng)我國的涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決的涉外仲裁，如果被執(zhí)行人或其財產(chǎn)不在我國境內(nèi)的，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行；2.我國關(guān)于涉外民事訴訟管轄權(quán)的規(guī)定（一）普通地域管轄對被告提起民事訴訟，由被告住所地法院管轄，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地法院管轄；（二）特別地域管轄因保險合同提起的訴訟，由被告住所地或保險標(biāo)的物所在地法院管轄；因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由被告住所地或票據(jù)支付地法院管轄；因交通運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地、運(yùn)輸始發(fā)地、目的地法院管轄；因

52、侵權(quán)行提起的訴訟，由被告住所地或侵權(quán)行為地法院管轄；因交通事故請求賠償提起的訴訟，由被告住所地、事故發(fā)生地、交通工具最先到達(dá)地法院管轄；因船舶碰撞提起的訴訟，由被告住所地、碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先達(dá)到地、或加害船舶被扣留地法院管轄；因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或被救船舶最先到達(dá)地法院管轄；因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地、航程終止地法院管轄；（三）專屬管轄在我國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，由我國法院專屬管轄；因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地法院管轄；因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地的海事法院管轄；

53、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄；（四）協(xié)議管轄涉外合同或涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄；只要不違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，均可協(xié)議管轄，沒有任何限制性條件；（四）我國關(guān)于涉外民商案件的訴訟管轄范圍（1）涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；（2）信用證糾紛案件；（3）申請撤消、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；（4）審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款裁決的案件；（5）申請承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件；注意：邊境貿(mào)易糾紛案件、涉外房地產(chǎn)案件、涉外知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件不適用涉外民商案件訴訟管轄的范圍；3.我國關(guān)于司法協(xié)

54、助的規(guī)定（一）我國的司法協(xié)助機(jī)關(guān)（1）我國的司法協(xié)助機(jī)關(guān)主要是指司法部，有的情況下也同時指定司法部和最高檢察院或最高法院；（2）我國法院提供司法協(xié)助，應(yīng)當(dāng)依照我國法律規(guī)定的程序進(jìn)行；外國法院請求采用特殊方式的，也可以按照其請求的特殊方式進(jìn)行，但不得違反我國法律；（二）我國關(guān)于域外送達(dá)的規(guī)定（1）外國法院向我國的受送達(dá)人送達(dá)訴訟文書，應(yīng)根據(jù)兩國締結(jié)或共同參加的國際條約所規(guī)定的途徑送達(dá)；即由外國領(lǐng)使館直接送交司法部，由司法部轉(zhuǎn)遞給最高法院，再由最高法院交有關(guān)法院送達(dá)當(dāng)事人；法院不得依據(jù)對該訴訟標(biāo)的管轄屬于專屬管轄權(quán)或文書中的出庭日期已過等理由拒絕執(zhí)行送達(dá)請求；當(dāng)事人收到文書后發(fā)現(xiàn)只有英文文本的，可

55、以拒收；對于沒有條約關(guān)系的，通過外交途徑進(jìn)行；（2）我國法院對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國自然人、企業(yè)或其他組織送達(dá)文書的，可以通過條約規(guī)定或外交途徑向受送達(dá)人送達(dá)，也可以送達(dá)給其在我國領(lǐng)域內(nèi)的代表機(jī)構(gòu)，或送達(dá)給經(jīng)過該受送達(dá)人授權(quán)的分支機(jī)構(gòu)或業(yè)務(wù)代辦人；如果法定代表人或主要負(fù)責(zé)人在我國領(lǐng)域內(nèi)的，法院也可以向其送達(dá)；（三）我國關(guān)于域外調(diào)查取證的規(guī)定我國法院與外國法院根據(jù)國際條約或互惠原則，相互請求代為調(diào)查取證；外國駐我國使領(lǐng)館可向其本國公民調(diào)查取證，外國機(jī)關(guān)或個人未經(jīng)許可不得在我國境內(nèi)調(diào)查取證；（四）我國關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的規(guī)定（1）我國法院判決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行我國法院作出的生效的判決，

56、如被執(zhí)行人或其財產(chǎn)不在境內(nèi)，當(dāng)事人可以直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行；或由我國法院依照締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定，或按照互惠原則請求外國法院承認(rèn)與執(zhí)行；（2）外國法院判決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行我國承認(rèn)與執(zhí)行外國法院的裁判須符合下列條件：一是該外國判決已經(jīng)生效；二是該國與我國有存在條約或互惠關(guān)系；三是該外國判決不違反我國法院的基本原則或國家主權(quán)、安全、社會公共利益；注意：如我國與該外國間既不存在司法協(xié)助協(xié)定，也不存在任何互惠關(guān)系的，法院應(yīng)當(dāng)退回當(dāng)事人的申請。（3）我國對外國法院離婚判決的規(guī)定對與我國沒有訂立司法協(xié)議的外國法院作出的離婚判決，中國籍當(dāng)事人可以根據(jù)最高人民法院關(guān)于中國公民申請承認(rèn)外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定向法院申請承認(rèn)該外國法院的離婚判決中的解除夫妻身份關(guān)系的內(nèi)容，對