成文法與判例法

1、成文法與判例法什么是法？引入 基于不同的法律淵源基于不同的法律淵源,形成了大陸法系和英美法系形成了大陸法系和英美法系兩大系統(tǒng)兩大系統(tǒng).以至延伸出了成文法和判例法以至延伸出了成文法和判例法.法律是正義的法律是正義的象征象征,法律約束著人們的生活法律約束著人們的生活,且有力量改變?nèi)说拿\且有力量改變?nèi)说拿\.在成文法的領(lǐng)域里在成文法的領(lǐng)域里,一切按章辦事以至于法官的存在價一切按章辦事以至于法官的存在價值就是法律的一張嘴值就是法律的一張嘴.而在判例法的領(lǐng)域里而在判例法的領(lǐng)域里,法官是法律法官是法律的指路人和開拓者的指路人和開拓者成文法簡介 成文法主要是指國家機關(guān)根據(jù)法定程序制定發(fā)布的具體系統(tǒng)的法律文

2、件。成文法是“不成文法”的對稱。國家機關(guān)依立法程序制定的、以規(guī)范性文件的形式表現(xiàn)出來的法。我國的憲法、普通法律、行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)都是成文法。成文法是經(jīng)有立法權(quán)的國家機關(guān)制定或認可，并以法律條文作為表現(xiàn)形式的法律的總稱。成文法又稱為制定法。成文法最高的以及最完善的形態(tài)是法典。成文法的歷史意義 公布成文法的活動是對舊的法律觀念、法律制度以及社會秩序的一種否定，打破了“刑不可知，則威不可測”的信條，結(jié)束了法律的秘密狀態(tài)，使法律制度逐步具有客觀性和規(guī)范性，走向公開化，開創(chuàng)了古代法制建設(shè)的新紀元，是社會發(fā)展進入新時代的重要標志。判例法定義 所謂判例法 就是基于法院的判決而形成的具有法律效力的判

3、定，這種判定對以后的判決具有法律規(guī)范效力，能夠作為法院判案的法律依據(jù)。 判例法是英美法系國家的主要法律淵源，它是相對于大陸法系國家的成文法或制定法而言的。判例法的來源不是專門的立法機構(gòu)，而是法官對案件的審理結(jié)果，它不是立法者創(chuàng)造的，而是司法者創(chuàng)造的，因此，判例法又稱為法官法或普通法。 判例法的基本思想 判例法承認法律本身是不可能完備的，立法者只可能注重于一部法律的原則性條款，法官在遇到具體案情時，應(yīng)根據(jù)具體情況和法律條款的實質(zhì)，作出具體的解釋和判定。其基本原則是“遵循先例”，即法院審理案件時，必須將先前法院的判例作為審理和裁決的法律依據(jù)；對于本院和上級法院已經(jīng)生效的判決所處理過的問題，如果再遇

4、到與其相同或相似的案件，在沒有新情況和提不出更充分的理由時，就不得做出與過去的判決相反或不一致的判決，直到將來某一天最高法院在另外一個同類案件中做出不同的判決為止。歷史及發(fā)展 早在西周就開始運用判例法審理案件，當時稱為“事”，“事”是法律規(guī)范的重心。所謂“議事以制，不以刑辟”，即選擇以往的判例作為現(xiàn)時審判的依據(jù)，不預(yù)先制定成文法典;秦朝的“廷行事”就是法庭成例;漢朝的“決事比”就是判例，是正式的法律形式之一。在與英國普通法形成幾乎同時期的宋代，出現(xiàn)了熙寧斷例、元豐斷例等案例匯編，在司法實踐中廣泛適用;到明清兩代，判例的作用與地位更為重要。清同治九年編成的大清律例匯集了1892個案例作為案件審理

5、的依據(jù)，出現(xiàn)了律、例并行的局 面。成文法與判例法的根本區(qū)別 法律淵源 成文法以制定法作為主要的法律淵源 判例法則是以判例做為法律淵源.法官的判例可以直接當作判決的依據(jù)加以使用,當然不同的判例法國家具體規(guī)定還是有一定的差別. 成文法和判例法的區(qū)別體現(xiàn)出來是,我個人的意見是,大陸法系和英美法系在法律傳統(tǒng)和法律精神方面的差別. 法律是活的還是死的？法律是自我控制實現(xiàn)的,還是由人們的力量將他應(yīng)用的呢？美國現(xiàn)實主義法學(xué)代表弗蘭克主張一種實際的法律或活的法律,之所以法律不確定,要一種活的法律,因為法律所應(yīng)付的是人類關(guān)系的最復(fù)雜的一面,一系列新的發(fā)展模式及變革因素使得一切 “死的法律”發(fā)揮作用成為不可能,在

6、他看來法律的許多不確定性并不是一個什么不幸的偶然事件,它具有巨大社會價值”.如果人們無法認識法律的不確定性而是要追求法律的固定性、穩(wěn)定性，這是在渴望一種幻覺，弗蘭克把這稱為“基本法律神話”。然而要真如弗蘭克所說的這樣的法律是神話，那么大陸法系的存在不就是相對而言的神話嗎？討論：討論：成文法是死法律，判例法是活法律這樣說有是對還是錯呢？成文法是死法律，判例法是活法律這樣說有是對還是錯呢？為什么？為什么？成文法與案例法的理性溝通 成文法以近代理性主義哲學(xué)為基礎(chǔ)，法典的編纂與適用貫徹的是從抽象到具體，從理論到實踐的唯理論原則，是大陸法系所特有的一種高水準的制定法。判例法以近代經(jīng)驗主義為基礎(chǔ)，先例確立和判例法的形成貫穿著從具體到抽象、從實踐到理論的經(jīng)驗論原則，是英美法系所特有的。大陸法系法典法的運作是與法律