公選課三合同的成立

1、整理課件力的前提條件。力的前提條件。整理課件整理課件 對于合同成立的要件，新合同法從促進交易對于合同成立的要件，新合同法從促進交易的目的出發(fā)，盡量減少了在合同成立方面不的目的出發(fā)，盡量減少了在合同成立方面不必要的限制，并廣泛運用合同解釋的方法促必要的限制，并廣泛運用合同解釋的方法促使更多的合同成立。但是這并不意味對合同使更多的合同成立。但是這并不意味對合同成立沒有任何限制，合同的成立要件主要有：成立沒有任何限制，合同的成立要件主要有：1、存在雙方或多方當事人。、存在雙方或多方當事人。合同法合同法第第2條規(guī)定：條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之

2、間設(shè)立、變更、終止人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。由此可見，合。由此可見，合同主體必須是雙方或者多方當事人。同主體必須是雙方或者多方當事人。整理課件 2、訂約當事人就主要條款達成合意。合同成、訂約當事人就主要條款達成合意。合同成立的根本標志在于合同當事人就合同的主要立的根本標志在于合同當事人就合同的主要條款或稱實質(zhì)性要件達成合意。條款或稱實質(zhì)性要件達成合意。 對于何為合同的主要條款，對于何為合同的主要條款，合同法合同法第第12條規(guī)定：條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當事人約定，一般合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓包括

3、以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同的示范文本訂立合同”。這是一般情況下合。這是一般情況下合同應(yīng)當具備的主要條款。同應(yīng)當具備的主要條款。整理課件 但是，應(yīng)當提請注意的是，上述條款并不是每但是，應(yīng)當提請注意的是，上述條款并不是每一個合同都必須包括的主要條款。事實上，各一個合同都

4、必須包括的主要條款。事實上，各種合同因為性質(zhì)不同，所應(yīng)具備的主要條款也種合同因為性質(zhì)不同，所應(yīng)具備的主要條款也不一樣。例如，價款對于買賣合同是必要條款，不一樣。例如，價款對于買賣合同是必要條款，但對于贈與合同就不是必要條款。但對于贈與合同就不是必要條款。 同時，在考慮主要條款時，必須考慮當事人在同時，在考慮主要條款時，必須考慮當事人在合同中的約定，即使依據(jù)合同性質(zhì)不是合同的合同中的約定，即使依據(jù)合同性質(zhì)不是合同的主要條款，但當事人將其約定為主要條款，也主要條款，但當事人將其約定為主要條款，也應(yīng)成為合同的主要條款。應(yīng)成為合同的主要條款。 3、合同的成立應(yīng)經(jīng)過要約和承諾。、合同的成立應(yīng)經(jīng)過要約和承

5、諾。整理課件 以上只是合同成立的一般要件。以上只是合同成立的一般要件。 實際上，由于合同性質(zhì)的不同和當事人約實際上，由于合同性質(zhì)的不同和當事人約定的不同，許多合同具有其特定的成立要定的不同，許多合同具有其特定的成立要件。比如，實踐合同以實際交付標的物為件。比如，實踐合同以實際交付標的物為成立要件，要式合同則必須具備一定的形成立要件，要式合同則必須具備一定的形式才能成立。式才能成立。整理課件 合同成立的時間：合同成立的時間：合同法合同法第第25條規(guī)定，條規(guī)定，承諾生效時合同成立。承諾生效時合同成立。 合同成立的地點，以承諾生效的地點為準。合同成立的地點，以承諾生效的地點為準。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂

6、立合同的，收件人的主采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。 當事人對合同成立的地點另有約定的，按照當事人對合同成立的地點另有約定的，按照其約定。其約定。整理課件（三）合同成立的特殊情形（三）合同成立的特殊情形 1、確認書、確認書合同法合同法第第33條規(guī)定：條規(guī)定：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立

7、。” 可見，在這種情形下，在其未發(fā)出確認書前，雙方可見，在這種情形下，在其未發(fā)出確認書前，雙方達成的任何協(xié)議都是初步協(xié)議，對雙方并無真正的達成的任何協(xié)議都是初步協(xié)議，對雙方并無真正的法律拘束力。因而在正式承諾以前的任何階段，訂法律拘束力。因而在正式承諾以前的任何階段，訂約當事人均可提出要求簽訂確認書，而不受初步協(xié)約當事人均可提出要求簽訂確認書，而不受初步協(xié)議的拘束。當然，雙方在達成初步協(xié)議后，一方故議的拘束。當然，雙方在達成初步協(xié)議后，一方故意違反達成的初步協(xié)議，并因其行為而使訂約的另意違反達成的初步協(xié)議，并因其行為而使訂約的另一方遭受信賴利益損失的，則有過錯的一方應(yīng)當承一方遭受信賴利益損失的

8、，則有過錯的一方應(yīng)當承擔締約過失責任。擔締約過失責任。 整理課件 確認書形式的合同成立時間：確認書形式的合同成立時間：在此情況下，在此情況下，確認書具有最終承諾的意義。確認書具有最終承諾的意義。 合同法合同法第第32條規(guī)定：當事人采用合同條規(guī)定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用合同或者蓋章時合同成立。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。如果者蓋章的地點為合同成立的地點。如果雙方當事人簽字蓋章的地點不同的，以雙方當事人簽字蓋章的地點不同的，以

9、最后一方簽字或蓋章的地點為合同成立最后一方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。的地點。整理課件 2、交叉要約、交叉要約 所謂交叉要約，是指訂約當事人采取非直接對所謂交叉要約，是指訂約當事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。相同的要約。 對于交叉要約是否成立合同，有以下兩種觀點：對于交叉要約是否成立合同，有以下兩種觀點： 一種觀點認為，交叉要約本身并不能成立合同。一種觀點認為，交叉要約本身并不能成立合同。因為雙方都是向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，只有當對方正因為雙方都是向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，只有當對方正式表示接受時，雙方意思表示才達成一致。所式表示

10、接受時，雙方意思表示才達成一致。所以，即使在交叉要約的場合，雙方也可以拒絕以，即使在交叉要約的場合，雙方也可以拒絕對方所發(fā)出的要約。承認交叉要約即成立合同，對方所發(fā)出的要約。承認交叉要約即成立合同，將否定承諾人的承諾權(quán)和要約人的撤回權(quán)、撤將否定承諾人的承諾權(quán)和要約人的撤回權(quán)、撤銷權(quán)。銷權(quán)。整理課件 另一種觀點認為，既然雙方已經(jīng)有相同的意另一種觀點認為，既然雙方已經(jīng)有相同的意思表示，法律可推定雙方已經(jīng)作出了承諾。思表示，法律可推定雙方已經(jīng)作出了承諾。 我們認為，前一種觀點更為有利于保護訂約我們認為，前一種觀點更為有利于保護訂約雙方的利益，使雙方都可以享有撤回權(quán)和撤雙方的利益，使雙方都可以享有撤回

11、權(quán)和撤銷權(quán)以及承諾權(quán)。銷權(quán)以及承諾權(quán)。 但對于前種形式要件說和后種實質(zhì)說，后者但對于前種形式要件說和后種實質(zhì)說，后者實際上得到了理論和司法實踐的認可。實際上得到了理論和司法實踐的認可。整理課件 3.行為行為 合同法合同法第第37條規(guī)定：條規(guī)定：“采用合同書采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行當事人一方已經(jīng)履行主要主要義務(wù)，對方義務(wù)，對方接接受受的，該合同成立。的，該合同成立?！币陨锨闆r下，可從實際履行合同義務(wù)的行為以上情況下，可從實際履行合同義務(wù)的行為即即“履行行為履行行為”或或“受領(lǐng)行為受領(lǐng)行為”中推定當事中推定當事人已經(jīng)形成了合意

12、和合同關(guān)系。當事人一方人已經(jīng)形成了合意和合同關(guān)系。當事人一方不得以未采取書面形式或未簽字蓋章為由，不得以未采取書面形式或未簽字蓋章為由，否認合同關(guān)系的實際存在。否認合同關(guān)系的實際存在。 意思實現(xiàn)。單純沉默（有約定可構(gòu)成承諾）。意思實現(xiàn)。單純沉默（有約定可構(gòu)成承諾）。整理課件 4、強制訂約、強制訂約根據(jù)合同法的規(guī)定，強制訂約主要有三種情根據(jù)合同法的規(guī)定，強制訂約主要有三種情形：形： 一是從事公共運輸?shù)某羞\人的訂約義務(wù)。一是從事公共運輸?shù)某羞\人的訂約義務(wù)。合同法合同法第第289條規(guī)定：條規(guī)定：“從事公共運輸?shù)膹氖鹿策\輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人的通常、合理承運人不得拒絕旅客、托運人的通常、合理

13、的運輸要求。的運輸要求?！?二是依據(jù)國家的指令性任務(wù)或者國家訂貨任二是依據(jù)國家的指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的訂約義務(wù)（務(wù)的訂約義務(wù)（合同法合同法第第38條）。條）。 三是承租人的優(yōu)先購買權(quán)（三是承租人的優(yōu)先購買權(quán)（合同法合同法第第230條條 ）。）。整理課件 所謂優(yōu)先購買權(quán)，是指法人、其他組織、所謂優(yōu)先購買權(quán)，是指法人、其他組織、自然人在特定買賣關(guān)系中，依法所享有的自然人在特定買賣關(guān)系中，依法所享有的在同等條件下優(yōu)先于其他人購買出賣人的在同等條件下優(yōu)先于其他人購買出賣人的財產(chǎn)的權(quán)利。財產(chǎn)的權(quán)利。 一般而言，優(yōu)先購買權(quán)是基于法律的規(guī)定。一般而言，優(yōu)先購買權(quán)是基于法律的規(guī)定。 整理課件 優(yōu)先購買權(quán)

14、具有法定性。優(yōu)先購買權(quán)具有法定性。 一般而言，優(yōu)先購買權(quán)是對出賣人的處分權(quán)所一般而言，優(yōu)先購買權(quán)是對出賣人的處分權(quán)所作的限制，而此限制是基于法律的直接規(guī)定產(chǎn)作的限制，而此限制是基于法律的直接規(guī)定產(chǎn)生，具有法定性。生，具有法定性。 如如城市私有房屋管理條例城市私有房屋管理條例第第19條、條、民法民法通則若干問題意見通則若干問題意見第第118條、條、合同法合同法第第230條規(guī)定了承租人的優(yōu)先購買權(quán)。條規(guī)定了承租人的優(yōu)先購買權(quán)。 （民法通則民法通則第第78條規(guī)定了共有人的優(yōu)先購條規(guī)定了共有人的優(yōu)先購買權(quán)，買權(quán)，公司法公司法第第35條、第條、第138條規(guī)定了股條規(guī)定了股東的優(yōu)先購買權(quán)，東的優(yōu)先購買權(quán)，

15、合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法第第22條規(guī)定條規(guī)定了合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，了合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例法實施條例第第20條規(guī)定了合營方的優(yōu)先購買條規(guī)定了合營方的優(yōu)先購買權(quán)）權(quán)）整理課件整理課件整理課件整理課件整理課件整理課件整理課件整理課件整理課件四、締約過失責任四、締約過失責任 (一一)締約過失責任的概念和構(gòu)成要件締約過失責任的概念和構(gòu)成要件 締約過失責任，是指在訂立合同過程中，一締約過失責任，是指在訂立合同過程中，一方或雙方當事人違反誠實信用原則而負有的方或雙方當事人違反誠實信用原則而負有的先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立，或合同雖然先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立，或合同雖然

16、成立，但因不符合法定的生效條件而被確認成立，但因不符合法定的生效條件而被確認無效或被撤銷，給對方當事人造成信賴利益無效或被撤銷，給對方當事人造成信賴利益的損失時所應(yīng)當承擔的民事賠償責任。的損失時所應(yīng)當承擔的民事賠償責任。 締約過失責任既不同于違約責任，也有別于締約過失責任既不同于違約責任，也有別于侵權(quán)責任，是一種獨立的責任。侵權(quán)責任，是一種獨立的責任。 整理課件 合同雙方在為締結(jié)合同關(guān)系而接觸的過程合同雙方在為締結(jié)合同關(guān)系而接觸的過程中，至合同生效前，產(chǎn)生先合同義務(wù)。中，至合同生效前，產(chǎn)生先合同義務(wù)。 所謂先合同義務(wù)，又稱先契約義務(wù)或締約所謂先合同義務(wù)，又稱先契約義務(wù)或締約過程中的附隨義務(wù)，是

17、指自締約當事人因過程中的附隨義務(wù)，是指自締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當事人依誠實信用原則負有立之前，雙方當事人依誠實信用原則負有協(xié)助、通知、告知、保護、照管、保密、協(xié)助、通知、告知、保護、照管、保密、忠實等義務(wù)。忠實等義務(wù)。整理課件 如締約當事人依誠實信用原則應(yīng)負有如實告知義務(wù)，主要包括：(1)告知己方的財產(chǎn)狀況與履約能力；(2)告知標的物的瑕疵；(3)告知標的物的性能和使用方法。 若違反此項義務(wù)(隱瞞或虛告)，即構(gòu)成欺詐，如因此致對方受損害，應(yīng)負締約過失責任。整理課件 締約人一方當事人違反法定附隨義務(wù)或先締約人一方當事人違反

18、法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為與對方所受到的損失之間合同義務(wù)的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系，即相對方的信賴利益必須存在因果關(guān)系，即相對方的信賴利益損失是由行為人的締約過失行為造成的，損失是由行為人的締約過失行為造成的，而不是其他行為造成的。如果這二者之間而不是其他行為造成的。如果這二者之間不存在因果關(guān)系，則不能讓其承擔締約過不存在因果關(guān)系，則不能讓其承擔締約過失責任失責任, 這是該責任制度的內(nèi)在要求。這是該責任制度的內(nèi)在要求。整理課件 締約過失責任發(fā)生于合同訂立階段。這是它與締約過失責任發(fā)生于合同訂立階段。這是它與違約責任的根本區(qū)別。違約責任的根本區(qū)別。 只有在合同尚未成立，或者

19、雖已成立，但因為只有在合同尚未成立，或者雖已成立，但因為不符合法定的生效要件而被確認為無效或被撤不符合法定的生效要件而被確認為無效或被撤銷時，才可能發(fā)生締約過失責任。銷時，才可能發(fā)生締約過失責任。 由于合同尚未成立或被確認為無效或被撤銷，由于合同尚未成立或被確認為無效或被撤銷，因此當事人并不承擔合同義務(wù)。因此，合同是因此當事人并不承擔合同義務(wù)。因此，合同是否成立及生效，是判定是否產(chǎn)生締約過失責任否成立及生效，是判定是否產(chǎn)生締約過失責任的關(guān)鍵。的關(guān)鍵。 整理課件第二節(jié)第二節(jié) 合同的形式合同的形式 合同的形式，是當事人各方意思表示一致的合同的形式，是當事人各方意思表示一致的外在表現(xiàn)方式。外在表現(xiàn)方

20、式。 它對于正確地表現(xiàn)合同內(nèi)容，證明合同關(guān)系它對于正確地表現(xiàn)合同內(nèi)容，證明合同關(guān)系的存在和權(quán)利義務(wù)的確定，都具有重要意義。的存在和權(quán)利義務(wù)的確定，都具有重要意義。它還關(guān)系到合同能否成立和是否有效。它還關(guān)系到合同能否成立和是否有效。 整理課件 我國我國合同法合同法第第10條規(guī)定：條規(guī)定：“當事人訂立當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。應(yīng)當采用書面形式?！?與民法通則對于民事法

21、律行為的規(guī)定一樣，與民法通則對于民事法律行為的規(guī)定一樣，合同作為一類民事法律行為，其形式也分為合同作為一類民事法律行為，其形式也分為口頭形式和書面形式及其他形式（推定或默口頭形式和書面形式及其他形式（推定或默式的方式）。式的方式）。 書面形式又分為普通書面形式和公證、鑒證、書面形式又分為普通書面形式和公證、鑒證、審批登記等特殊的書面形式。審批登記等特殊的書面形式。整理課件書面形式書面形式 書面形式，是指以文字表現(xiàn)當事人所訂書面形式，是指以文字表現(xiàn)當事人所訂立的合同的形式。合同書以及任何已載當立的合同的形式。合同書以及任何已載當事人要約、承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文件，事人要約、承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文

22、件，都是合同的書面形式的具體表現(xiàn)。都是合同的書面形式的具體表現(xiàn)。 合同法合同法第第11條規(guī)定：條規(guī)定：“書面形式是書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！?整理課件 在合同法上在合同法上“應(yīng)當應(yīng)當”采用書面形式的主要采用書面形式的主要有有6種合同：種合同： 金融機構(gòu)作為貸款方所立的借款合同應(yīng)當金融機構(gòu)作為貸款方所立的借款合同應(yīng)當采用書面形式；采用書面形式； 租賃期限在租賃期限在6個月以上的定期租賃合同；個月以上的定期

23、租賃合同； 融資租賃合同；融資租賃合同； 建設(shè)工程合同；建設(shè)工程合同； 技術(shù)開發(fā)合同；技術(shù)開發(fā)合同； 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。整理課件要約和承諾意思表示的類型：明示和默示要約和承諾意思表示的類型：明示和默示 民事法律行為以意思表示為核心要素，所以民事法律行為以意思表示為核心要素，所以民事法律行為形式，就是意思表示的形式。民事法律行為形式，就是意思表示的形式。 民事法律行為以意思發(fā)表的載體，可分為明民事法律行為以意思發(fā)表的載體，可分為明示和默示兩種形式。示和默示兩種形式。 區(qū)分明示與默示的法律意義，在于若非法律區(qū)分明示與默示的法律意義，在于若非法律特別規(guī)定，以民事法律行為處分權(quán)利的，須特別規(guī)

24、定，以民事法律行為處分權(quán)利的，須經(jīng)當事人經(jīng)當事人“明示明示”始得成立。始得成立。整理課件 1明示。明示是使用直接語匯實施的表示行明示。明示是使用直接語匯實施的表示行為，除常見的口頭語言、文字、表情語匯外，為，除常見的口頭語言、文字、表情語匯外，還包括依習慣使用的特定形體語匯，如舉手還包括依習慣使用的特定形體語匯，如舉手招呼出租汽車，即表示有租用該車之意。招呼出租汽車，即表示有租用該車之意。2默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達意思的方式。默示所包含的意思，他人不能意思的方式。默示所包含的意思，他人不能直接把握，而只有通過推理手段才能理解。直接把握，而只有通過

25、推理手段才能理解。因此，默示形式只有在有因此，默示形式只有在有“法律規(guī)定法律規(guī)定”或或“交易習慣交易習慣”允許時才被使用。按默示時的允許時才被使用。按默示時的作為和不作為其可分為：作為和不作為其可分為：整理課件 (1)推定，即行為人用語言外的可推知含義的作為推定，即行為人用語言外的可推知含義的作為間接表達內(nèi)心意思的默示行為。間接表達內(nèi)心意思的默示行為。 所謂可推知，是指從該行為中，一般人能夠容易所謂可推知，是指從該行為中，一般人能夠容易地推知其意思的內(nèi)容。例如租賃合同屆滿，承租人繼地推知其意思的內(nèi)容。例如租賃合同屆滿，承租人繼續(xù)交付租金并為出租人接受，便可推知其表示要延展續(xù)交付租金并為出租人接

26、受，便可推知其表示要延展租賃期間。租賃期間。 (2)沉默，即行為人依法或者依約以不作為間接沉默，即行為人依法或者依約以不作為間接表達內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語。表達內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語。 民法通則民法通則第第66條規(guī)定本人知道他人以本人名條規(guī)定本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的無權(quán)代理的法律后義實施民事行為而不作否認表示的無權(quán)代理的法律后果為視為本人同意；果為視為本人同意；合同法合同法第第47條第條第2款規(guī)定的款規(guī)定的關(guān)于對限制行為能力人訂立的合同，法定代理人未作關(guān)于對限制行為能力人訂立的合同，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認等，都屬法定

27、沉默形式。表示的，視為拒絕追認等，都屬法定沉默形式。整理課件第三節(jié)第三節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 合同作為一種民事法律關(guān)系，其內(nèi)容就是合同作為一種民事法律關(guān)系，其內(nèi)容就是當事人各方的權(quán)利義務(wù)。當事人各方的權(quán)利義務(wù)。 這些權(quán)利義務(wù)是通過當事人的意思表示以這些權(quán)利義務(wù)是通過當事人的意思表示以合同條款的形式加以固定的。合同條款的形式加以固定的。 合同內(nèi)容體現(xiàn)為合同條款。合同內(nèi)容體現(xiàn)為合同條款。整理課件一、示范性條款。示范性條款。 提示性的合同條款是指為了給當事人起示范提示性的合同條款是指為了給當事人起示范作用，從而使合同盡可能完備的條款。如我作用，從而使合同盡可能完備的條款。如我國國合同法合同法第第1

28、2條明文規(guī)定的那些條款。條明文規(guī)定的那些條款。規(guī)定這種條款的目的，其實無非就是要起一規(guī)定這種條款的目的，其實無非就是要起一種提示締約人的效果。種提示締約人的效果。整理課件 合同法合同法示范的合同的主要條款的根據(jù)：示范的合同的主要條款的根據(jù)： 不同性質(zhì)的合同的具體條款各不相同；每個具不同性質(zhì)的合同的具體條款各不相同；每個具體的合同所應(yīng)具備的主要條款也各不相同。體的合同所應(yīng)具備的主要條款也各不相同。 不過，有一些條款是大多數(shù)合同所必備的，如不過，有一些條款是大多數(shù)合同所必備的，如合同主體的名稱和住所、標的、數(shù)量和質(zhì)量、合同主體的名稱和住所、標的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行期限和地點、違約責任和解

29、價款或酬金、履行期限和地點、違約責任和解決爭議方法。決爭議方法。 整理課件 合同的主要條款具有明確合同當事人基本合同的主要條款具有明確合同當事人基本權(quán)利和義務(wù)的共性特點，對合同的成立和權(quán)利和義務(wù)的共性特點，對合同的成立和履行具有重要意義，因而一般被認為是合履行具有重要意義，因而一般被認為是合同所不可缺少的基本條款。同所不可缺少的基本條款。 我國我國合同法合同法第第12條將這些條款作為示條將這些條款作為示范性條款加以規(guī)定，以提示締約人，又稱范性條款加以規(guī)定，以提示締約人，又稱提示性條款或倡導(dǎo)性條款。它們是由合同提示性條款或倡導(dǎo)性條款。它們是由合同法所示范的較為完備的合同條款。法所示范的較為完備的

30、合同條款。整理課件 2標的標的 標的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對象，即所謂標的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對象，即所謂合同法律關(guān)系的客體。沒有規(guī)定標的之合合同法律關(guān)系的客體。沒有規(guī)定標的之合同，就失去了訂立合同的目的，合同行為同，就失去了訂立合同的目的，合同行為即失去了意義，因此，合同的標的是任何即失去了意義，因此，合同的標的是任何合同必不可少的主要條款。合同的標的可合同必不可少的主要條款。合同的標的可以是物，可以是行為，還可以是無形財產(chǎn)。以是物，可以是行為，還可以是無形財產(chǎn)。整理課件 4價款或酬金價款或酬金 價款或酬金作為有償合同的必備條款，被價款或酬金作為有償合同的必備條款，被稱之為稱之為“價金價金”。

31、 價款是指為取得標的物所支付的代價；價款是指為取得標的物所支付的代價； 而酬金則是指為獲得特定的服務(wù)所應(yīng)支付而酬金則是指為獲得特定的服務(wù)所應(yīng)支付的代價。的代價。 價金條款表現(xiàn)了合同當事人在市場經(jīng)濟條價金條款表現(xiàn)了合同當事人在市場經(jīng)濟條件下所必須遵循的等價有償?shù)奶攸c。不過，件下所必須遵循的等價有償?shù)奶攸c。不過，對無償合同而言，價金條款連一般條款都對無償合同而言，價金條款連一般條款都不是。不是。整理課件 5履行期限、地點和方式履行期限、地點和方式 合同的履行期限直接關(guān)系到了權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)合同的履行期限直接關(guān)系到了權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)的時間，是一方當事人有權(quán)請求對方當事人的時間，是一方當事人有權(quán)請求對方當事人

32、履行義務(wù)的時間范圍，它涉及到了當事人的履行義務(wù)的時間范圍，它涉及到了當事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一，期限利益，也是確定違約與否的因素之一，因而也是合同的主要條款。因而也是合同的主要條款。 履行地點是合同當事人履行義務(wù)的依據(jù)，是履行地點是合同當事人履行義務(wù)的依據(jù)，是確定諸如運輸費用由誰負擔，風險由誰承受確定諸如運輸費用由誰負擔，風險由誰承受的依據(jù)，有時是確定標的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、的依據(jù)，有時是確定標的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)，還事關(guān)訴訟管轄的確定，何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)，還事關(guān)訴訟管轄的確定，對于涉外合同糾紛，還涉及到了法律適用的對于涉外合同糾紛，還涉及到了法律適用的問題，因此在合

33、同條款中地位十分重要。問題，因此在合同條款中地位十分重要。整理課件 7解決爭議的方法解決爭議的方法 所謂解決爭議的方法，是指有關(guān)解決合同所謂解決爭議的方法，是指有關(guān)解決合同爭議所運用的程序和所適用的法律，以及爭議所運用的程序和所適用的法律，以及選擇的檢驗或鑒定機構(gòu)等內(nèi)容。選擇的檢驗或鑒定機構(gòu)等內(nèi)容。 當事人雙方在合同中約定的仲裁條款，選當事人雙方在合同中約定的仲裁條款，選擇訴訟法院的條款，選擇檢驗或鑒定機構(gòu)擇訴訟法院的條款，選擇檢驗或鑒定機構(gòu)的條款，涉外合同中的法律適用條款，協(xié)的條款，涉外合同中的法律適用條款，協(xié)商解決爭議的條款等，均屬解決爭議的方商解決爭議的條款等，均屬解決爭議的方法的條款。

34、法的條款。整理課件二、合同的主要條款合同的主要條款和普通條款普通條款 合同的條款分為合同的主要條款和合同的普通條款。合同的條款分為合同的主要條款和合同的普通條款。1、合同的主要條款合同的主要條款 合同的主要條款，是指合同必須具備的條款，欠合同的主要條款，是指合同必須具備的條款，欠缺它，合同就不能成立。故也稱之為合同的必備條款缺它，合同就不能成立。故也稱之為合同的必備條款或者成立條款?；蛘叱闪l款。 它決定著合同的類型，確定著當事人各方權(quán)利義它決定著合同的類型，確定著當事人各方權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。務(wù)的質(zhì)與量。 合同的主要條款更多地是由合同的類型和性質(zhì)決合同的主要條款更多地是由合同的類型和性質(zhì)決定的

35、。按照合同的類型和性質(zhì)的要求應(yīng)當具備的條款，定的。按照合同的類型和性質(zhì)的要求應(yīng)當具備的條款，就是合同的主要條款。例如，價款條款是買賣合同的就是合同的主要條款。例如，價款條款是買賣合同的主要條款，卻不是贈與合同的主要條款。主要條款，卻不是贈與合同的主要條款。 合同的主要條款可以由當事人約定產(chǎn)生。合同的主要條款可以由當事人約定產(chǎn)生。 整理課件 合同必要條款的確立標準主要有以下三種：合同必要條款的確立標準主要有以下三種： 1）法律規(guī)定。）法律規(guī)定。 如擔保法第如擔保法第15條第條第1款規(guī)定，保證合同應(yīng)當包款規(guī)定，保證合同應(yīng)當包括下列內(nèi)容：括下列內(nèi)容：(1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；被保證的主債權(quán)種類

36、、數(shù)額；(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；(3)保證的方式；保證的方式；(4)保證擔保的范圍；保證擔保的范圍；(5)保證的期限；保證的期限；(6)雙方雙方認為需要約定的其他事項。認為需要約定的其他事項。 另如合同法第另如合同法第197條第條第2款關(guān)于借款合同中幣款關(guān)于借款合同中幣種和數(shù)額的規(guī)定，也是該種合同的必要條款。種和數(shù)額的規(guī)定，也是該種合同的必要條款。整理課件 2）合同類型或性質(zhì)決定。如買賣合同的價）合同類型或性質(zhì)決定。如買賣合同的價款、租賃合同的租金?？?、租賃合同的租金。3）當事人約定，即當事人要求必須訂立的）當事人約定，即當事人要求必須訂立的條款。條款。必要條款是否具

37、備影響合同的成立。必要條款是否具備影響合同的成立。整理課件2、合同的普通條款、合同的普通條款 所謂合同的普通條款，是指合同的主要（必所謂合同的普通條款，是指合同的主要（必要）條款以外的其他條款，故其又被稱為合同要）條款以外的其他條款，故其又被稱為合同的一般條款。其欠缺與否不影響合同的成立。的一般條款。其欠缺與否不影響合同的成立。 一般條款可以分為通常條款和偶爾條款。一般條款可以分為通常條款和偶爾條款。 一般條款的產(chǎn)生包括默示和約定兩種情況。一般條款的產(chǎn)生包括默示和約定兩種情況。 整理課件 通常條款（默示條款），又稱通常條款（默示條款），又稱“常素常素”，當，當事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當事人的行為，或基于