第1章工程合同基本原理

1、工程合同管理工程合同管理第一章第一章工程合同基本原理工程合同基本原理1.1 1.1 工程工程合同概述合同概述 1.1.1 1.1.1 概念概念 1.1.2 1.1.2 作用作用1.2 1.2 工程合同工程合同的訂立原則和訂立過程的訂立原則和訂立過程 1.2.1 1.2.1 工程合同訂立原則工程合同訂立原則 1.2.2 1.2.2 工程合同訂立過程工程合同訂立過程1.3 1.3 工程合同的適用法律工程合同的適用法律 1.3.1 1.3.1 國際工程合同的適用法律國際工程合同的適用法律 1.3.2 1.3.2 國內(nèi)工程合同的適用法律國內(nèi)工程合同的適用法律1.4 1.4 工程合同的內(nèi)容和文本形式工程

2、合同的內(nèi)容和文本形式 1.4.1 1.4.1 工程合同的基本內(nèi)容工程合同的基本內(nèi)容 1.4.2 1.4.2 工程合同文件及優(yōu)先秩序工程合同文件及優(yōu)先秩序 1.4.3 1.4.3 工程合同文本工程合同文本 1.4.4 1.4.4 國內(nèi)外主要的標(biāo)準(zhǔn)合同文本國內(nèi)外主要的標(biāo)準(zhǔn)合同文本本章主要內(nèi)容本章主要內(nèi)容1.1 1.1 工程工程合同概述合同概述 1.1.1 1.1.1 工程合同概述工程合同概述 1 1、合同：、合同：是指兩個(gè)或兩個(gè)以上平等的民事主體（自然人、法人、其它組織） 之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。由合同法調(diào)整。 2 2、類別：、類別： (1) 長期與短期合同； (2) 有償與無

3、償合同； (3) 工作性和勞務(wù)性合同； (4) 總合同與分合同； (5) 諾成與實(shí)踐合同； (6) 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 。 1.1 1.1 工程工程合同概述合同概述 3 3、工程合同：、工程合同： 狹義：狹義：建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。合同法第269條規(guī)定：建筑工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)、發(fā)包人支付價(jià)款的合同。 建筑工程工程合同屬于要式要式、諾成諾成、雙務(wù)、承攬雙務(wù)、承攬合同。 廣義：廣義：工程建設(shè)過程中涉及的各種合同。 發(fā)包人發(fā)包人承包人承包人支付價(jià)款支付價(jià)款工程建設(shè)工程建設(shè)1.1 1.1 工程工程合同概述合同概述 1.1.2 1.1.2 工程合同的作用工程合同的作用 1 1、是工程項(xiàng)

4、目實(shí)施和管理的手段和工具； 2 2、確定了工程實(shí)施和管理的主要目標(biāo)（功能、質(zhì)量、價(jià)格、工期等），是合同各方在工程中各種活動(dòng)的依據(jù)； 3 3、是工程項(xiàng)目組織的紐帶； 4 4、確定工程承包市場中各方面的交易關(guān)系（責(zé)、權(quán)、利關(guān)系的平衡）； 5 5、是工程建設(shè)過程中雙方的行為準(zhǔn)則； 6 6、是工程建設(shè)過程中雙方爭執(zhí)解決的依據(jù)。 1.2 1.2 工程工程合同訂立的原則和過程合同訂立的原則和過程 1.2.1 1.2.1 工程合同的訂立原則工程合同的訂立原則 1 1、合同自由原則、合同自由原則 “當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)?！?（1）合同是在雙方自愿的基礎(chǔ)上簽訂的，是雙方共

5、同意思的表示； （2）在訂立合同時(shí)，當(dāng)事人在權(quán)選擇對方當(dāng)事人； （3）合同自由構(gòu)成，即合同的形式、內(nèi)容、范圍由雙方在不違法的情況下自愿商定； （4）合同履行過程中，雙方可以通過協(xié)議修改、變更、補(bǔ)充或解除合同； （5）雙方可以約定違約責(zé)任。 1.2 1.2 工程工程合同訂立的原則和過程合同訂立的原則和過程 2 2、合同法律原則、合同法律原則 （1）合同所確定的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須是合法的，訂立過程和內(nèi)容也必須是合法的； （2）當(dāng)事人在法律上處于平等地位，平等享有權(quán)利和義務(wù)； （3）法律保護(hù)合同的簽訂和實(shí)施。 3 3、誠實(shí)信用原則、誠實(shí)信用原則 （1）合同雙方在誠實(shí)信用的基礎(chǔ)上簽訂合同； （2）履行合同義

6、務(wù)時(shí)，誠實(shí)信用、相互協(xié)作、互不欺詐； （3）合同終止后，當(dāng)事人還應(yīng)繼續(xù)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)； （4）在合同沒有約定或約定不明確時(shí)，可以根據(jù)公平、誠實(shí)、信用原則進(jìn)行理解和解釋。 4 4、公平原則。、公平原則。5 5、效率原則。、效率原則。 （討論）（討論） 1.2 1.2 工程工程合同訂立的原則和過程合同訂立的原則和過程1.2.2 1.2.2 工程合同的訂立過程工程合同的訂立過程 招標(biāo)公告招標(biāo)公告評標(biāo)評標(biāo)資格預(yù)審資格預(yù)審招標(biāo)文件招標(biāo)文件投標(biāo)文件投標(biāo)文件招標(biāo)截止日招標(biāo)截止日開標(biāo)開標(biāo)中標(biāo)中標(biāo)定標(biāo)定標(biāo)簽訂合同簽訂合同竣工竣工開工開工保修結(jié)束保修結(jié)束要約邀請要約邀請要約要約承諾承諾投標(biāo)有效期投標(biāo)有

7、效期合同簽訂階段合同簽訂階段合同履行階段合同履行階段合同有效期合同有效期合同工期合同工期合同保修期合同保修期1.3 1.3 工程合同的適用法律工程合同的適用法律1.3.1 1.3.1 國際工程合同的適用法律國際工程合同的適用法律 1 1、合同關(guān)系適用法律、合同關(guān)系適用法律 工程合同是雙方自由約定的民事行為，屬于國際私法范疇。國際上沒有統(tǒng)一適用的合同法，按慣例通常采用合同所在地、工程所在國、當(dāng)事人國籍地、簽訂地、訴訟地的法律。 2 2、合同關(guān)系適用法律的常見情況、合同關(guān)系適用法律的常見情況 （1）工程所在國法律 （2）業(yè)主或總承包商所在國法律 （3）第三方（工業(yè)發(fā)達(dá)國家）法律 注：國際工程中，合

8、同實(shí)施過程中不得違反工程所注：國際工程中，合同實(shí)施過程中不得違反工程所在國法律，如合同法、民法、勞工法、環(huán)境保護(hù)法、稅在國法律，如合同法、民法、勞工法、環(huán)境保護(hù)法、稅法、海關(guān)法等。法、海關(guān)法等。10 1. 1. 憲法：全國人大制定、效力最高憲法：全國人大制定、效力最高 2. 2. 法律法律：僅次于憲法僅次于憲法 3. 3. 行政法規(guī)：國務(wù)院制定，低于憲法和法律行政法規(guī)：國務(wù)院制定，低于憲法和法律基本法律：全國人大制定基本法律：全國人大制定民法通則、合同法、民法通則、合同法、刑法、民事訴訟法刑法、民事訴訟法一般法律：全國人大常委會(huì)一般法律：全國人大常委會(huì)建筑法、招投標(biāo)法、建筑法、招投標(biāo)法、安全生

9、產(chǎn)法、仲裁安全生產(chǎn)法、仲裁法法建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例、建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例、建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例安全生產(chǎn)許可條例、建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例安全生產(chǎn)許可條例、建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例1.3 1.3 工程合同的適用法律工程合同的適用法律1.3.2 1.3.2 國內(nèi)工程合同的適用法律國內(nèi)工程合同的適用法律11 4. 4. 地方性法規(guī)：地方性法規(guī)： 省級(jí)人大、人大常委會(huì) 市級(jí)人大、人大常委會(huì) 本轄區(qū)內(nèi)有效；低于法律、行政法規(guī)本轄區(qū)內(nèi)有效；低于法律、行政法規(guī) 5. 5. 行政規(guī)章行政規(guī)章 部門規(guī)章：部門規(guī)章：國務(wù)院各部委發(fā)改委、建設(shè)部等 地方政府規(guī)章地方政府規(guī)章省政府、市政府（

10、限制） 低于法律、行政法規(guī)低于法律、行政法規(guī)福建省建筑市場管理?xiàng)l例、福建省建筑市場管理?xiàng)l例、福建省招投標(biāo)條例福建省招投標(biāo)條例福福建省人大建省人大本行業(yè)有效本行業(yè)有效本行政區(qū)有效本行政區(qū)有效1.3 1.3 工程合同的適用法律工程合同的適用法律12 6. 6. 最高人民法院司法解釋最高人民法院司法解釋 法律適用的補(bǔ)充說明 效力判案體現(xiàn) 如如關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋題的解釋 7. 7. 國際條約國際條約 國家作為國際法主體與它國締結(jié)雙邊或多邊協(xié)議或條約 如如建筑業(yè)安全衛(wèi)生條約建筑業(yè)安全衛(wèi)生條約 8. 8. 民族自治條例民族自治條例

11、特別行政區(qū)法律特別行政區(qū)法律特事特辦、法的變通 本地區(qū)內(nèi)適用本地區(qū)內(nèi)適用1.3 1.3 工程合同的適用法律工程合同的適用法律1.4 1.4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式1.4.1 1.4.1 工程合同的基本內(nèi)容工程合同的基本內(nèi)容 1、合同當(dāng)事人； 2、合同的標(biāo)的； 3、標(biāo)的的數(shù)量和質(zhì)量； 4、合同價(jià)款或酬金； 5、合同期限； 6、違約責(zé)任； 7、解決爭執(zhí)方法。1.4.2 1.4.2 工程合同文件及其優(yōu)先秩序工程合同文件及其優(yōu)先秩序 1 1、工程合同文件的組成、工程合同文件的組成 建筑工程工程合同屬于要式合同，應(yīng)以書面方式訂立。履行過程中也會(huì)產(chǎn)生大量的文本文件。一般包括： （1）

12、合同協(xié)議書和合同條件； （2）合同標(biāo)的物的范圍、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)施方法等規(guī)定，包括業(yè)主要求、圖紙、規(guī)范、工程量清單、供應(yīng)表等； （3）簽訂過程中形成的具有法律約束力文件，如中標(biāo)函、投標(biāo)書等。 （4）合同簽訂前雙方達(dá)成一致的會(huì)談紀(jì)要、備忘錄、附加協(xié)議和其它文件； （5）在合同履行過程中，雙方有關(guān)工程的洽商、會(huì)議紀(jì)要、簽證和合同變更文件等。1.4 1.4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式 2 2、工程合同文件優(yōu)先秩序、工程合同文件優(yōu)先秩序 （1）工程合同應(yīng)由哪些文件組成？ （2）執(zhí)行中的優(yōu)先秩序是什么？ 3 3、我國建設(shè)工程合同執(zhí)行的優(yōu)先秩序、我國建設(shè)工程合同執(zhí)行的優(yōu)先秩序 （1）合同協(xié)議

13、書； （2）中標(biāo)函； （3）投標(biāo)書； （4）合同專用條件； （5）合同通用條件； （6）工程所適用的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件； （7）圖紙； （8）工程量清單； （9）工程報(bào)價(jià)單和預(yù)算書。1.4 1.4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式1.4 1.4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式1.4.3 1.4.3 工程合同文本工程合同文本 1 1、非標(biāo)準(zhǔn)合同文本、非標(biāo)準(zhǔn)合同文本 （1）自由、隨意性大； （2）常常不能反映工程慣例； （3）履行風(fēng)險(xiǎn)投大； （4）對雙方都有不利。 2 2、非標(biāo)準(zhǔn)合同文本存在原因、非標(biāo)準(zhǔn)合同文本存在原因 （1）還沒有產(chǎn)生標(biāo)準(zhǔn)合同文本不得不不得不； （

14、2）當(dāng)事人喜歡或習(xí)慣于自己起草文本個(gè)人偏好個(gè)人偏好； （3）有些合同類型無標(biāo)準(zhǔn)合同文本沒辦法沒辦法。1.4 1.4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式 3 3、標(biāo)準(zhǔn)化合同文本的作用、標(biāo)準(zhǔn)化合同文本的作用 標(biāo)準(zhǔn)化合同文本規(guī)定了工程建設(shè)過程中雙方的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)和一些普遍性問題的處理方法，使工程項(xiàng)目管理標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化。 （1）方便招標(biāo)文件的起草和評標(biāo)工作，減少合同中的漏洞； （2）方便投標(biāo)報(bào)價(jià)和合同分析； （3）增加合同雙方互信，減少合同談判中的對抗； （4）雙方對對合同責(zé)權(quán)利關(guān)系的理解差異減小，減少了違約的可能性和合同爭執(zhí)； （5）標(biāo)準(zhǔn)合同條件作為工程慣例有普遍適用性。 1.4 1.

15、4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式 4 4、標(biāo)準(zhǔn)化合同文本的形成、標(biāo)準(zhǔn)化合同文本的形成 非標(biāo)準(zhǔn)化合同文本解體、歸納成三部分。 （1 1）合同協(xié)議書）合同協(xié)議書 將合同文本的首尾兩部分獨(dú)立出來作為合同協(xié)議書合同協(xié)議書。 （2 2）通用條件）通用條件 將一些普遍適用的、帶有統(tǒng)一性、反映工程慣例的部分取出來并標(biāo)準(zhǔn)化，作為通用條件通用條件，形成獨(dú)立文本。 （3 3）專用條件）專用條件 將反映工程特殊性，專門要求，特殊規(guī)定等取出作為專用專用條件條件，對合同通用條件進(jìn)行重新定義、補(bǔ)充、刪減或做出特殊說明。 1.4 1.4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式1.4.4 1.4.4 國

16、內(nèi)外主要的標(biāo)準(zhǔn)合同文本國內(nèi)外主要的標(biāo)準(zhǔn)合同文本 1 1、我國建設(shè)工程合同示范文本、我國建設(shè)工程合同示范文本 建筑工程施工合同（GF1999 0201） 建筑工程施工專業(yè)分包合同（GF2003 0213） 建筑工程施工勞務(wù)分包合同（GF2003 0214） 建筑工程委托監(jiān)理合同（GF2003 0202） 建筑工程勘察合同（GF2000 0203） 建筑工程設(shè)計(jì)合同（GF2003 0209） 建筑工程造價(jià)咨詢合同（GF2002 0212） 建筑工程招標(biāo)代理合同（GF2005 0215） 標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件1.4 1.4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式2 2、FIDICFIDIC合同條件

17、簡介合同條件簡介（）（）FIDICFIDIC組織組織FIDIC是“國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)”的縮寫，是國際上最具有權(quán)威性 的咨詢工程師組織。我國已于1996年正式加入FIDIC組織。 （）（）FIDICFIDIC合同條件合同條件由FIDIC組織發(fā)布的合同條件，1999年以前：業(yè)主/咨詢工程師標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)協(xié)議書（白皮書白皮書）；土木工程施工合同條件（紅皮書紅皮書）；電氣與機(jī)械工程合同條件（黃皮書黃皮書）；設(shè)計(jì)建造與交鑰匙合同條件（橘皮書橘皮書）土木工程分包合同條件。 1.4 1.4 工程合同內(nèi)容和文本形式工程合同內(nèi)容和文本形式（）（）FIDICFIDIC合同條件簡介合同條件簡介 19991999年年9 9月以后，月以后，F(xiàn)IDICFIDIC組織對合同體系進(jìn)行修改，以新組織對合同體系進(jìn)行修改，以新版形式頒布如下幾個(gè)合同條件：版形式頒布如下幾個(gè)合同條件：施工合同條件（新紅皮書新紅皮書）；工程設(shè)備和設(shè)計(jì)施工合同條件（新黃皮書新黃皮書）；設(shè)計(jì)采購施工（E