2008年國(guó)家司法考試四川災(zāi)區(qū)延期考試試卷四

1、試卷四提示： 本試卷為簡(jiǎn)答題、 案例分析題、 論述題。 請(qǐng)按題序在答題紙對(duì)應(yīng)位置上書(shū)寫(xiě)答案，勿在卷面上直接作答。1、 （本題 20 分）問(wèn)題：從法律意識(shí)與法律職業(yè)的關(guān)系的角度，簡(jiǎn)述社會(huì)主義法治理念教育的重要性。答題要求：1 觀點(diǎn)正確，表述完整、準(zhǔn)確；2 不少于 400 字。2、 （本題 20 分）案情： 瓜農(nóng)王某在自家田地里種了 5 畝西瓜。 因在西瓜成熟季節(jié)經(jīng)常被盜， 王某便在全村喊話："西瓜打了農(nóng)藥（其實(shí)沒(méi)有打藥），偷吃西瓜出了人命我不負(fù)責(zé)" ，但此后西瓜仍然被盜。 于是， 王某果真在西瓜上打了農(nóng)藥， 并用注射器將農(nóng)藥注入瓜田中較大的 5 個(gè)西瓜內(nèi)，并在西瓜地里插上寫(xiě)有

2、"瓜內(nèi)有毒， 請(qǐng)勿食用 " 的白旗。 鄰村李某路過(guò)瓜地， 雖然看見(jiàn)了白旗，但以為是嚇唬人的，仍然摘了一大一小兩個(gè)西瓜，其中大的西瓜是注入了農(nóng)藥的?；丶液?，李某先把小的西瓜吃了， 然后出門干活。 當(dāng)天，正好家里來(lái)了 3 位客人， 李某的妻子趙某見(jiàn)桌子上放著一個(gè)大西瓜，以為是李某買的，就用來(lái)招待客人，結(jié)果導(dǎo)致2 個(gè)客人死亡， 1 個(gè)重傷。問(wèn)題：1. 王某的行為構(gòu)成犯罪還是屬于正當(dāng)防衛(wèi)？為什么？2. 李某的行為觸犯了哪些罪名？3. 李某觸犯的數(shù)個(gè)罪名是否構(gòu)成數(shù)罪？為什么？4. 李某觸犯的數(shù)個(gè)罪名應(yīng)當(dāng)如何處理？5. 趙某的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？3、 （本題 20 分）案情： 某

3、縣檢察院辦理一起貪污單位小金庫(kù)款案件時(shí)，犯罪嫌疑人楊某（法定代表人）稱所涉款項(xiàng)系單位招待費(fèi)等， 發(fā)票在其辦公室抽屜中未及報(bào)銷。 偵查人員在楊某辦公室抽屜中搜查到付款單位為犯罪嫌疑人原單位的發(fā)票11 張，價(jià)值 5 萬(wàn)元。為了查明該發(fā)票是否已經(jīng)從該單位報(bào)銷，偵查人員傳犯罪嫌疑人李某（原單位會(huì)計(jì)） 、許某（出納）同時(shí)對(duì)粘貼在一張紙上的 11 張發(fā)票進(jìn)行辨認(rèn)， 二人指認(rèn)該11 張發(fā)票已從單位的小金庫(kù)賬上報(bào)銷。 偵查人員遂讓二人在粘貼被辨認(rèn)發(fā)票的附頁(yè)上簽署辨認(rèn)意見(jiàn)， 次日持此發(fā)票到看守所讓犯罪嫌疑人楊某辨認(rèn)。 楊某否認(rèn)已經(jīng)從原單位報(bào)銷， 偵查人員指著粘貼附頁(yè)上李某、 許某書(shū)寫(xiě)的辨認(rèn)意見(jiàn)及簽名說(shuō) &quo

4、t;會(huì)計(jì)、出納都證明了，你這樣頑固下去沒(méi)好處！ " ，楊某遂在李某與許某的辨認(rèn)意見(jiàn)及簽名下面簽署了 "此票據(jù)已從單位小金庫(kù)賬上報(bào)銷 " 的意見(jiàn)。楊某妻子委托的律師向偵查機(jī)關(guān)提出會(huì)見(jiàn)楊某的要求， 偵查人員陳某以授權(quán)委托書(shū)上沒(méi)有楊某的簽名而拒絕。某縣檢察院提起公訴， 指控楊某、 李某、 許某共同貪污單位公款5 萬(wàn)元。 在法庭審理中，發(fā)現(xiàn)楊某尚有收受賄賂的事實(shí)， 法庭決定對(duì)此一并審理。 法庭辯論中， 楊某的辯護(hù)人除認(rèn)為指控楊某犯貪污罪、受賄罪證據(jù)不足外，還對(duì)公訴人起訴書(shū)中對(duì)三被告人沒(méi)有區(qū)分主從犯，而在發(fā)表的公訴詞中稱楊某為主犯提出了反對(duì)意見(jiàn)。 休庭后， 審判長(zhǎng)王某到楊某

5、原單位調(diào)取了部分新證據(jù)，分別通知公訴人和辯護(hù)人到其辦公室，聽(tīng)取了他們對(duì)該新證據(jù)的意見(jiàn)?？h法院一審判決認(rèn)為， 公訴機(jī)關(guān)指控三被告人犯貪污罪成立， 楊某系主犯， 判處有期徒刑 5 年；李某和許某系從犯， 分別判處有期徒刑 1 年， 緩刑 2 年。 楊某涉嫌的受賄罪因證據(jù)不足不予認(rèn)定。楊某上訴后，某市中級(jí)法院認(rèn)為該案事實(shí)不清，撤銷原判，發(fā)回重新審判。縣法院指派刑庭庭長(zhǎng)趙某擔(dān)任審判長(zhǎng)與原審人民陪審員毛某、 苗某組成合議庭， 重新審理認(rèn)為， 原審證據(jù)雖然在證據(jù)資格上存在瑕疵， 但不影響對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定， 故作出與原審 一審相同的判決。問(wèn)題：請(qǐng)結(jié)合刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定及刑事訴訟理論， 分析本案的

6、訴訟程序有哪些 錯(cuò)誤之處？4、 （本題 23 分）案情： 2007 年 1 月，甲不慎遺失其手袋，內(nèi)有其名貴玉鐲一只。乙拾得后，按照手袋內(nèi)的名片所示積極尋找失主，與甲取得了聯(lián)系，將玉鐲歸還給了甲。2007 年 5 月，甲與丙結(jié)婚。甲、丙合計(jì)開(kāi)設(shè)一家茶館，茶館辦理工商登記注明的開(kāi)辦人為甲。因急需資金，甲持玉鐲到信達(dá)典當(dāng)行典當(dāng)，經(jīng)商議，玉鐲出典，獲資金8 萬(wàn)元，約定 3 個(gè)月后贖回。因缺乏經(jīng)驗(yàn)，茶館慘淡經(jīng)營(yíng)，終致難以為繼， 2008 年 8 月甲、丙決定關(guān)閉茶館。此時(shí)茶館對(duì)外負(fù)債2 萬(wàn)元。同年 9 月，甲、丙自覺(jué)緣分已盡，協(xié)議離婚。問(wèn)題：1設(shè)，在乙向甲交還玉鐲之前，乙不慎將玉鐲摔裂，乙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)

7、賠償責(zé)任？為什么？2設(shè)，甲在丟失玉鐲后焦急萬(wàn)分，遂在遺失場(chǎng)所張貼數(shù)份啟事，稱若有人能夠找到玉鐲并送還，愿以現(xiàn)金5000 元酬謝。乙依此啟事要求甲支付5000 元時(shí)，甲提出，由于此玉是祖?zhèn)?，丟失之際一時(shí)心急才張貼啟事， 實(shí)非內(nèi)心真實(shí)意愿， 故請(qǐng)乙給予諒解，不能支付該筆酬金。在此情況下，乙的請(qǐng)求應(yīng)否得到支持？為什么？3設(shè)，甲并未張貼上述啟事，乙尋找到甲，將玉鐲奉還，但要求甲承擔(dān)其為尋找失主所花費(fèi)的電話費(fèi)、 車費(fèi)、 工時(shí)費(fèi) 320 元。在此情況下， 乙的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？ 其請(qǐng)求應(yīng)否得到支持？4設(shè)，乙拾得玉鐲后將其以5 萬(wàn)元賣給不知情的第三人丁，甲三年后得知此事，可否請(qǐng)求丁返還？為什么？丁

8、如何保護(hù)自己的權(quán)益？5甲將玉鐲典給典當(dāng)行，形成什么性質(zhì)的法律關(guān)系？若3 個(gè)月后甲未去贖回玉鐲，將產(chǎn)生什么樣的法律后果？6甲、丙離婚時(shí)茶館對(duì)外所欠2 萬(wàn)元債務(wù)仍未清償。在此情況下，債權(quán)人如何主張自己的權(quán)益？5、 （本題 22 分）案情： 王某（女）與李某（男）于1998 年結(jié)婚后居住在某省A 市 C 區(qū)。 2003 年 1 月，李某去 B 市打工并一直居住在該市D 區(qū)。 2004 年 5 月，李某向自己所在的 B 市 D 區(qū)法院提起訴訟，要求與王某離婚， D 區(qū)法院裁定不予受理。李某回到A市后，向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院受理后，李某找到律師楊某進(jìn)行咨詢。楊某看了案件材料后 ,第二天向

9、李某講了法院將會(huì)判決離婚的意見(jiàn)；李某向楊 某表示 ,某律師想代理其訴訟；楊某當(dāng)即對(duì)李某說(shuō)，該律師所承辦的案件85%都打輸了,同時(shí)向李某示意其同學(xué)在A 市 C 區(qū)法院某庭當(dāng)庭長(zhǎng)。李某深信無(wú)疑 ,決定委托楊某代理訴訟。李某因?yàn)椴辉概c王某見(jiàn)面，向法院申請(qǐng)不出庭， C 區(qū)法院予以準(zhǔn)許。C區(qū)法院公開(kāi)審理了此案。在開(kāi)庭審理中，李某的訴訟代理人楊某稱，李某要求離婚的原因，是王某所生的孩子與李某沒(méi)有血緣關(guān)系，但未提供任何證據(jù);王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，但表示雙方依然存在感情，不愿意離婚。 C 區(qū)法院經(jīng)過(guò)審理，判決不準(zhǔn)予離婚。李某不服一審判決提起上訴。 A 市中級(jí)法院認(rèn)為王某已承認(rèn)孩子非與李某所生，就表

10、明兩人感情確已破裂，應(yīng)當(dāng)判決離婚。遂于2007 年 4 月作出二審判決,準(zhǔn)予離婚，其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和財(cái)產(chǎn)的分割。王某認(rèn)為其與李某的感情并未破裂，法院的離婚判決存在問(wèn)題， 2007 年 6 月向 A 市檢察院提出申訴。 A 市檢察院經(jīng)審查認(rèn)為， A 市中級(jí)法院認(rèn)定事實(shí)不清，準(zhǔn)予離婚的判決存在錯(cuò)誤， 財(cái)產(chǎn)分配也明顯不當(dāng)， 且對(duì)李某私存的存款部分未進(jìn)行分割， 擬以本院名義通過(guò)審判監(jiān)督程序要求法院糾正錯(cuò)誤判決。問(wèn)題：1對(duì)于李某的起訴， B 市 D 區(qū)法院裁定不予受理是否正確？為什么？2請(qǐng)?jiān)u價(jià)C 區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法？為什么？3王某承認(rèn)孩子非與李某所生，屬于自認(rèn)嗎？為什么？4 A 市中

11、級(jí)法院的做法是否合法？為什么？5 A 市檢察院通過(guò)何種程序以及對(duì)哪些事項(xiàng)可要求法院進(jìn)行再審?為什么？6律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德?6、 （本題 20 分）案情： 2006 年 10 月 11 日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時(shí)某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、 趙某執(zhí)勤路過(guò)酒店， 任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過(guò)程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時(shí)失去知覺(jué)，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。 2006 年 12 月 20 日，王某之父申請(qǐng)國(guó)家賠償。問(wèn)題：1公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任？為什么？2王某的父

12、親是否有權(quán)以自己的名義提出國(guó)家賠償請(qǐng)求？3本案請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效如何計(jì)算？4本案國(guó)家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰(shuí)？5若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么？6如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，對(duì)民警如何處理？7若王某的父親獲得國(guó)家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任？7、 （本題 25 分）提示：本題為選答題，請(qǐng)選擇其中一問(wèn)作答。答題時(shí)務(wù)必在答題紙對(duì)應(yīng)位置上標(biāo)明 " 問(wèn) 題 1" 或" 問(wèn)題 2" 。兩問(wèn)均作答的，僅對(duì)書(shū)寫(xiě)在前的答案評(píng)閱給分。材料：原告甲公司起訴被告乙公司返還貨款 100 萬(wàn)元，并承擔(dān)違約金 10 萬(wàn)元，賠償利潤(rùn)損失 8 萬(wàn)元。 乙公

13、司答辯稱： 拖欠 100 萬(wàn)元貨款是事實(shí)， 但甲公司客觀上并沒(méi)有受到任何實(shí)際的損失， 10 萬(wàn)元違約金過(guò)高，利潤(rùn)損失更不屬于賠償范圍，所以不同意支付違約金和賠償利潤(rùn)損失。法官李某在審理該案時(shí)發(fā)現(xiàn)， 雙方的合同簽訂于5 年之前， 乙公司的貨款支付義務(wù)發(fā)生于 3 年之前， 而沒(méi)有任何證據(jù)證明甲公司在此 3 年中向乙公司主張過(guò)債權(quán)或者乙公司表示過(guò)愿意償還貨款， 事實(shí)上已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效。 但是， 被告乙公司只是提出違約金和利潤(rùn)損失過(guò)高的答辯意見(jiàn)，而未提出已超過(guò)訴訟時(shí)效的抗辯。關(guān)于此案， 第一種觀點(diǎn)認(rèn)為法官李某應(yīng)當(dāng)提醒或告知被告提出訴訟時(shí)效的抗辯， 第二種觀點(diǎn)認(rèn)為法官李某不應(yīng)當(dāng)提醒或告知被告提出訴訟時(shí)效

14、的抗辯。問(wèn)題1 ：如贊同第一種觀點(diǎn)，請(qǐng)根據(jù)上述案情和相關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行論述。問(wèn)題2 ：如贊同第二種觀點(diǎn)，請(qǐng)根據(jù)上述案情和相關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行論述。答題要求：1在綜合分析基礎(chǔ)上，提出觀點(diǎn)并運(yùn)用法學(xué)知識(shí)闡述理由；2觀點(diǎn)明確，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，論證充分，文字通順；3不少于500 字，不必重復(fù)案情。民法通則參考條文：第一百三十五條規(guī)定： 向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年， 法律另有規(guī)定的除外。第一百三十八條規(guī)定：超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。2008 年國(guó)家司法考試四川災(zāi)區(qū)延期考試試卷四參考答案一、 參考答案：1法律意識(shí)是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式，在法律職業(yè)中起著重要的作用。

15、法律職業(yè)者的法律意識(shí)水平的高低決定著他們對(duì)法律精神實(shí)質(zhì)的理解程度， 并直接關(guān)系到他們處理案件的正確、合理與否。法律職業(yè)者的法律意識(shí)水平的提高依賴于社會(huì)主義法律意識(shí)的培養(yǎng)。2社會(huì)主義法治理念是符合廣大人民群眾利益和需要的法治理念，是先進(jìn)的法治理念。對(duì)法律職業(yè)人員進(jìn)行社會(huì)主義法治理念教育是加強(qiáng)法律職業(yè)人員思想政治建設(shè)的一項(xiàng)戰(zhàn)略舉措， 意義重大而深遠(yuǎn)。 開(kāi)展社會(huì)主義法治理念教育是適應(yīng)新時(shí)期司法、 執(zhí)法工作新形勢(shì)新任務(wù)的客觀需要，是確保司法、執(zhí)法工作社會(huì)主義方向的客觀需要。3社會(huì)主義法治理念教育可以培養(yǎng)和提升法律職業(yè)人員的社會(huì)主義法律意識(shí)，保證他們正確地合理地處理法律問(wèn)題。 社會(huì)主義法治理念教育可以進(jìn)

16、一步端正司法、 執(zhí)法理念， 進(jìn)一步增強(qiáng)司法、執(zhí)法能力，進(jìn)一步規(guī)范司法、執(zhí)法行為，進(jìn)一步明確改革方向，進(jìn)一步加強(qiáng)職業(yè)隊(duì)伍建設(shè)。4社會(huì)主義法治理念教育可以進(jìn)一步提高人民群眾對(duì)司法、執(zhí)法工作和法律職業(yè)人員的滿意度，推進(jìn)社會(huì)主義和諧社會(huì)建設(shè)。二、參考答案：1. 王某的行為構(gòu)成投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪而不是正當(dāng)防衛(wèi)， 因?yàn)椴环险?dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成條件。2. 李某的行為分別觸犯了過(guò)失致人死亡罪和過(guò)失致人重傷罪。3. 李某觸犯的過(guò)失致人死亡罪和過(guò)失致人重傷罪不構(gòu)成數(shù)罪，屬于想象競(jìng)合犯。4. 李某觸犯的數(shù)個(gè)罪名應(yīng)從一重罪處斷，即按照過(guò)失致人死亡罪論處。5. 趙某的行為不構(gòu)成犯罪，其行為屬于意外事件。三、參考答案：1偵查人員

17、組織李某和許某同時(shí)辨認(rèn)，違反了個(gè)別辨認(rèn)規(guī)則。2偵查人員組織三犯罪嫌疑人僅對(duì)涉案票據(jù)辨認(rèn)，違反了混合辨認(rèn)規(guī)則。3偵查人員組織楊某的辨認(rèn)，采取言語(yǔ)威脅手段，違反法律規(guī)定。4 偵查人員以授權(quán)委托書(shū)上沒(méi)有楊某的簽名而拒絕律師會(huì)見(jiàn)是錯(cuò)誤的。 根據(jù)六部門規(guī)定，在偵查階段犯罪嫌疑人聘請(qǐng)律師的，可以自己聘請(qǐng)，也可以由其家屬代為聘請(qǐng)。5法庭審理中發(fā)現(xiàn)楊某涉嫌收受賄賂，應(yīng)當(dāng)由檢察院追加起訴，而不應(yīng)直接審理。6公訴詞只能是對(duì)起訴書(shū)的補(bǔ)充與解釋，不能超出起訴書(shū)中所作指控。7一審審判長(zhǎng)在休庭后調(diào)取的新證據(jù)并沒(méi)有在開(kāi)庭的情況下將其作為證據(jù)，違反了證據(jù)必須經(jīng)過(guò)當(dāng)庭出示、辨認(rèn)、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實(shí)后才能作為定案根據(jù)的規(guī)

18、定。8縣人民法院指派刑庭庭長(zhǎng)趙某擔(dān)任審判長(zhǎng)與原審的人民陪審員毛某、苗某組成合議庭重新審理此案， 違反了關(guān)于原審人民法院對(duì)于發(fā)回重新審判的案件應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行審判的規(guī)定。四、參考答案：1乙不承擔(dān)賠償責(zé)任。依物權(quán)法第111 條： “拾得人在遺失物送交有關(guān)部門前，有關(guān)部門在遺失物被領(lǐng)取前， 應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。 因故意或者重大過(guò)失致使遺失物毀損、 滅 失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 ”本題中，拾得人乙僅系一般過(guò)失，故不負(fù)賠償責(zé)任。2乙的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。依物?quán)法第112 條： “權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時(shí)應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)?！?甲張貼啟事的行為屬于懸賞廣告，具有約束力，故乙有權(quán)要求甲支付

19、懸賞廣告的賞金。3乙的行為屬于無(wú)因管理。其請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑蚱鋵儆趯?shí)施無(wú)因管理行為所發(fā)生的合理或必要費(fèi)用。4可以。依物權(quán)法第107 條： “所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過(guò)轉(zhuǎn)讓被他人占有的， 權(quán)利人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求損害賠償， 或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請(qǐng)求返還原物 ” 遺失物不適用善意取得， 故只要失主在知道受讓人之日起兩年內(nèi)要求受讓人返還，此權(quán)利即可實(shí)現(xiàn)， 故本題中，甲剛剛得知此事， 得要求受讓人返還。丁可以向乙請(qǐng)求賠償。5形成動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押法律關(guān)系，屬于動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押中的營(yíng)業(yè)質(zhì)。若甲不能按期贖回，玉鐲歸典當(dāng)行所有。6債權(quán)人可向甲、丙主張連帶清償責(zé)任。五、參

20、考答案：1 D 區(qū)法院裁定不予受理是正確的。因?yàn)槔钅呈窃妫瑧?yīng)該向被告王某住所地人民法院起訴離婚，并且其也不符合原告所在地法院管轄的條件。2 C 區(qū)法院公開(kāi)審理本案是合法的，對(duì)于離婚案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理時(shí)，人民法院可以不公開(kāi)審理， 而當(dāng)事人未申請(qǐng)則可以公開(kāi)審理。 本案當(dāng)事人并未申請(qǐng)， 故可以公開(kāi)審理。 C 區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許李某不出庭參加訴訟， 因?yàn)殡x婚案件屬于當(dāng)事人不到庭就無(wú)法查清案情的案件，雙方當(dāng)事人無(wú)特殊理由，均應(yīng)親自到庭。3王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，其在證據(jù)中不屬于“自認(rèn) ”的范疇，因?yàn)樵V訟過(guò)程中， 一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的， 另一方當(dāng)事人無(wú)需舉證。但涉及身分關(guān)系的案件除外。4二審法院的判決是不合法的。因?yàn)榈诙徣嗣穹ㄔ赫J(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫