新三板中的法律意見書(1)

1、新三板上市中的法律意見書合規(guī)管理部目錄 第一部分 盡職調(diào)查 第二部分 股份制改造 第三部分 法律意見書的出具如何進(jìn)行盡職調(diào)查 現(xiàn)場調(diào)查 搜尋調(diào)查 官方調(diào)取 通知調(diào)查 秘密調(diào)查 委托調(diào)查新三板盡職調(diào)查內(nèi)容 業(yè)務(wù)調(diào)查 治理調(diào)查 財(cái)務(wù)調(diào)查 合法合規(guī)調(diào)查第二部分 股份制改造 主要的股改文件列舉 主要股改文件分類 股改過程中遇到的法律問題主要的股改文件列舉 起草股份公司三會治理制度及公司章程 發(fā)起人協(xié)議的主要內(nèi)容 創(chuàng)立大會暨第一次股東大會會議文件 股份公司第一次董事會會議文件 股份公司第一次監(jiān)事會會議文件 職工代表大會所需會議文件主要股改文件分類程序性文件程序性文件：通知、簽到、會議記錄、表決票、表決記

2、錄等實(shí)體性文件實(shí)體性文件：議案、決議股改文件的注意事項(xiàng)u程序性問題嚴(yán)格按照規(guī)章制度u時(shí)間節(jié)點(diǎn)問題 創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人 股東大會召開應(yīng)提前20天通知，臨時(shí)大會提前15天 董事會召開應(yīng)提前10天u相關(guān)制度制定后應(yīng)嚴(yán)格遵守股改中遇到的問題 關(guān)于發(fā)起人問題 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)該有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 若擬掛牌公司原股東超過200人，則需符合非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引公司法公司法 T147 T147 具有以下情形之一的，不適宜作為擬掛牌企業(yè)的董監(jiān)高：1、無民

3、事行為能力或者限制民事行為能力；2、因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；4、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；5、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公務(wù)員法公務(wù)員法 T42 T53 T102T42 T53 T102關(guān)于董監(jiān)高任職資格問題關(guān)于董監(jiān)高任職資格問題 非貨幣出資：以實(shí)物、知識產(chǎn)

4、權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，明確權(quán)屬，股份公司成立辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。 國有資產(chǎn)出資：應(yīng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)評估的規(guī)定。 分期認(rèn)繳注冊資本：有限公司注冊資本分期繳納的，公司改制前應(yīng)繳足注冊資本；如不能繳足，可以通過減資來解決問題。 出資不實(shí)或抽逃出資：如存在股東抽逃出資或占用公司資產(chǎn)出資的，最好的解決方法就是股東用自有資金補(bǔ)足；或者通過減資方式解決。出資與股本設(shè)置問題第三部分 法律意見書 法律意見書的結(jié)構(gòu) 法律意見書的內(nèi)容 補(bǔ)充法律意見書法律意見書的結(jié)構(gòu) 封面 目錄 釋義 前言 正文 結(jié)論 蓋章頁法律意見書的內(nèi)容法律意見書對申請機(jī)構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)

5、營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機(jī)構(gòu)情況、運(yùn)營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項(xiàng)發(fā)表結(jié)論性意見。補(bǔ)充法律意見書的情形 u發(fā)現(xiàn)重大問題主動予以補(bǔ)充 律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法 第二十六第二十六條條法律意見書等文件在報(bào)送中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)后，發(fā)生重大事項(xiàng)或者律師發(fā)現(xiàn)需要補(bǔ)充意見的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出補(bǔ)充意見。u針對反饋意見的補(bǔ)充法律意見書 律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行） 第三第三十八條十八條 法律意見書隨相關(guān)申請文件報(bào)送中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)后，律

6、師事務(wù)所不得對法律意見書進(jìn)行修改，但應(yīng)當(dāng)關(guān)注申請文件的修改和中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)的反饋意見。申請文件的修改和反饋意見對法律意見書有影響的，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)按規(guī)定出具補(bǔ)充法律意見書.補(bǔ)充法律意見書的內(nèi)容 盡調(diào)過程和事實(shí)依據(jù) 分析過程 解決措施 結(jié)論性意見對股東適格性的反饋 情主辦券商、律師核查股東是否存在法律法規(guī)或任職單位規(guī)定不適合擔(dān)任股東的情形，并對公司適格性，發(fā)表明確意見 （1）盡調(diào)過程和事實(shí)依據(jù) （2）分析過程 股份公司目前的股東有于鵬、殷志源、高波、劉燁、楊靜等30名自然人組成，其中于鵬、殷志源、高波、劉燁、楊靜等20名自然人均為發(fā)起人股東。 （3）結(jié)論意見 經(jīng)核查本所律師認(rèn)為，上述發(fā)起

7、人均具有中國國籍且在中國境內(nèi)均有住所，各方具有完全的民事行為能力，具備以發(fā)起方式設(shè)立股份公司的主體資格；此外，所有股東都不存在法律法規(guī)或任職單位規(guī)定不適合擔(dān)任股東的情形，故股份公司股東適格。對員工社保問題的反饋請公司補(bǔ)充說明目前的用工情況以及社保繳納情況，請主辦券請公司補(bǔ)充說明目前的用工情況以及社保繳納情況，請主辦券商和律師核查并發(fā)表意見。商和律師核查并發(fā)表意見。 （1 1）盡調(diào)（核查）過程：）盡調(diào)（核查）過程： 本所律師通過核查公司提供的員工名冊、工資表、勞動合同、社保開戶證明及繳納憑證、意外傷害險(xiǎn)保單及繳費(fèi)憑證、農(nóng)民工新型農(nóng)村合作醫(yī)療證等對公司勞動用工情況及社保繳納情況進(jìn)行了查驗(yàn)。 （2

8、2）事實(shí)（證據(jù)）列示：）事實(shí)（證據(jù)）列示： 截至本法律意見書出具之日，公司共有員工242人，僅為41名員工繳納了養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷及生育保險(xiǎn)，未為員工繳納住房公積金。未繳納社會保險(xiǎn)的員工中，其中 128 人為已達(dá)到退休年齡未再繳納；71 人為參加了新農(nóng)合本人自愿申請不交納；2 人因?yàn)樵谠瓎挝焕U納 ，尚未辦理完畢勞動關(guān)系結(jié)轉(zhuǎn)。（3 3） 分析過程：分析過程： 鑒于園林施工行業(yè)特點(diǎn)，受單個(gè)園林項(xiàng)目工程建設(shè)周期影響，公司用工多為農(nóng)村戶籍的閑散勞動力，人員流動頻率較高。（4 4）解決措施：）解決措施： a.購買商業(yè)人身意外傷害保險(xiǎn)，對于本人拒絕繳納社會保險(xiǎn)的，公司為部分臨時(shí)性用工購買了商業(yè)人身意外傷害保險(xiǎn)，繳納人數(shù)為 56 名，險(xiǎn)種為百年人壽保險(xiǎn)股份有限公司的團(tuán)體人身意外傷害險(xiǎn)。 b.公司及公司實(shí)際控制人出具書面承