工程合同管理講稿建設(shè)工程施工合同管理試講內(nèi)容

1、工程合同管理講稿建設(shè)工程施工合同管理試講內(nèi)容26.1.3施工合同的訂立1、訂立應(yīng)遵循的原則遵守國家法律法規(guī)平等、自愿、公平誠實信用2、訂立合同的過程經(jīng)過要約和承諾兩個階段要約是指希望和對方訂立合同的意思表示承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示要約邀請：當(dāng)事人希望對方向自己提出訂立合同的意思表示要約：一旦對方承諾，合同即告成立。第1頁/共17頁3 問：建設(shè)工程招標(biāo)屬于要約嗎？招標(biāo)屬于要約邀請，投標(biāo)屬于要約 某公司發(fā)函電：我公司急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，我公司愿派人前往購買。是要約還是要約邀請？ 發(fā)出中標(biāo)通告書是承諾的過程。 發(fā)出后30天內(nèi)，中標(biāo)單位應(yīng)與建設(shè)單位簽訂施工合同

2、。第2頁/共17頁46.1.4施工合同文件的構(gòu)成1.施工合同的文件構(gòu)成（教材增加：（1）本合同協(xié)議書（2）中標(biāo)通知書（3）投標(biāo)書及其附件（4）本合同專用條款（5）本合同通用條款（6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件（7）圖紙（8）工程量清單（9）工程報價單或預(yù)算書第3頁/共17頁52.施工合同文件解釋順序總原則：約定推定法定約定的施工合同文件可采用如下原則：(1)優(yōu)先次序原則。合同是由一系列文件組成的，例如按FIDIC合同的定義，合同文件包括合同協(xié)議書、中標(biāo)函、投標(biāo)書、合同條件、規(guī)范、圖紙、工程量表等。實質(zhì)還包括合同簽訂后的變更文件及新的附加協(xié)議，合同簽訂前雙方達(dá)成一致的附加協(xié)議。當(dāng)矛盾和含糊出現(xiàn)在不

3、同文件之間時，則可適用優(yōu)先次序原則。各個合同都有相應(yīng)的合同文件優(yōu)先次序的規(guī)定。 第4頁/共17頁6按協(xié)議約定的解釋 在我國的某水電工程中，承包商為國外某公司，我國某承包公司分包了隧道工程。分包合同規(guī)定：在隧道挖掘中，在設(shè)計挖方尺寸基礎(chǔ)上，超挖不得超過40CM，在40CM以內(nèi)的超挖工作量由總包負(fù)責(zé)，超過40CM的超挖由分包負(fù)責(zé)。由于地質(zhì)條件復(fù)雜，工期要求緊，分包商在施工中出現(xiàn)許多局部超挖超過40CM的情況，總包拒付超挖超過40CM部分的工程款。分包就此向總包提出索賠，因為分包商一直認(rèn)為合同所規(guī)定的“40CM以內(nèi)”，是指平均的概念，即只要總超挖量在40CM之內(nèi)，則不是分包的責(zé)任，總包應(yīng)付款。而且分

4、包商強(qiáng)調(diào)，這是我國水電工程中的慣例解釋。 但在本合同中，沒有“平均”兩字，在解釋中就不能加上這兩字。如果局部超挖達(dá)到50CM，則按本合同字面解釋，40CM50CM范圍的挖方工作量確實屬于“超過40CM”的超挖，應(yīng)由分包負(fù)責(zé)。 既然字面解釋已經(jīng)準(zhǔn)確，則不必再引用慣例解釋。結(jié)果承包商損失了數(shù)百萬元。第5頁/共17頁7(2)對起草者不利的原則。如果合同中出現(xiàn)二義性，即一個表達(dá)有兩種不同的解釋，可以認(rèn)為二義性是起草者的失誤，或他有意設(shè)置的陷井，則以對他不利的解釋為準(zhǔn)。我國的合同法也有相似的規(guī)定(如合同法第41條) 第6頁/共17頁8 在某供應(yīng)合同中，付款條款對付款期的定義是“貨到全付款”。而該供應(yīng)是分

5、批進(jìn)行的。在合同執(zhí)行中，供應(yīng)方認(rèn)為，合同解釋為“貨到，全付款”，即只要第一批貨到，購買方即“全付款”，而購買方認(rèn)為，合同解釋應(yīng)為“貨到全，付款”，即貨全到后，再付款。從字面上看，兩種解釋都可以。 實質(zhì)上本案例還可以追溯合同的起草者。如果供應(yīng)方起草了合同，則應(yīng)理解為“貨到全，付款”；如果是購買方起草，則可以理解為“貨到，全付款”第7頁/共17頁96.2施工合同的主要內(nèi)容 6.2. 1雙方一般權(quán)利和義務(wù) 1.發(fā)包人的工作(157頁) （1）辦理土地征用、拆遷補償、平整施工場地等工作，使施工場地具備施工條件，在開工后繼續(xù)負(fù)責(zé)解決以上事項遺留問題； （5）辦理施工許可證及其他施工所需證件、批件和臨時用

6、地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)等的申請批準(zhǔn)手續(xù)（證明承包人自身資質(zhì)的證件除外）； （8）協(xié)調(diào)處理施工場地周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物（包括文物保護(hù)建筑）、古樹名木的保護(hù)工作、承擔(dān)有關(guān)費用；第8頁/共17頁10 案例 商場為了擴(kuò)大營業(yè)范圍，購得集團(tuán)公司地皮一塊，準(zhǔn)備興建商場分店。商場通過招標(biāo)投標(biāo)的形式與建筑工程公司簽訂了建筑工程承包合同。之后，承包人將各種設(shè)備、材料運抵工地開始施工。施工過程中，城市規(guī)劃管理局的工作人員來到施工現(xiàn)場，指出該工程不符合城市建設(shè)規(guī)劃，未領(lǐng)取建設(shè)工程規(guī)劃（施工）許可讓許可證，必須立即停止施工。最后，城市規(guī)劃管理局對發(fā)包人作出了行政處罰，處以罰款2萬元，勒令停

7、止施工，拆除已修建部分。承包人因此而蒙受損失，向法院提起訴訟，要求發(fā)包人給予賠償。 第9頁/共17頁11 案例評析本案中引起當(dāng)事人爭議并導(dǎo)致?lián)p失產(chǎn)生的原因是工程開工前未辦理規(guī)劃許可證，從而導(dǎo)致工程為非法工程，當(dāng)事人基于此而訂立的合同無合法基礎(chǔ)，應(yīng)視為無效合同。依中華人民共和國建筑法之規(guī)定，規(guī)劃許可證應(yīng)由建設(shè)人，即發(fā)包人辦理，所以，本案中的過錯在于發(fā)包方，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)賠償給承包人造成的先期投入、設(shè)備、材料運送費用以及耗用的人工費用等項損失。 第10頁/共17頁122.承包人的工作(158頁) （2）向工程師提供年、季、月度工程進(jìn)度計劃及相應(yīng)進(jìn)度統(tǒng)計報表； （5）遵守政府有關(guān)主管部門對施工場地交通、

8、施工噪音以及環(huán)境保護(hù)和安全生產(chǎn)等的管理規(guī)定，按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，并以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費用，因承包人責(zé)任造成的罰款除外； （6）已竣工工程未交付發(fā)包人之前，承包人按專用條款約定負(fù)責(zé)已完工程的保護(hù)工作，保護(hù)期間發(fā)生損壞，承包人自費予以修復(fù)； （8）保證施工場地清潔符合環(huán)境衛(wèi)生管理的有關(guān)規(guī)定，交工前清理現(xiàn)場達(dá)到專用條款約定的要求，承擔(dān)因自身原因違反有關(guān)規(guī)定造成的損失和罰款； 第11頁/共17頁13案例 承包人和發(fā)包人簽訂了物流貨物堆放場地平整工程合同，規(guī)定工程按工程造價管理部門頒布的綜合價格進(jìn)行結(jié)算。在履行合同過程中，因未解決好征地問題，使承包人7臺推土機(jī)無法進(jìn)入場地，窩工2

9、00天，致使承包人沒有按期交工。經(jīng)發(fā)包人和承包人口頭交涉，在征得承包人同意的基礎(chǔ)上按承包人實際完成的工程量變更合同，并商定按“冶金部廣東省某廠估價標(biāo)準(zhǔn)機(jī)械化施工標(biāo)準(zhǔn)”結(jié)算。工程完工結(jié)算時因為窩工問題和結(jié)算依據(jù)發(fā)生爭議。承包人起訴，要求發(fā)包人承擔(dān)全部窩工責(zé)任并堅持按第一次合同規(guī)定的計價依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)辦理結(jié)算，而發(fā)包人在答辯中則要求承包人承擔(dān)延期交工責(zé)任。 問：1、窩工責(zé)任由誰承擔(dān)？ 問：2、結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)？第12頁/共17頁14 案例評析建設(shè)工程合同的有效要件之一是書面形式，而且合同的簽訂、變更或解除，都必須采取書面形式。 本案中的第一個合同是有效的書面合同，而第二個合同是口頭交涉而產(chǎn)生的口頭合同，并未經(jīng)

10、書面固定，屬無效合同。所以，法院經(jīng)審理判決第一個合同有效， 第二個口頭交涉的合同無效，工程結(jié)算的依據(jù)應(yīng)當(dāng)依雙方第一次簽訂的合同為準(zhǔn)。 第13頁/共17頁156.1.3施工合同的訂立1、訂立應(yīng)遵循的原則遵守國家法律法規(guī)平等、自愿、公平誠實信用2、訂立合同的過程經(jīng)過要約和承諾兩個階段要約是指希望和對方訂立合同的意思表示承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示要約邀請：當(dāng)事人希望對方向自己提出訂立合同的意思表示要約：一旦對方承諾，合同即告成立。第14頁/共17頁166.1.4施工合同文件的構(gòu)成1.施工合同的文件構(gòu)成（教材增加：（1）本合同協(xié)議書（2）中標(biāo)通知書（3）投標(biāo)書及其附件（4）本合同專用條款（5）本合同通用條款（6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件（7）圖紙（8）工程量清單（9）工程報價單或預(yù)算書第15頁/共17頁17 在某供應(yīng)合同中，付款條款對付款期的定義是“貨到全付款”。而該供應(yīng)是分批進(jìn)行的。在合同執(zhí)行