3.公司發(fā)起人主體身份之認(rèn)定

1、公司發(fā)起人之主體身份之認(rèn)定CONTENTS 目錄關(guān)注焦點關(guān)注焦點 涉及的法律條款涉及的法律條款案情陳述和判決結(jié)果案情陳述和判決結(jié)果裁判解析裁判解析一、關(guān)注焦點一、關(guān)注焦點1、設(shè)立中公司、設(shè)立中公司發(fā)起人之身份發(fā)起人之身份如何認(rèn)定如何認(rèn)定2、發(fā)起人怎樣的行為才屬于發(fā)起行為或是、發(fā)起人怎樣的行為才屬于發(fā)起行為或是為設(shè)立公司而實施之行為，發(fā)起人為設(shè)立公司而實施之行為，發(fā)起人發(fā)起行為發(fā)起行為的類型和判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么的類型和判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么二、所涉及的法律條款二、所涉及的法律條款公司法解釋（三）公司法解釋（三）第第1 1條：條：第一條為設(shè)立公司第一條為設(shè)立公司而而簽署公司章程簽署公司章程、向、向公司認(rèn)購出資

2、或者股份并履行公司認(rèn)購出資或者股份并履行公公司司設(shè)立職責(zé)設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人發(fā)起人，包括，包括有有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。三、案情陳述和裁判結(jié)果三、案情陳述和裁判結(jié)果擬設(shè)立擬設(shè)立公司公司（后失后失敗?。?馮某馮某 潘某潘某 王乙王乙 孫某孫某籌備組負(fù)責(zé)人籌備組負(fù)責(zé)人（被（被告）告）王甲王甲吳某（吳某（原告原告）交納交納6萬元投資款萬元投資款（提起過出資返還提起過出資返還之訴，被駁回之訴，被駁回）甲公甲公司司所有所有人人負(fù)責(zé)保管擬設(shè)負(fù)責(zé)保管擬設(shè)立公司投資款立公司投資款訴訟請求訴訟請求籌備組五人為籌備組五人為公司成公司成立前經(jīng)濟活動立前經(jīng)

3、濟活動進(jìn)行進(jìn)行清清算算公司發(fā)起人為公司發(fā)起人為12名自名自然人還是然人還是12家法人家法人？判決結(jié)果判決結(jié)果審判輪次審判輪次吳某吳某王甲等五人王甲等五人判決依據(jù)判決依據(jù)一審一審裁定裁定駁回駁回吳某的起吳某的起訴訴吳某所提交的證明吳某所提交的證明和當(dāng)事人庭審陳述，和當(dāng)事人庭審陳述，指明擬設(shè)立公司指明擬設(shè)立公司發(fā)發(fā)起人為起人為12家企業(yè)家企業(yè)而非個人而非個人二審二審撤銷一審裁定，指撤銷一審裁定，指令一審法院予以令一審法院予以再再審審公司設(shè)立章程公司設(shè)立章程中明確寫明中明確寫明股東主股東主體為體為12名自然人，名自然人，股東最后簽字也是股東最后簽字也是自然人自然人四、裁判解析四、裁判解析1 1、發(fā)起

4、人身份的認(rèn)定、發(fā)起人身份的認(rèn)定發(fā)起人發(fā)起人我國我國公司法公司法并并未做未做出明確定義出明確定義，僅在關(guān)于，僅在關(guān)于股份有限公司的規(guī)定股份有限公司的規(guī)定中中用到此概念用到此概念司法實踐中曾司法實踐中曾否定有限否定有限公司發(fā)起人的存在公司發(fā)起人的存在國外普遍將是否國外普遍將是否簽署公司章程簽署公司章程作作為認(rèn)定是否存在為認(rèn)定是否存在加入公司的意愿加入公司的意愿的判斷依據(jù)的判斷依據(jù)公司法解釋公司法解釋（3 3）公司發(fā)起人：公司發(fā)起人：簽署公司章程、認(rèn)購出資或股份、簽署公司章程、認(rèn)購出資或股份、履行公司設(shè)立職責(zé)，履行公司設(shè)立職責(zé)，也包含也包含有限責(zé)任公司設(shè)立有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東時的股東發(fā)起人發(fā)起人

5、和和認(rèn)股人認(rèn)股人之間的之間的區(qū)別區(qū)別：1 1、有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東均為發(fā)起人，、有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東均為發(fā)起人，發(fā)起人之外不再有認(rèn)股人發(fā)起人之外不再有認(rèn)股人2 2、在股份有限公司中，認(rèn)股人只是受邀來認(rèn)、在股份有限公司中，認(rèn)股人只是受邀來認(rèn)購股份，并不承擔(dān)設(shè)立公司所需的職責(zé)購股份，并不承擔(dān)設(shè)立公司所需的職責(zé)發(fā)起人發(fā)起人和和認(rèn)股人認(rèn)股人隨著公司的正式成立，都隨著公司的正式成立，都正式正式獲得了獲得了公司股東的身份公司股東的身份2 2、發(fā)起人發(fā)起行為的認(rèn)定、發(fā)起人發(fā)起行為的認(rèn)定1、發(fā)起人直接以公司設(shè)立目的之組建行為、發(fā)起人直接以公司設(shè)立目的之組建行為2、發(fā)起人為公司開業(yè)做準(zhǔn)備的籌建行為、發(fā)起

6、人為公司開業(yè)做準(zhǔn)備的籌建行為：發(fā)起人以設(shè)立中公司、成立后的公司名義對外簽約發(fā)起人以設(shè)立中公司、成立后的公司名義對外簽約3、發(fā)起人為設(shè)立后公司所實施的提前營業(yè)行為、發(fā)起人為設(shè)立后公司所實施的提前營業(yè)行為簽署公司章程簽署公司章程認(rèn)購出資認(rèn)購出資幫助募集資本幫助募集資本辦理公司注冊登記等辦理公司注冊登記等3、發(fā)起人的發(fā)起行為與設(shè)立后公司行為之間的關(guān)系、發(fā)起人的發(fā)起行為與設(shè)立后公司行為之間的關(guān)系1、認(rèn)可或被替代：、認(rèn)可或被替代：設(shè)立后公司以實際行為設(shè)立后公司以實際行為表示、接受發(fā)起人發(fā)起表示、接受發(fā)起人發(fā)起行為行為的后果，愿意承擔(dān)發(fā)起行為所引發(fā)的全部的后果，愿意承擔(dān)發(fā)起行為所引發(fā)的全部責(zé)任，包括完全責(zé)任，包括完全以設(shè)立后公司的名義替代以設(shè)立后公司的名義替代原發(fā)原發(fā)起人與相關(guān)交易人起人與相關(guān)交易人重新簽訂合同重新簽訂合同，繼承或更新繼承或更新原合同關(guān)系原合同關(guān)系2、不認(rèn)可或不被替、不認(rèn)可或不被替代：代：但如果發(fā)起人的行為但如果發(fā)起人的行為確實屬于發(fā)起行為