經(jīng)濟(jì)法公司法案例分析

1、公司法案例分析有限責(zé)任公司1、甲、乙均為某電子有限公司的董事。2004年10月，甲、乙又與公司外人員丙合伙開(kāi)辦了一個(gè)無(wú)線(xiàn)電廠(chǎng)，從事收錄機(jī)的生產(chǎn)，其產(chǎn)品與電子公司的產(chǎn)品相同。2007年2月，電子有限公司發(fā)現(xiàn)甲、乙的這一行為，經(jīng)股東會(huì)會(huì)議表決，免去了兩人的董事職務(wù)，并要求兩人將其經(jīng)營(yíng)無(wú)線(xiàn)電廠(chǎng)所得共計(jì)32萬(wàn)元交給公司。兩人當(dāng)場(chǎng)拒絕，公司遂訴至法院。問(wèn)：（1）甲、乙的行為是否違反了法律的規(guī)定？為什么？（2）該糾紛應(yīng)如何處理？答：（1）甲、乙的行為違反了公司法關(guān)于董事、經(jīng)理競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定。公司法規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)

2、營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)；（2）根據(jù)公司法規(guī)定，公司股東會(huì)有權(quán)罷免公司董事職務(wù)。董事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)義務(wù)，從事上述營(yíng)業(yè)活動(dòng)的，所得收入應(yīng)歸公司所有。所以，公司股東會(huì)決議應(yīng)該確認(rèn)有效。甲、乙應(yīng)將經(jīng)營(yíng)無(wú)線(xiàn)電廠(chǎng)所得32萬(wàn)元交給公司。出資2、甲、乙、丙、丁、戊意欲成立一家麗人美容有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為200萬(wàn)元，其中甲乙各以貨幣60萬(wàn)元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬(wàn)元；丁以其專(zhuān)利技術(shù)出資，作價(jià)50萬(wàn)元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價(jià)l0萬(wàn)元。公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲擔(dān)任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。    麗人美容公司成立之后經(jīng)

3、營(yíng)慘淡，已欠A銀行到期貸款l00萬(wàn)元。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把美容公司唯一盈利的美容用品工作室分出去，另成立具有獨(dú)立法人資格的美容用品廠(chǎng)。后美容公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給宏達(dá)公司。問(wèn)題：（1）美容公司組建過(guò)程中，各股東出資是否符合公司法規(guī)定，原因何在?（2）美容公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置是否符合公司法規(guī)定?為什么?（3）美容公司設(shè)立美容用品廠(chǎng)在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為?設(shè)立之后，美容公司原有債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)? （4）乙在轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則? （5）A銀行如若起訴追討美容公司所欠l00萬(wàn)元到期貸款，應(yīng)以誰(shuí)為被告? 原因何在? 答：（1）出資有不合法之處：勞務(wù)出資不合法。其他出資合法。（

4、2）組織機(jī)構(gòu)設(shè)置合法，公司法規(guī)定規(guī)模小或者股東人數(shù)少的公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。（3）設(shè)立美容用品廠(chǎng)的行為性質(zhì)上屬于公司法人分立。分立后的兩家法人要對(duì)分立以前的公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（4）應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。（5）可以?xún)杉夜緸楣餐桓?，也可以單?dú)起訴其中任何一家公司，因?yàn)閮杉页袚?dān)連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司成立、出資、登記手續(xù)3、發(fā)起人A、B、C簽約共同設(shè)立一家衛(wèi)生用品有限責(zé)任公司。其中，A以技術(shù)秘密出資，作價(jià)l5萬(wàn)元；B以廠(chǎng)房出資，作價(jià)20萬(wàn)元；C以現(xiàn)金17萬(wàn)元出資。后C因資金緊張實(shí)際出資l4萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)：（1）該有限責(zé)任公司能否有效成立?為什么?（2

5、）以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)?（3）C承諾出資l7萬(wàn)元，實(shí)際出資l4萬(wàn)元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門(mén)辦理登記手續(xù)?應(yīng)提交哪些文件和材料?（5）A的出資是否符合法律規(guī)定，為什么? 【答案】（1）該有限責(zé)任公司能有效成立，因?yàn)槠渥?cè)資本已經(jīng)達(dá)到有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的法定最低限額3萬(wàn)元。（2）以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理的手續(xù)為：評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)；辦理非貨幣出資財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，并由其出具驗(yàn)資證明。參見(jiàn)公司法第27條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政

6、法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。（3）C應(yīng)向A、B兩個(gè)股東承擔(dān)違約責(zé)任和補(bǔ)交差額的責(zé)任。參見(jiàn)公司法第28條：股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向工商行政管理部門(mén)辦理登記手續(xù)；應(yīng)提交的文件和材料包括：公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程、驗(yàn)資證明和法律、行政法規(guī)規(guī)定的需要經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批的批準(zhǔn)文件。（5）A的出資符合法律規(guī)定。因?yàn)楣蓶|依法可以用技術(shù)秘密出資，作價(jià)金額公司法并未有限制。公司法第27條：股東可以用貨

7、幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。技術(shù)秘密屬于廣義知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍。股份募集4、趙某、李某、劉某、王某、田某五人擬設(shè)立華星服裝股份有限公司，擬在5人中籌集股份600萬(wàn)股，每股1元。趙某以房屋作價(jià)240萬(wàn)元出資，李某以服裝縫紉設(shè)備作價(jià)80萬(wàn)元出資，劉某以一臺(tái)汽車(chē)一臺(tái)轎車(chē)作價(jià)80萬(wàn)元出資，王某以其祖?zhèn)髦埔录夹g(shù)秘密作價(jià)50萬(wàn)以及國(guó)內(nèi)外銷(xiāo)售渠道作價(jià)50萬(wàn)出資，田某以貨幣100萬(wàn)出資，不向社會(huì)發(fā)行股票。5人共同制定公司章程，章程規(guī)定： 為節(jié)約公司運(yùn)行成本，公司不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，而設(shè)置執(zhí)行董事1人和

8、監(jiān)事4人，由5位股東擔(dān)任； 公司成立之日起3年內(nèi)所有董事和監(jiān)事不得轉(zhuǎn)讓其股份。試分析：（1）該公司在股份籌集上能否被登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記？為什么？（2）該公司的采取的設(shè)立的方式屬于哪一種方式？（3）本案中所述公司章程的兩點(diǎn)規(guī)定是否合法？請(qǐng)說(shuō)明理由。答：（1）該公司在股份籌集上不能被登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，因?yàn)樵摴竟蓶|僅田某一人以貨幣100萬(wàn)出資，僅僅占注冊(cè)資本的16.67，不符合公司法關(guān)于股東以貨幣出資的比例不得低于注冊(cè)資本30的規(guī)定，故不能核準(zhǔn)。（2）該公司的采取的設(shè)立的方式屬于發(fā)起設(shè)立，公司法規(guī)定股份有限公司的設(shè)立方式為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立

9、公司的方式。本案中即由5名股東認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立，屬于發(fā)起設(shè)立方式。（3）公司章程之不合法。因?yàn)楣痉▽?duì)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定比較靈活，股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，而設(shè)執(zhí)行董事，但對(duì)股份有限公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的規(guī)定比較嚴(yán)格，必須設(shè)董事會(huì)。并且規(guī)定監(jiān)事會(huì)中必須有不少于1/3比例的職工代表監(jiān)事。本案公司章程中不設(shè)董事會(huì)以及監(jiān)事會(huì)中沒(méi)有職工選舉的職工代表監(jiān)事的規(guī)定，違反了公司法的相關(guān)規(guī)定，不合法。 公司章程之合法。因?yàn)楣痉?42條雖然對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其股份明確作出了限制性規(guī)定，其第2款又規(guī)定，公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其

10、所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 有限公司董事會(huì)1. 甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)甲公司）于2006年2月1日召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開(kāi)情況及討論決議事項(xiàng)如下：（1）甲公司董事會(huì)的7名董事中有6名出席該次會(huì)議。其中，董事謝某因病不能出席會(huì)議，電話(huà)委托董事李某代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。（2）甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2003年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，損害甲公司的利益，故董事會(huì)作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某；將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有。（3）為完善公司經(jīng)營(yíng)管理制度，董事會(huì)會(huì)議通過(guò)了修改公司章程的決議，并決定從通過(guò)之日起執(zhí)行。根據(jù)上述情況

11、和公司法的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：（1）董事謝某電話(huà)委托董事李某代為出席董事會(huì)會(huì)議并行使表決權(quán)的做法是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。（2）董事會(huì)作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。（3）董事會(huì)作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有的決定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。（4）董事會(huì)作出修改公司章程的決議是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。（1）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司召開(kāi)董事會(huì)，董事因故不能出席時(shí)，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，但在書(shū)面委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。而在本題中，董事謝某只以電話(huà)方式委托董事李某代為出席會(huì)議行使表決權(quán)，而沒(méi)有以書(shū)面的形式進(jìn)行

12、委托，因此委托方式不合法。（2）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，解聘公司經(jīng)理屬于董事會(huì)的職權(quán)。（3）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得未經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)，否則所得收入歸公司所有。（4）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司修改公司章程應(yīng)由股東大會(huì)決定(四)案例題(一)某有限責(zé)任公司擬任命有經(jīng)營(yíng)頭腦的W擔(dān)任公司的董事，但股東甲提出反對(duì)意見(jiàn)，因?yàn)閃目前在文化局擔(dān)任副處長(zhǎng)，是國(guó)家的公務(wù)員；股東乙認(rèn)為W才華出眾，極富經(jīng)營(yíng)頭腦，還有半年就退休了，現(xiàn)在工作不是很忙，完全可以勝任董事的職務(wù)。另外，該有限責(zé)任

13、公司董事Z在擔(dān)任該公司董事期間，還與高中同學(xué)合伙成立了合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)與該有限責(zé)任公司相同的產(chǎn)品，獲得個(gè)人收益10萬(wàn)元。股東甲一直對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理業(yè)績(jī)不太滿(mǎn)意，想抽回出資或者悄悄將自己持有的出資份額轉(zhuǎn)讓給一直想投資實(shí)業(yè)的G。問(wèn)題：1W是否可以擔(dān)任公司的董事？為什么？2Z董事是否可以成立合伙企業(yè)與該有限責(zé)任公司競(jìng)爭(zhēng)？為什么？310萬(wàn)元收益如何處理？4股東甲是否可以實(shí)現(xiàn)自己的想法？為什么？答案：1【答案】W不可以擔(dān)任該有限責(zé)任公司的董事?！窘馕觥恳?yàn)槲覈?guó)公司法對(duì)公司高級(jí)管理人員有嚴(yán)格的任職資格限制。根據(jù)公務(wù)員法的規(guī)定，公務(wù)員不得從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)，在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù)。2【答案】Z董

14、事不可以成立合伙企業(yè)與其任職的有限責(zé)任公司競(jìng)爭(zhēng)?！窘馕觥恳?yàn)槠溥@樣的行為違反了公司法規(guī)定的董事的競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)。競(jìng)業(yè)禁止是指在公司擔(dān)任特定職務(wù)，負(fù)有特定職責(zé)的人不得自營(yíng)或與他人經(jīng)營(yíng)與任職公司營(yíng)業(yè)范圍相同或類(lèi)似的交易活動(dòng)，如果允許他們與本公司進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)，公司和股東的利益就有可能受到損害，也與基本的商業(yè)道德不相吻合。3【答案】Z董事的10萬(wàn)元收益應(yīng)歸公司所有。【解析】公司法第149條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：(一)挪用公司資金；(二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)；(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為

15、他人提供擔(dān)保；(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)；(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有?！?【答案】股東甲的想法不能實(shí)現(xiàn)?！窘馕觥恳?yàn)楣境闪⒑螅瑸榱吮ＷC公司資本的充足，股東不能抽回出資。雖然股東轉(zhuǎn)讓自己的出資份額是允許的，但有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓卻受到法律的一定的限制。公司法第72條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股

16、東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因此，股東甲的想法不能成立。(二)2000年5月，甲為籌集做生意的款項(xiàng)，向其好友丙借款30萬(wàn)元，但因沒(méi)有

17、預(yù)想中的收益，甲一直遲遲未歸還丙的借款。丙多次要求甲還錢(qián)卻沒(méi)有結(jié)果，遂于2002年3月起訴至法院。人民法院經(jīng)審理判決借款關(guān)系有效，甲應(yīng)歸還對(duì)丙的借款，但甲一直沒(méi)有履行，丙只好申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過(guò)程中，執(zhí)行人員發(fā)現(xiàn)甲已沒(méi)有多少可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，但是甲卻在此之前與同學(xué)乙各自出資30萬(wàn)元設(shè)立了一家有限責(zé)任公司，甲還是該公司的董事。該公司成立后，經(jīng)營(yíng)狀況并不是很好，目前可能夠用于清償債務(wù)的財(cái)產(chǎn)也就在30萬(wàn)元左右。問(wèn)：1丙認(rèn)為甲之所以投資30萬(wàn)元與乙設(shè)立有限責(zé)任公司，目的就是借公司有限責(zé)任制度來(lái)逃避自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，因此要求揭開(kāi)公司面紗，讓甲抽回其在有限責(zé)任公司的出資用來(lái)償還欠其的債務(wù)。丙的要

18、求是否能夠得到支持？為什么？2丙的債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)？答案：1【答案】不能?！窘馕觥恳罁?jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東出資后不得抽回出資。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司一旦成立，則已成為一個(gè)獨(dú)立的法人，股東的出資就是公司法人獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，也是股東僅以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。股東可以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等方式出資，股東一旦履行了出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)就轉(zhuǎn)移到公司，構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn)，公司的財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)相分離。本案中，無(wú)論甲設(shè)立公司的真正目的是什么，該有限責(zé)任公司都已成立，甲的出資行為早已完成，甲是不能任意抽回出資的，即便該公司不能或不想繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，那也要清算以后股東

19、才能分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。因此，丙抽回出資償還債務(wù)的要求是不能得到支持的。2【答案】如果甲沒(méi)有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，則丙可申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在該有限責(zé)任公司的股權(quán)?！窘馕觥考壮鲑Y30萬(wàn)元與乙設(shè)立了有限責(zé)任公司，雖然該出資已屬于公司的財(cái)產(chǎn)而不是甲的財(cái)產(chǎn)，但甲卻因其出資行為而獲得了在該有限責(zé)任公司的股權(quán)。股權(quán)是具有財(cái)產(chǎn)屬性并可供強(qiáng)制執(zhí)行的，如果甲沒(méi)有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，則法院可強(qiáng)制執(zhí)行其擁有的該有限責(zé)任公司的股權(quán)。如果不足清償，也只能等甲有清償能力后再繼續(xù)執(zhí)行。(三)甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立了紅黃蘭有限責(zé)任公司，公司章程規(guī)定：如果股東認(rèn)為有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)不令其滿(mǎn)意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以

20、外的其他人。公司成立后，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)一直不理想，因此乙在沒(méi)有通知甲、丙的情況下準(zhǔn)備將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁，甲認(rèn)為不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)覉?jiān)持認(rèn)為其轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人是公司章程賦予股東的權(quán)利。鑒于甲提出異議，乙為了避免大家關(guān)系緊張，又提出抽回出資的要求，丙認(rèn)為這一要求是受公司章程保護(hù)的，應(yīng)予支持。甲認(rèn)為公司章程規(guī)定的內(nèi)容不好，使公司的經(jīng)營(yíng)很被動(dòng)，馬上修改了公司章程。問(wèn)：1甲認(rèn)為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無(wú)效的看法是否正確？為什么？2丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是否正確？為什么？3甲迅速修改公司章程的行為是否合適？為什么？答案：1【答案】甲認(rèn)為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第

21、三人的行為是無(wú)效的看法是正確的?！窘馕觥勘M管公司章程規(guī)定：“如果股東認(rèn)為有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)不令其滿(mǎn)意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人。”但章程條款的內(nèi)容不能與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定相違背，如果與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定沖突的話(huà)，則該章程條款無(wú)效。根據(jù)公司法第72條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各

22、自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)?！笨芍菊鲁桃?guī)定的股東有權(quán)不經(jīng)通知即可轉(zhuǎn)讓股權(quán)的章程條款是與法律相違背的，是無(wú)效的。因此乙不能依據(jù)無(wú)效的章程條款來(lái)行使自己的權(quán)利。2【答案】丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是不正確的?！窘馕觥勘M管公司章程規(guī)定了股東可以抽回出資，盡管公司章程對(duì)公司、股東有約束力，但公司章程的條款不得違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)公司法第36條“公司成立后，股東不得抽逃出資”的規(guī)定，公司章程允許股東抽回出資的條款是無(wú)效條款，乙不能依據(jù)無(wú)效章程條款行事。因此，丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是不正確的。3【答案】甲迅速修改公司章程是不合適也不合法的?！窘馕觥恳?/p>

23、為公司章程關(guān)系到公司的發(fā)展和股東的利益，其修改應(yīng)有嚴(yán)格的條件和程序限制，甲作為股東之一不能任意修改公司章程。公司法第44條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。因此，甲的行為是不合法的。(四)甲公司欲作為發(fā)起人募集設(shè)立一股份有限公司，其擬定的基本構(gòu)想包括以下內(nèi)容：(1)為了吸引外資，開(kāi)拓國(guó)際市場(chǎng)，7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人，這為公司的國(guó)際化打下良好的基礎(chǔ)；(2)公司的注冊(cè)資本是8000萬(wàn)元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2500萬(wàn)元，由于公司所選項(xiàng)目有非常好的發(fā)展前景，其余的5500

24、萬(wàn)元向社會(huì)公開(kāi)募集；(3)由于是募集設(shè)立的股份有限公司，因此所有的出資必須是貨幣；(4)由于發(fā)起人認(rèn)為發(fā)行工作很重要，因此決定成立專(zhuān)門(mén)小組，自己發(fā)行股份；(5)認(rèn)股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款；(6)創(chuàng)立大會(huì)可以根據(jù)需要，結(jié)合市場(chǎng)情況由發(fā)起人決定召開(kāi)的時(shí)間；(7)如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會(huì)共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。問(wèn)：甲公司擬定的基本構(gòu)想中哪些不符合法律規(guī)定？【答案】(1)7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定。公司法第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。而本題設(shè)立中的公司7個(gè)發(fā)起人中只有3個(gè)在中國(guó)境內(nèi)有住所，沒(méi)有超過(guò)半數(shù)或達(dá)到半數(shù)。(2)公司的注冊(cè)資本是8000萬(wàn)元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2500萬(wàn)元不符合法律規(guī)定。因?yàn)樵谀技O(shè)立的情況下，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35，而本案中發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2500萬(wàn)元，沒(méi)有達(dá)到35的比例要求。該設(shè)立中的公司最多向社會(huì)公開(kāi)募集的股份為5200萬(wàn)元