控股股東的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)大陸VS香港

1、“控股股東”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn) 大陸VS香港作者：趙劍發(fā)、吳海鵬導(dǎo)語就IPO而言，大陸和香港的基本原理是差不多的，但流程和側(cè)重點(diǎn)則有所不同，特別是一些細(xì)節(jié)更相差甚遠(yuǎn)，以下讓小編與大家分享大陸與香港兩地資本市場(chǎng)對(duì)控股股東認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的差異之處。1、 基本概念（一）大陸的主要認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)1、 公司法中華人民共和國公司法第二百一十六條第二款規(guī)定，控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。2、 證監(jiān)會(huì)規(guī)定上市公司收

2、購管理辦法第八十四條規(guī)定，下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：（1） 投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（二）投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；（3） 投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任；（四）投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響；（五）中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用-證券期貨法律適用意見第1號(hào)第三條規(guī)定，發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（1） 每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配

3、公司股份的表決權(quán)；（二）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作；（3） 多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；（四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。發(fā)行人及其保薦人和律師應(yīng)當(dāng)提供充分的事實(shí)和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權(quán)的真實(shí)性、合理性和穩(wěn)定性，沒有充分、有說服力的事實(shí)和證據(jù)證明的，其主張不予認(rèn)可。相關(guān)股東采取股份鎖定等

4、有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構(gòu)成多人共同擁有公司控制權(quán)的重要因素。如果發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實(shí)際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規(guī)定執(zhí)行。（2） 香港的主要認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)1、 香港聯(lián)交所上市規(guī)則香港聯(lián)交所主板規(guī)則第1.01 條（創(chuàng)業(yè)板規(guī)則第 1.01 條）規(guī)定，控股股東為: (i) 任何有權(quán)在發(fā)行人的股東大會(huì)上行使或控制行使30%（或 公司收購及合并守則不時(shí)規(guī)定會(huì)觸發(fā)強(qiáng)制性公開要約所需的其他百分比）或30% 以上投票

5、權(quán)的人士或一組人士；或(ii) 有能力控制組成發(fā)行人董事會(huì)的大部分成員的人士或一組人士。香港聯(lián)交所主板規(guī)則第1.01條訂明，就預(yù)托證券上市而言，預(yù)托證券持有人可被視為發(fā)行人的控股股東，但香港聯(lián)交所主板規(guī)則第14A.11及 19B.03條訂明，存管人不會(huì)純粹因其以存管人身份為預(yù)托證券持有人持有股份而被視為發(fā)行人的控股股東。香港聯(lián)交所主板規(guī)則19A.14規(guī)定“在這方面，如果新申請(qǐng)人是中國發(fā)行人，控股股東(controlling shareholder) 指在新申請(qǐng)人的股東大會(huì)上有權(quán)行使或控制行使30%（或適用的中國法律不時(shí)規(guī)定的其他百分比，而該百分比是觸發(fā)強(qiáng)制性公開要約，或確立對(duì)企業(yè)法律上或管理上

6、的控制所需的）或30%以上的投票權(quán)的股東或其他人士 （一名或一組人士）；或有能力控制組成新申請(qǐng)人董事會(huì)的大部份成員的股東或其他人士 （一名或一組人士）。就本條規(guī)則而言，本交易所一般不認(rèn)為"中國政府機(jī)關(guān)" （見 上市規(guī)則第19A.04條中的定義）是中國發(fā)行人的控股股東。2、 香港聯(lián)所釋義香港聯(lián)交所詮釋，確認(rèn)上市申請(qǐng)人控股股東的過程每每因個(gè)案而異，要視乎每個(gè)個(gè)案的具體事實(shí)和情況。保薦人應(yīng)進(jìn)行必要或適當(dāng)?shù)谋M職審查，確保上市文件中所載有關(guān)上市申請(qǐng)人控股股東的資料在所有重要方面皆準(zhǔn)確完備且沒有誤導(dǎo)或欺詐成份。聯(lián)交所有權(quán)根據(jù)個(gè)案事實(shí)和情況將任何股東視為發(fā)行人的控股股東或一組控股股東。2、 案例詮釋（一）案例一大陸香港控股股東認(rèn)定A先生A先生、B先生（二）案例二大陸香港控股股東認(rèn)定特定目的投資機(jī)構(gòu)AA先生及特定目的投資機(jī)構(gòu)A、B先生及特定目的投資機(jī)