第5章買賣法新最

1、學(xué)習(xí)任務(wù)學(xué)習(xí)任務(wù) 1 1、掌握國際貨物買賣合同的法律適用；、掌握國際貨物買賣合同的法律適用； 2 2、掌握國際貨物買賣合同的成立要件；、掌握國際貨物買賣合同的成立要件； 3 3、懂得訂立國際貨物買賣合同時應(yīng)充分注意、懂得訂立國際貨物買賣合同時應(yīng)充分注意的法律問題。的法律問題。5.15.1概述概述一、國際貨物買賣的國內(nèi)立法一、國際貨物買賣的國內(nèi)立法（一）大陸法系（一）大陸法系以成文法的形式出現(xiàn)，買賣法編入民法典以成文法的形式出現(xiàn)，買賣法編入民法典（二）英美法系（二）英美法系 1 1、普通法：主要是判例法、普通法：主要是判例法 2 2、成文法或制定法：單行法規(guī)的形式，但不是主要的、成文法或制定法：

2、單行法規(guī)的形式，但不是主要的（1 1）英國）英國18931893年貨物買賣法年貨物買賣法 （2 2）美國）美國美國統(tǒng)一商法典美國統(tǒng)一商法典（三）我國有關(guān)貨物買賣的法律（三）我國有關(guān)貨物買賣的法律中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法 該法的該法的“分則分則”和第九章專門對買賣合同作了規(guī)定和第九章專門對買賣合同作了規(guī)定二、關(guān)于國際貨物買賣的國際條約二、關(guān)于國際貨物買賣的國際條約（一）（一）1964年年海牙公約海牙公約（二）（二）19801980年年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約公約公約適用范圍：適用范圍： a、適用于營業(yè)地處于不同締約國的當(dāng)事人之間所訂、適用于營業(yè)地處于不

3、同締約國的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同；立的貨物買賣合同； b、適用于營業(yè)地處于不同國家，但不是締約國，若、適用于營業(yè)地處于不同國家，但不是締約國，若按國際私法規(guī)則，導(dǎo)致適用某一締約國的法律，則這雙按國際私法規(guī)則，導(dǎo)致適用某一締約國的法律，則這雙方當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同；方當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同；三、國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例三、國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例（一）國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（一）國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（二）（二）華沙牛津規(guī)則華沙牛津規(guī)則：主要涉及：主要涉及CIF合同。合同。5.25.2國際貨物買賣合同的成立國際貨物買賣合同的成立國際貨物買國際貨物買賣合同：凡是賣合同：凡

4、是營營業(yè)地處于不同國業(yè)地處于不同國家家的當(dāng)事人之間的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買所訂立的貨物買賣合同。賣合同。判斷：判斷： 1、 A、B兩公司擁有不同的國籍，兩公司擁有不同的國籍，A的營業(yè)地在英國，的營業(yè)地在英國，B的營業(yè)地在美的營業(yè)地在美國。國。 A、B之間訂立的貨物之間訂立的貨物買賣合同是國際貨物買賣合同嗎？買賣合同是國際貨物買賣合同嗎？ 2、 A、B兩公司都是中國的，兩公司都是中國的，A的的營業(yè)地在英國，營業(yè)地在英國，B的營業(yè)地在中國。的營業(yè)地在中國。A、B之間訂立的貨物買賣合同？之間訂立的貨物買賣合同？ 3、A是英國的企業(yè)，是英國的企業(yè)，B是美國的企是美國的企業(yè)，但業(yè)，但A、B兩公司的營業(yè)

5、地在中國。兩公司的營業(yè)地在中國。A、B之間訂立的貨物買賣合同？之間訂立的貨物買賣合同？小討論小討論: :1 1、 A A公司向公司向B B公司發(fā)函：公司發(fā)函：“我公司愿購買貴廠我公司愿購買貴廠L L型號的絲光棉面料布匹型號的絲光棉面料布匹100100匹，盼速送貨，匹，盼速送貨，運費由我公司負(fù)擔(dān)。運費由我公司負(fù)擔(dān)?！痹摵欠駥儆诎l(fā)價？該函是否屬于發(fā)價？2 2、甲向乙發(fā)電文：、甲向乙發(fā)電文：“我公司愿購買我公司愿購買L L型號的絲型號的絲光棉面料布匹光棉面料布匹100100匹，每匹匹，每匹10001000元，付款后元，付款后交貨，有效期交貨，有效期3 3天。天。”該電文屬于發(fā)價嗎？該電文屬于發(fā)價嗎

6、？總結(jié)：總結(jié)：發(fā)價有效條件：發(fā)價有效條件：1 1、向一個或一個以上的特定的人作出的意思、向一個或一個以上的特定的人作出的意思表示表示; ;2 2、內(nèi)容必須十分確定、內(nèi)容必須十分確定; ;3 3、必須表明當(dāng)發(fā)價被接受后發(fā)價人即受其約、必須表明當(dāng)發(fā)價被接受后發(fā)價人即受其約束的意思表示。束的意思表示。案例分析：案例分析：1 1、德國的、德國的A A公司于公司于0606年年2 2月月1 1日向中國的日向中國的B B公司發(fā)價，除列明各項交易條公司發(fā)價，除列明各項交易條件外，又規(guī)定有效期為件外，又規(guī)定有效期為1515天。天。2 2月月5 5日該發(fā)價到達(dá)日該發(fā)價到達(dá)B B公司。公司。A A公司于公司于2 2

7、月月2 2日發(fā)現(xiàn)報價有誤，發(fā)出日發(fā)現(xiàn)報價有誤，發(fā)出“撤銷發(fā)價撤銷發(fā)價”的通知，該通知于的通知，該通知于2 2月月4 4日到達(dá)日到達(dá)B B公公司。司。而而 B B公司于公司于2 2月月5 5日收到發(fā)價后即作出接受的表示，問：依日收到發(fā)價后即作出接受的表示，問：依公約公約雙雙方的合同是否成立？為什么？方的合同是否成立？為什么？2 2、美國的、美國的A A公司于公司于0606年年3 3月月5 5日向中國的日向中國的B B公司發(fā)價，除列明各項交易條公司發(fā)價，除列明各項交易條件外，又規(guī)定有效期為件外，又規(guī)定有效期為3030天。天。3 3月月8 8日下午發(fā)價到達(dá)日下午發(fā)價到達(dá)B B公司。而在此期公司。而在

8、此期間，價格上漲，間，價格上漲，A A公司于公司于3 3月月9 9日上午發(fā)出日上午發(fā)出“撤銷發(fā)價撤銷發(fā)價”的通知，該通知的通知，該通知于于3 3月月1212日上午到達(dá)日上午到達(dá)B B公司。公司。 B B公司于公司于3 3月月1212日下午作出接受的表示。問：日下午作出接受的表示。問：依依公約公約雙方的合同是否成立？為什么？雙方的合同是否成立？為什么？總結(jié)：總結(jié)： 對象對象 區(qū)別區(qū)別發(fā)價的撤回發(fā)價的撤回發(fā)價的撤銷發(fā)價的撤銷行為發(fā)生的時間行為發(fā)生的時間不同不同發(fā)價到達(dá)受發(fā)價人之發(fā)價到達(dá)受發(fā)價人之前前發(fā)價到達(dá)受發(fā)價人之發(fā)價到達(dá)受發(fā)價人之后后行為針對的對象行為針對的對象不同不同未生效的發(fā)價未生效的發(fā)價

9、已經(jīng)生效的發(fā)價已經(jīng)生效的發(fā)價行為適用的范圍行為適用的范圍不同不同所有的發(fā)價所有的發(fā)價部分的發(fā)價部分的發(fā)價行為的目的不同行為的目的不同使發(fā)價不生效使發(fā)價不生效使發(fā)價失效使發(fā)價失效 案例分析：案例分析：1 1、中國的、中國的A A公司向美國的公司向美國的B B公司發(fā)函：公司發(fā)函：“供應(yīng)供應(yīng)10001000臺臺2929英寸的英寸的TCLTCL彩電，每臺價格彩電，每臺價格FOBFOB北京北京20002000元，貨到付元，貨到付款，采用堅固包裝款，采用堅固包裝”。美國。美國B B公司回函：公司回函：“采用新包采用新包裝，其余條件不變裝，其余條件不變”。問：合同成立嗎？為什么？。問：合同成立嗎？為什么？2

10、 2、法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤：、法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤：“供應(yīng)供應(yīng)5050臺拖拉機。臺拖拉機。100100匹馬力，每臺匹馬力，每臺CIFCIF北京北京40004000美元，合同訂立后美元，合同訂立后3 3個月個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復(fù)裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復(fù)”。乙還盤：。乙還盤：“接受你的發(fā)盤，在訂立合同后即裝船。接受你的發(fā)盤，在訂立合同后即裝船。”請問該合請問該合同是否成立？同是否成立？總結(jié)：總結(jié)：接受的有效條件接受的有效條件: : 1 1、必須由受發(fā)價人作出；、必須由受發(fā)價人作出； 2 2、必須在發(fā)價的有效期內(nèi)作出；、必須在發(fā)價的有效期內(nèi)作出； 3 3、接

11、受必須與發(fā)價內(nèi)容相一致；、接受必須與發(fā)價內(nèi)容相一致； 4 4、接受的方式與發(fā)價的方式相同。、接受的方式與發(fā)價的方式相同。 關(guān)于發(fā)價的有效期的計算問題關(guān)于發(fā)價的有效期的計算問題 1、在電報或信件上所規(guī)定的有效期，應(yīng)從交發(fā)、在電報或信件上所規(guī)定的有效期，應(yīng)從交發(fā)電報之時或從信件內(nèi)載明的發(fā)信日期起算，若信件上電報之時或從信件內(nèi)載明的發(fā)信日期起算，若信件上未載明發(fā)信日期，則從信封上所載日期起算；未載明發(fā)信日期，則從信封上所載日期起算； 2、若采用電話、電傳或其它快速通訊方式的，規(guī)、若采用電話、電傳或其它快速通訊方式的，規(guī)定的有效期，應(yīng)從發(fā)價到達(dá)受發(fā)價人時起算；定的有效期，應(yīng)從發(fā)價到達(dá)受發(fā)價人時起算；

12、3、在計算發(fā)價的有效期，正式假日、非營業(yè)日應(yīng)、在計算發(fā)價的有效期，正式假日、非營業(yè)日應(yīng)計算在內(nèi)；計算在內(nèi)； 4、若接受通知在接受期限的最后一天因遇發(fā)價人、若接受通知在接受期限的最后一天因遇發(fā)價人營業(yè)地的正式假日或非營業(yè)日而未能送達(dá)發(fā)價人，則營業(yè)地的正式假日或非營業(yè)日而未能送達(dá)發(fā)價人，則接受期限順延至下一個營業(yè)日。接受期限順延至下一個營業(yè)日。關(guān)于兩種關(guān)于兩種“逾期接受逾期接受”的區(qū)別的區(qū)別發(fā)生的原因發(fā)生的原因不同不同受發(fā)價人自身受發(fā)價人自身的原因的原因郵遞延誤的原因郵遞延誤的原因效力不同效力不同發(fā)價人不通知發(fā)價人不通知有效則無效，有效則無效，原則上無效。原則上無效。發(fā)價人不通知無發(fā)價人不通知無效

13、則有效，原則效則有效，原則上有效。上有效。接受生效時間接受生效時間 公約公約采用采用“到達(dá)主義到達(dá)主義”原則原則具體規(guī)定如下：具體規(guī)定如下： （1）受發(fā)價人以作出接受通知表示接受時，）受發(fā)價人以作出接受通知表示接受時，須于通知到達(dá)發(fā)價人時生效。須于通知到達(dá)發(fā)價人時生效。 （2）受發(fā)價人以作出某種行為表示接受時，）受發(fā)價人以作出某種行為表示接受時，接受于作出該項行為時即告生效。接受于作出該項行為時即告生效。案例分析：案例分析： 20042004年年3 3月月1 1日星期一，日星期一，A A用電報向用電報向B B發(fā)出了一份要約，以發(fā)出了一份要約，以10001000元購買一臺洗衣元購買一臺洗衣機，有

14、效期為機，有效期為1313天，天，B B于于3 3月月3 3日收到電報，日收到電報，并于并于3 3月月1111日回函表示同意，日回函表示同意，A A在在3 3月月1515日日收到通知，問合同成立嗎？為什么？收到通知，問合同成立嗎？為什么？接受的撤回：接受的撤回：含義：含義： 指受發(fā)價人阻止接受發(fā)生法律效力的一指受發(fā)價人阻止接受發(fā)生法律效力的一種意思表示。種意思表示。 根據(jù)根據(jù)公約公約的規(guī)定，接受可以撤回的的規(guī)定，接受可以撤回的條件：條件： 撤回接受的通知應(yīng)先于接受或與接受同撤回接受的通知應(yīng)先于接受或與接受同時到達(dá)發(fā)價人。時到達(dá)發(fā)價人。5.35.3買方和賣方的義務(wù)買方和賣方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)一

15、、賣方的義務(wù)（一）交貨義務(wù)（一）交貨義務(wù)1 1、交貨的時間、交貨的時間2 2、交貨地點、交貨地點（二）移交貨物單據(jù)的義務(wù)（二）移交貨物單據(jù)的義務(wù)（三）品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)（三）品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)（四）權(quán)利擔(dān)保義務(wù)（四）權(quán)利擔(dān)保義務(wù)賣方應(yīng)向買方保證其所出售的貨物，享有合法的賣方應(yīng)向買方保證其所出售的貨物，享有合法的權(quán)利，同時也沒有侵犯任何第三者的權(quán)利，任何第三權(quán)利，同時也沒有侵犯任何第三者的權(quán)利，任何第三者都不會就該貨物向買方主張任何權(quán)利。者都不會就該貨物向買方主張任何權(quán)利。公約公約權(quán)利擔(dān)保義務(wù)的具體規(guī)定：權(quán)利擔(dān)保義務(wù)的具體規(guī)定：1 1、賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何、賣方所交付的貨物必須是第三方不

16、能提出任何權(quán)利或請求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或權(quán)利或請求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下收取貨物；要求的條件下收取貨物；2 2、賣方保證在出售的貨物上不存在任何未向買方、賣方保證在出售的貨物上不存在任何未向買方透露的擔(dān)保物權(quán)；透露的擔(dān)保物權(quán)； 3 3、賣方所交付的貨物必須不得侵犯任何第三方的、賣方所交付的貨物必須不得侵犯任何第三方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)。公約公約對知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的實際應(yīng)用：對知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的實際應(yīng)用：一是雙方當(dāng)事人訂立合同所售貨物，不得侵犯一是雙方當(dāng)事人訂立合同所售貨物，不得侵犯雙方當(dāng)事人所在國雙方當(dāng)事人所在國的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識

17、產(chǎn)權(quán)；的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)；二是雙方當(dāng)事人訂立銷售合同，貨物是用二是雙方當(dāng)事人訂立銷售合同，貨物是用于在第三國銷售的，原則上也不得侵犯于在第三國銷售的，原則上也不得侵犯第三國第三國的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)：但若賣方已知在的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)：但若賣方已知在第三國銷售的，則不得侵犯第三國的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或第三國銷售的，則不得侵犯第三國的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)；若賣方不知在第三國銷售的，則其他知識產(chǎn)權(quán)；若賣方不知在第三國銷售的，則可以不承擔(dān)責(zé)任?？梢圆怀袚?dān)責(zé)任。討論題：討論題：在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，日本在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，日本A A公司與中國公司與中國B B公司簽訂了一項公司簽訂了一項A A公司向公司

18、向B B公司出售機床的合同，公司出售機床的合同，B B公司在簽約時，明確告知公司在簽約時，明確告知A A公司，機床將轉(zhuǎn)口公司，機床將轉(zhuǎn)口至土耳其使用。但該機床并未轉(zhuǎn)口到土耳其，而是轉(zhuǎn)口到意大利。機至土耳其使用。但該機床并未轉(zhuǎn)口到土耳其，而是轉(zhuǎn)口到意大利。機床進(jìn)入意大利不久，一位意大利生產(chǎn)商發(fā)現(xiàn)該批機床的制造工藝侵犯床進(jìn)入意大利不久，一位意大利生產(chǎn)商發(fā)現(xiàn)該批機床的制造工藝侵犯了其兩項專利權(quán)，因此向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V，要求法院禁止該批機床在意了其兩項專利權(quán)，因此向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V，要求法院禁止該批機床在意大利境內(nèi)使用和銷售，并要求損害賠償。經(jīng)調(diào)查，該機床確實侵犯了大利境內(nèi)使用和銷售，并要求損害賠償。經(jīng)調(diào)查，

19、該機床確實侵犯了該意大利生產(chǎn)商在意大利注冊的兩項專利，并且有一項還在中國注冊。該意大利生產(chǎn)商在意大利注冊的兩項專利，并且有一項還在中國注冊。B B公司要求公司要求A A公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，A A公司以其訂立合同時不知機床公司以其訂立合同時不知機床將轉(zhuǎn)口意大利為由，拒絕承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。雙方發(fā)生爭議，問法將轉(zhuǎn)口意大利為由，拒絕承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。雙方發(fā)生爭議，問法院如何判？院如何判？思考題：思考題：我國江西省我國江西省A A公司與美國公司與美國B B公司于公司于19941994年簽訂進(jìn)口商標(biāo)年簽訂進(jìn)口商標(biāo)為為“L”L”牌運動鞋，貨物進(jìn)口后不久。牌運動鞋，貨物進(jìn)口后不

20、久。A A公司將該批運動鞋公司將該批運動鞋轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)售給甘肅省的售給甘肅省的C C公司，公司，A A公司將貨物發(fā)給公司將貨物發(fā)給C C公司不久，便接到公司不久，便接到C C公司的通知：公司的通知：“L”L”牌運動鞋已經(jīng)由美國客戶于牌運動鞋已經(jīng)由美國客戶于19931993年授年授權(quán)權(quán)給予該省的給予該省的D D公司以公司以D D公司的名義在中國注冊該商標(biāo)，現(xiàn)公司的名義在中國注冊該商標(biāo)，現(xiàn)D D公公司提出司提出C C公司侵權(quán)，并要求公司侵權(quán)，并要求C C公司停止在中國境內(nèi)銷售公司停止在中國境內(nèi)銷售“L”L”牌牌運動鞋，否則追究侵權(quán)責(zé)任。問：運動鞋，否則追究侵權(quán)責(zé)任。問：C C是否侵權(quán)？應(yīng)該如何處是否侵權(quán)？

21、應(yīng)該如何處理？理？二、買方的義務(wù)二、買方的義務(wù)( (一一) )支付貨款的義務(wù)支付貨款的義務(wù)1 1、履行必要的付款手續(xù)、履行必要的付款手續(xù)2 2、確定貨物的價款、確定貨物的價款 合同可依然有效合同可依然有效，可以依據(jù)訂立合同時此種，可以依據(jù)訂立合同時此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價格。貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價格。也即采用訂立合同時的也即采用訂立合同時的參照貨物的價格參照貨物的價格。3 3、支付貨款的地點支付貨款的地點4 4、支付貨款的時間支付貨款的時間(二二)收取貨物的義務(wù)收取貨物的義務(wù)課后作業(yè)：課后作業(yè)：1 1、香港一家新世紀(jì)商場于、香港一家新世紀(jì)商場于9 9月月1 1

22、日向新加坡一家電子手表廠日向新加坡一家電子手表廠發(fā)出一份發(fā)價，愿意以發(fā)出一份發(fā)價，愿意以200200元元/ /塊的價格購買塊的價格購買10001000塊手表，塊手表，并列明其他交易條件，但未注明有效期。該電報于并列明其他交易條件，但未注明有效期。該電報于9 9月月3 3日日到達(dá)手表廠，手表廠于到達(dá)手表廠，手表廠于9 9月月5 5日發(fā)電報回函表示不同意，認(rèn)日發(fā)電報回函表示不同意，認(rèn)為價格太低。在此期間價格下降，于是手表廠于為價格太低。在此期間價格下降，于是手表廠于9 9月月8 8日又日又向商場發(fā)函表示同意，并將貨運往商場，但商場拒絕收向商場發(fā)函表示同意，并將貨運往商場，但商場拒絕收貨，問合同成立

23、嗎？貨，問合同成立嗎？2 2、我某機械進(jìn)出口公司向法國、我某機械進(jìn)出口公司向法國B B公司出售一批機床，公司出售一批機床，B B公司公司又將機床轉(zhuǎn)售美國又將機床轉(zhuǎn)售美國C C公司，機床進(jìn)入美國后，公司，機床進(jìn)入美國后，C C被美國被美國D D公司公司起訴侵犯了其專利權(quán)，法院判令起訴侵犯了其專利權(quán)，法院判令C C公司賠償損失，隨后公司賠償損失，隨后C C向向B B追索，追索，B B向向A A追索，問：我方是否承擔(dān)責(zé)任？追索，問：我方是否承擔(dān)責(zé)任？復(fù)習(xí)提問復(fù)習(xí)提問: :1 1、我國某機械進(jìn)出口公司甲向法國乙公司出售一批機、我國某機械進(jìn)出口公司甲向法國乙公司出售一批機床，乙又將該機床轉(zhuǎn)售給美國丙公司

24、，機床進(jìn)入美國床，乙又將該機床轉(zhuǎn)售給美國丙公司，機床進(jìn)入美國后，丙公司被美國丁公司起訴侵犯了其專利權(quán)。法院后，丙公司被美國丁公司起訴侵犯了其專利權(quán)。法院判令丙公司賠償損失，然后丙向乙追索，乙又向甲追判令丙公司賠償損失，然后丙向乙追索，乙又向甲追償。問：甲是否需要承擔(dān)責(zé)任？為什么？償。問：甲是否需要承擔(dān)責(zé)任？為什么？ 2 2、我自行車總廠從德國進(jìn)口一批鋼管，雙方訂約前，、我自行車總廠從德國進(jìn)口一批鋼管，雙方訂約前，中方業(yè)務(wù)員告訴賣主（負(fù)責(zé)人），這批鋼管是供軋制中方業(yè)務(wù)員告訴賣主（負(fù)責(zé)人），這批鋼管是供軋制自行車輪頭用的，賣主按合同規(guī)定交貨，中方對鋼管自行車輪頭用的，賣主按合同規(guī)定交貨，中方對鋼管

25、進(jìn)行軋制，發(fā)現(xiàn)彎曲后出現(xiàn)裂痕，不能制造自行車輪進(jìn)行軋制，發(fā)現(xiàn)彎曲后出現(xiàn)裂痕，不能制造自行車輪頭。該案如何處理？頭。該案如何處理？5.45.4貨物所有權(quán)與風(fēng)險轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)與風(fēng)險轉(zhuǎn)移一、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移一、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移(一一)大陸法系大陸法系1、法國：、法國：貨物所有權(quán)在合同訂立時轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)在合同訂立時轉(zhuǎn)移2、德國：、德國：貨物所有權(quán)在賣方交貨時轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)在賣方交貨時轉(zhuǎn)移(二二)英美法系英美法系1、英國貨物買賣法、英國貨物買賣法特定物：特定物：在合同訂立時在合同訂立時 ；非特定物：非特定物：特定化后轉(zhuǎn)移特定化后轉(zhuǎn)移2、美國統(tǒng)一商法典、美國統(tǒng)一商法典特定物：交貨時；非特定物：特定物：交

26、貨時；非特定物： 特定化后轉(zhuǎn)移特定化后轉(zhuǎn)移(三三)公約公約規(guī)定規(guī)定(四四)國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定CIF合同：合同：賣方交付裝運單據(jù)賣方交付裝運單據(jù)(提單提單)時，發(fā)生轉(zhuǎn)移。時，發(fā)生轉(zhuǎn)移。 二、貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移二、貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移風(fēng)險風(fēng)險是指貨物可能遭受的各種意外損失，如是指貨物可能遭受的各種意外損失，如盜竊、火災(zāi)、沉船、破碎、滲漏以及屬于正常損盜竊、火災(zāi)、沉船、破碎、滲漏以及屬于正常損耗的腐爛變質(zhì)等。耗的腐爛變質(zhì)等。風(fēng)險轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的后果：風(fēng)險轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的后果：風(fēng)險轉(zhuǎn)移后：風(fēng)險轉(zhuǎn)移后：一切責(zé)任由買方負(fù)責(zé)，并且要一切責(zé)任由買方負(fù)責(zé)，并且要支付貨款。支付貨款。 風(fēng)險轉(zhuǎn)移前：風(fēng)險轉(zhuǎn)移

27、前：損失由賣方負(fù)責(zé)，并且貨物即損失由賣方負(fù)責(zé)，并且貨物即使受損，也得履行交貨的義務(wù)。使受損，也得履行交貨的義務(wù)。（一）各國關(guān)于風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定（一）各國關(guān)于風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定1、風(fēng)險轉(zhuǎn)移與所有權(quán)轉(zhuǎn)移相聯(lián)系、風(fēng)險轉(zhuǎn)移與所有權(quán)轉(zhuǎn)移相聯(lián)系英國、法國均采用這一原則。英國、法國均采用這一原則。在合同未規(guī)定風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間時，貨物所有在合同未規(guī)定風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間時，貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間就是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。權(quán)轉(zhuǎn)移的時間就是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。2、風(fēng)險轉(zhuǎn)移與所有權(quán)轉(zhuǎn)移無聯(lián)系、風(fēng)險轉(zhuǎn)移與所有權(quán)轉(zhuǎn)移無聯(lián)系美國、德國均采用這種處理方法。美國、德國均采用這種處理方法。在合同未規(guī)定風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間時，風(fēng)險在賣在合同未規(guī)定風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間時，風(fēng)險

28、在賣方交貨時發(fā)生轉(zhuǎn)移方交貨時發(fā)生轉(zhuǎn)移（二）（二）公約公約的規(guī)定的規(guī)定1 1、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的總原則：、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的總原則：賣方交貨時，風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移。賣方交貨時，風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移。2 2、公約公約允許雙方當(dāng)事人在合同中規(guī)定有允許雙方當(dāng)事人在合同中規(guī)定有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)則；關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)則；即合同效力高于公約即合同效力高于公約3 3、買賣合同涉及運輸時風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題、買賣合同涉及運輸時風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題（1）運輸風(fēng)險的承擔(dān)問題：）運輸風(fēng)險的承擔(dān)問題： 根據(jù)根據(jù)公約公約6767條規(guī)定，條規(guī)定，除雙方另有約定外，除雙方另有約定外，運輸風(fēng)險由運輸風(fēng)險由買方買方承擔(dān)。承擔(dān)。（2）運輸風(fēng)險從賣方轉(zhuǎn)移到買方的時間）運輸風(fēng)險從賣方轉(zhuǎn)

29、移到買方的時間一是合同未規(guī)定賣方在某個指定地點交貨，則貨物的一是合同未規(guī)定賣方在某個指定地點交貨，則貨物的風(fēng)險在賣方把貨物交給風(fēng)險在賣方把貨物交給第一承運人第一承運人時起轉(zhuǎn)移于買方；時起轉(zhuǎn)移于買方；二是賣方有義務(wù)在某一特定地點把貨物交付給承運二是賣方有義務(wù)在某一特定地點把貨物交付給承運人，則貨物的風(fēng)險在賣方在人，則貨物的風(fēng)險在賣方在該特定地點交付給承運人該特定地點交付給承運人時起時起轉(zhuǎn)移于買方。轉(zhuǎn)移于買方。4 4、貨物在運輸途中出售時風(fēng)險的轉(zhuǎn)移、貨物在運輸途中出售時風(fēng)險的轉(zhuǎn)移貨物在運輸途中出售：貨物在運輸途中出售：指賣方先將貨物裝指賣方先將貨物裝上開往某個目的地的運輸工具，然后再尋找適上開往某

30、個目的地的運輸工具，然后再尋找適當(dāng)?shù)馁I方訂立買賣合同，這種交易就是在運輸當(dāng)?shù)馁I方訂立買賣合同，這種交易就是在運輸途中進(jìn)行貨物的買賣，在外貿(mào)業(yè)務(wù)中又稱之為途中進(jìn)行貨物的買賣，在外貿(mào)業(yè)務(wù)中又稱之為“海上路貨海上路貨”。即貨物裝運時還未找到買主。即貨物裝運時還未找到買主。公約公約6868條對運輸途中出售貨物風(fēng)險的規(guī)定條對運輸途中出售貨物風(fēng)險的規(guī)定1、貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間一般原則：、貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間一般原則：買賣雙方訂立合同時，風(fēng)險由賣方轉(zhuǎn)移給買方。買賣雙方訂立合同時，風(fēng)險由賣方轉(zhuǎn)移給買方。2、特殊情況下貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移時間：、特殊情況下貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移時間：自從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運自從貨物交

31、付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起人時起，風(fēng)險由賣方轉(zhuǎn)移給買方。，風(fēng)險由賣方轉(zhuǎn)移給買方。3、注意點：、注意點：若賣方在訂立合同時已知或理應(yīng)知道，貨物已若賣方在訂立合同時已知或理應(yīng)知道，貨物已發(fā)生滅失或損壞，但其卻隱瞞事實，未告知買方，發(fā)生滅失或損壞，但其卻隱瞞事實，未告知買方，則這種情況下?lián)p失由則這種情況下?lián)p失由賣方賣方負(fù)責(zé)。負(fù)責(zé)。5 5、其他情況下風(fēng)險轉(zhuǎn)移的問題、其他情況下風(fēng)險轉(zhuǎn)移的問題其他情況特指不涉及貨物運輸問題，也就其他情況特指不涉及貨物運輸問題，也就是運輸問題由買方負(fù)責(zé)。是運輸問題由買方負(fù)責(zé)。 公約公約6969條規(guī)定如下：條規(guī)定如下：一是在賣方營業(yè)地交貨時，一是在賣方營業(yè)地交貨時，

32、買方接收貨物時，買方接收貨物時，風(fēng)險由賣方轉(zhuǎn)移給買方；風(fēng)險由賣方轉(zhuǎn)移給買方；二是在賣方營業(yè)地以外的某一地點交貨時，到二是在賣方營業(yè)地以外的某一地點交貨時，到交貨時間交貨時間風(fēng)險就由賣方轉(zhuǎn)移給買方。風(fēng)險就由賣方轉(zhuǎn)移給買方。6 6、根本違反合同對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的影響、根本違反合同對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的影響根據(jù)根據(jù)公約公約7070條的規(guī)定，若賣方條的規(guī)定，若賣方已已根本違反合同根本違反合同，則，則風(fēng)險風(fēng)險依據(jù)依據(jù)公約公約6767條條-69-69條的規(guī)定條的規(guī)定轉(zhuǎn)移給買方轉(zhuǎn)移給買方，但買方，但買方仍仍可可根據(jù)賣方根本違反合同根據(jù)賣方根本違反合同采取各種補采取各種補救方法救方法（如：撤銷合同，交付替代物（如：撤銷合同，

33、交付替代物等）。等）。 (三三)國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定1 1、工廠交貨、工廠交貨(EXW)(EXW)合同合同 貨物風(fēng)險是從賣方在工廠把貨物交給買方支貨物風(fēng)險是從賣方在工廠把貨物交給買方支配時轉(zhuǎn)移給買方；配時轉(zhuǎn)移給買方；2 2、FOBFOB、CFRCFR、CIFCIF合同合同 貨物風(fēng)險是從貨物在裝運港裝船越過船舷時貨物風(fēng)險是從貨物在裝運港裝船越過船舷時起轉(zhuǎn)移給買方；起轉(zhuǎn)移給買方；3 3、目的港交貨合同、目的港交貨合同 貨物風(fēng)險是在貨物運到目的港交由買方支配貨物風(fēng)險是在貨物運到目的港交由買方支配時起轉(zhuǎn)移于買方；時起轉(zhuǎn)移于買方；5.55.5對違反買賣合同的補濟方法對違反買賣合同

34、的補濟方法一、買賣雙方都可以采用的救濟方法一、買賣雙方都可以采用的救濟方法( (一一) )實際履行實際履行公約公約規(guī)定：當(dāng)一方違反合同不履行義規(guī)定：當(dāng)一方違反合同不履行義務(wù)，另一方可以要求對方實際履行其義務(wù)。務(wù)，另一方可以要求對方實際履行其義務(wù)。注意點：注意點： 1 1、無須向法院起訴；、無須向法院起訴； 2 2、同時可以采用其他的救濟方法；、同時可以采用其他的救濟方法； 3 3、與實際履行相抵觸的方法不得同時使用；、與實際履行相抵觸的方法不得同時使用； 4 4、賣方盡量少采用此方法。、賣方盡量少采用此方法。( (二二) )損害賠償損害賠償1、損害賠償?shù)臈l件、損害賠償?shù)臈l件(不采用過失責(zé)任原則

35、不采用過失責(zé)任原則)一是有違約行為一是有違約行為二是有違約行為造成的損害二是有違約行為造成的損害2、損害賠償額確定的原則、損害賠償額確定的原則(1)完全賠償原則：完全賠償原則： 損害賠償額包括實際損失和所失利益損害賠償額包括實際損失和所失利益(2)合理預(yù)見原則合理預(yù)見原則 訂立合同時預(yù)見到的損失則賠，未預(yù)見的則不賠。訂立合同時預(yù)見到的損失則賠，未預(yù)見的則不賠。(3)減少損失原則減少損失原則 一方違約時，另一方有義務(wù)采取措施減少損失。一方違約時，另一方有義務(wù)采取措施減少損失。( (三三) )規(guī)定一段合理的額外時間，讓其履行義務(wù)規(guī)定一段合理的額外時間，讓其履行義務(wù)公約公約4747條和條和6363條

36、規(guī)定若雙方不按合同規(guī)定條規(guī)定若雙方不按合同規(guī)定的期限履行其義務(wù)，雙方可以規(guī)定一段合理的額的期限履行其義務(wù)，雙方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓其履行義務(wù)。外時間，讓其履行義務(wù)。1 1、適用條件：、適用條件： 遲延履行義務(wù)，且未構(gòu)成根本違反合同遲延履行義務(wù)，且未構(gòu)成根本違反合同2 2、目的：、目的： 為將來宣告撤銷合同提供依據(jù)為將來宣告撤銷合同提供依據(jù)3 3、限制性規(guī)定：、限制性規(guī)定： 只能與損害賠償同時使用只能與損害賠償同時使用（四）解除合同（撤銷合同）（四）解除合同（撤銷合同）1、一方的任何違約行為，已構(gòu)成根本違、一方的任何違約行為，已構(gòu)成根本違反合同，對方可以撤銷合同；反合同，對方可以撤銷合

37、同；2、雖未根本違反合同，但在給予的寬限、雖未根本違反合同，但在給予的寬限期內(nèi)仍不履行合同義務(wù)或聲明將不在規(guī)定期內(nèi)仍不履行合同義務(wù)或聲明將不在規(guī)定的時間內(nèi)履行合同義務(wù)，則一方可以撤銷的時間內(nèi)履行合同義務(wù)，則一方可以撤銷合同（主要針對遲延履行義務(wù)的行為）。合同（主要針對遲延履行義務(wù)的行為）。( (五）中止履行合同義務(wù)（對預(yù)期違約的補救辦法）五）中止履行合同義務(wù)（對預(yù)期違約的補救辦法） 公約公約7171條規(guī)定，訂立合同后，一方當(dāng)事條規(guī)定，訂立合同后，一方當(dāng)事人人顯然顯然將不履行其大部分重要義務(wù)時，另一方當(dāng)將不履行其大部分重要義務(wù)時，另一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù)。事人可以中止履行義務(wù)。 “顯然顯然”

38、的判斷標(biāo)準(zhǔn)：的判斷標(biāo)準(zhǔn)： 1 1、履行義務(wù)的能力或信用有嚴(yán)重缺陷；、履行義務(wù)的能力或信用有嚴(yán)重缺陷； 2 2、在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為顯、在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為顯示他將不履行其主要義務(wù)；示他將不履行其主要義務(wù)； 注意點：注意點： 中止履行義務(wù)的一方必須要履行通知義務(wù)，中止履行義務(wù)的一方必須要履行通知義務(wù)，若對方提供擔(dān)保、保證，合同繼續(xù)執(zhí)行。若對方提供擔(dān)保、保證，合同繼續(xù)執(zhí)行。討論題：討論題：加拿大A公司和泰國B公司訂立了一份出口精密儀器的合同。合同規(guī)定：B應(yīng)在儀器制造過程中按進(jìn)度預(yù)付貨款。合同訂立后，B獲A的儀器質(zhì)量不穩(wěn)定，于是立即通知A，據(jù)悉你公司產(chǎn)品質(zhì)量不穩(wěn)定，故我方暫時

39、中止履行合同，A收到通知后，立即向B公司書面保證，若不履行義務(wù)，將由銀行償付B支付的款項，但B公司收到通知后，堅持中止履行合同。問B公司做法是否妥當(dāng)？（六）對分批交付貨物的合同的補救方法（六）對分批交付貨物的合同的補救方法1 1、一方不履行任何一批貨物的義務(wù)，且對該批貨、一方不履行任何一批貨物的義務(wù)，且對該批貨物構(gòu)成根本違反合同，另一方可以宣告合同對該物構(gòu)成根本違反合同，另一方可以宣告合同對該批貨物無效。批貨物無效。2 2、一方不履行任何一批貨物的義務(wù)，使另一方有、一方不履行任何一批貨物的義務(wù)，使另一方有充分理由判定，對今后各批貨物將發(fā)生根本違反充分理由判定，對今后各批貨物將發(fā)生根本違反合同，

40、另一方可以宣告合同今后無效。合同，另一方可以宣告合同今后無效。3 3、若各批貨物是相互依存的，且任何一批貨物的、若各批貨物是相互依存的，且任何一批貨物的違約即不能達(dá)到合同訂立時的目的，若一方不履違約即不能達(dá)到合同訂立時的目的，若一方不履行任何一批貨物的義務(wù)，則另一方可以宣告整個行任何一批貨物的義務(wù)，則另一方可以宣告整個合同無效，可以撤銷整個合同。合同無效，可以撤銷整個合同。討論題討論題: :意大利某公司與我國某公司簽訂了出口加工意大利某公司與我國某公司簽訂了出口加工生產(chǎn)大理石的成套機械設(shè)備的合同，規(guī)定分生產(chǎn)大理石的成套機械設(shè)備的合同，規(guī)定分4 4批批交貨。在交付的前兩批貨物中都存在不同程度的交

41、貨。在交付的前兩批貨物中都存在不同程度的質(zhì)量問題，在第質(zhì)量問題，在第3 3批貨物交付時，我方發(fā)現(xiàn)貨物批貨物交付時，我方發(fā)現(xiàn)貨物品質(zhì)仍然不符合合同要求，故推定第品質(zhì)仍然不符合合同要求，故推定第4 4批貨物質(zhì)批貨物質(zhì)量也難以保證，所以向意大利公司提出解除全部量也難以保證，所以向意大利公司提出解除全部合同。問：我方要求合理嗎？合同。問：我方要求合理嗎？思考題：思考題：有一份買賣合同，有一份買賣合同，A A向向B B出售中國絲苗大出售中國絲苗大米米1000010000噸，合同規(guī)定：自噸，合同規(guī)定：自2 2月份開始每月裝月份開始每月裝船船10001000噸，分噸，分1010批交貨。合同訂立后，批交貨。合

42、同訂立后，A A按按合同規(guī)定從合同規(guī)定從2 2月份開始交貨。但交到第月份開始交貨。但交到第5 5批大批大米時，米時，B B發(fā)現(xiàn)大米品質(zhì)有霉變，不適合人發(fā)現(xiàn)大米品質(zhì)有霉變，不適合人類食用，類食用，B B以此為由主張以后各批交貨均無以此為由主張以后各批交貨均無效。問：效。問：B B的主張是否合理？的主張是否合理？二、賣方違反合同時買方可采取的救濟方法二、賣方違反合同時買方可采取的救濟方法( (一一) )要求賣方交付替代物要求賣方交付替代物 公約公約4646條第條第2 2款規(guī)定，若賣方所交貨物與款規(guī)定，若賣方所交貨物與合同不符，而且這種不符已構(gòu)成根本違反合同，合同不符，而且這種不符已構(gòu)成根本違反合同

43、，買方可以要求其交付替代物。買方可以要求其交付替代物。( (二二) )要求賣方對貨物進(jìn)行修補要求賣方對貨物進(jìn)行修補 公約公約4646條第條第3 3款規(guī)定，若賣方所交貨物與款規(guī)定，若賣方所交貨物與合同不符，而且這種不符并不嚴(yán)重，未構(gòu)成根本合同不符，而且這種不符并不嚴(yán)重，未構(gòu)成根本違反合同，買方可以要求賣方通過修理對不符之違反合同，買方可以要求賣方通過修理對不符之處作出補救，除非考慮了所有情況之后，認(rèn)為這處作出補救，除非考慮了所有情況之后，認(rèn)為這樣做是不合理的。樣做是不合理的。( (三三) )要求減價要求減價公約公約5050條規(guī)定，若賣方所交貨物與合同不條規(guī)定，若賣方所交貨物與合同不符，不論買方是

44、否已經(jīng)交付貨款，買方都可以要求賣符，不論買方是否已經(jīng)交付貨款，買方都可以要求賣方減低價格。方減低價格。1 1、適用范圍：、適用范圍：（1 1） 只適用賣方交貨與合同規(guī)定不符只適用賣方交貨與合同規(guī)定不符; ;（2 2）買方仍愿意接受貨物）買方仍愿意接受貨物, ,不愿意撤銷合同或采用損不愿意撤銷合同或采用損害賠償。害賠償。2 2、減低價金計算辦法：、減低價金計算辦法： 按照實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同按照實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在同一時間的價值兩者之間的比例計算。的貨物在同一時間的價值兩者之間的比例計算。( (四四) )賣方提前交貨，買方可采取的補救辦法賣方提前交貨，

45、買方可采取的補救辦法公約公約5252條第條第1 1款規(guī)定，若賣款規(guī)定，若賣方提前交貨，買方可以收取貨物，方提前交貨，買方可以收取貨物，也可以拒收貨物。也可以拒收貨物。賣方提前交貨，買方可以拒賣方提前交貨，買方可以拒收，但只能拒收一次，若賣方第二收，但只能拒收一次，若賣方第二次提前交貨，買方則不得拒收貨物。次提前交貨，買方則不得拒收貨物。( (五五) )賣方超量交貨，買方采取的補救方法賣方超量交貨，買方采取的補救方法 公約公約5252條第條第2 2款規(guī)定，若賣方交貨數(shù)款規(guī)定，若賣方交貨數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取貨量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取貨物，也可以拒收多交部分的貨物。物，也可

46、以拒收多交部分的貨物。賣方超量交貨，買方可以收取也可以拒賣方超量交貨，買方可以收取也可以拒收超量部分的貨物。但買方收取多交部分的收超量部分的貨物。但買方收取多交部分的貨物必須按合同價格付款。貨物必須按合同價格付款。三、買方違反合同時賣方可采取的救濟方法三、買方違反合同時賣方可采取的救濟方法( (一一) )自行確定貨物的具體規(guī)格自行確定貨物的具體規(guī)格 公約公約6565條規(guī)定，如果買賣合同對貨物的具條規(guī)定，如果買賣合同對貨物的具體規(guī)格如形狀、大小、尺碼等沒有作出具體規(guī)定，體規(guī)格如形狀、大小、尺碼等沒有作出具體規(guī)定，而只規(guī)定買方有權(quán)在一定日期內(nèi)提出具體規(guī)格要求而只規(guī)定買方有權(quán)在一定日期內(nèi)提出具體規(guī)格要求或在收到通知后提出具體的規(guī)格要求，在這種情況或在收到通知后提出具體的規(guī)格要求，在這種情況下，如果買方在合同規(guī)定的時間內(nèi)或在收到賣方要下，如果買方在合同規(guī)定的時間內(nèi)或在收到賣方要求后一段合理的時間內(nèi)沒有提出具體規(guī)格要求，則求后一段合理的時間內(nèi)沒有提出具體規(guī)格要求，則賣方在不損害其可能享有的權(quán)利的情況下，可依照賣方在不損害其可能享有的權(quán)利的情況下，可依照他所知