中國企業(yè)上市有關法律事宜

1、中國企業(yè)上市有關法律事宜張張 燕燕 金杜律師事務所金杜律師事務所 2011.8金杜概覽 金杜律師事務所于一九九三年在北京成立，是中國司法部及北京市司法局最早批準設立的合伙制律師事務所之一，也是中國律師業(yè)中規(guī)模最大并居于領先地位的綜合性律師事務所之一金杜總部位于北京，在上海、廣州、深圳、成都、重慶、杭州、蘇州、西安、天津、青島、濟南、香港、美國紐約、硅谷、日本東京設有分支機構金杜現(xiàn)有人員近1700人，其中合伙人190多名，律師及律師助理超過650名，同時具有香港、美國、加拿大、英國、澳大利亞、新西蘭等國家和地區(qū)執(zhí)業(yè)資格的律師超過50名2008年金杜當選為司法部認定的全國優(yōu)秀律師事務所近三年金杜榮

2、獲國際金融法律評論、國際公司事務、亞洲法律顧問、亞洲法律事務、中國法律與實踐等多家機構頒發(fā)的多項大獎2007年度律師事務所從事證券法律業(yè)務排名股票首次公開發(fā)行法律業(yè)務股票首次公開發(fā)行法律業(yè)務再融資法律業(yè)務再融資法律業(yè)務境外發(fā)行法律業(yè)務境外發(fā)行法律業(yè)務律師事務所名稱業(yè)務量排名律師事務所名稱業(yè)務量排名律師事務所名稱法律意見書數(shù)量排名北京金杜律師事務所301北京競天公誠律師事務所131北京金杜律師事務所51國浩律師集團律師事務所212國浩律師集團律師事務所122北京嘉源律師事務所42北京天銀律師事務所113北京金杜律師事務所113北京競天公誠律師事務所33北京中倫金通律師事務所113北京國楓律師事務

3、所94北京通商律師事務所33北京德恒律師事務所113北京嘉源律師事務所94北京國楓律師事務所25上海錦天城律師事務所106北京德恒律師事務所86北京中倫金通律師事務所25北京嘉源律師事務所97北京天銀律師事務所77北京君澤君律師事務所25北京康達律師事務所78北京海問律師事務所77北京康達律師事務所15福建至理律師事務所78北京浩天信和律師事務所69北京尚公律師事務所19北京國楓律師事務所78北京君合律師事務所69北京君合律師事務所19北京康達律師事務所69中國證監(jiān)會首度排名 企業(yè)上市最關心的問題一、境內上市與境外上市的比較問題一、境內上市與境外上市的比較問題1、境內上市和境外上市最明顯的兩大

4、差異、境內上市和境外上市最明顯的兩大差異 市盈率市盈率的高低直接決定企業(yè)上市后的融資額大小 時間表上市時間的長短、上市時間表的可預期性直接決定著企業(yè)能否在可預期的時間內順利完成上市及企業(yè)的各項生產經營計劃的開展企業(yè)上市最關心的問題2、境內上市與境外上市具體問題比較、境內上市與境外上市具體問題比較 監(jiān)管力度和政策限制 國際品牌和形象 退出方式和渠道 中介機構和投資人的專業(yè)水平和整體把握度 股權激勵的方式和手段 市場對于企業(yè)披露自身問題的接受和寬容度 上市時間跨度和上市時間表的可預期性 部分行業(yè)的市場接受度（如互聯(lián)網概念、電子商務、房地產、連鎖經營產業(yè)） 民營企業(yè)家及其子女的未來發(fā)展規(guī)劃A股項目涉

5、及的相關方 承銷商律師承銷商律師評估師評估師公關公司公關公司發(fā)行人發(fā)行人主承銷商、保薦人主承銷商、保薦人會計師會計師發(fā)行人律師發(fā)行人律師財務顧問財務顧問A股首發(fā)上市主要流程準備階段準備階段啟動階段啟動階段發(fā)行階段發(fā)行階段改制改制輔導輔導材料制作材料制作申報申報發(fā)行發(fā)行/ /上市上市A股上市要求 主體資格 發(fā)行人應是依法設立合法存續(xù)的股份有限公司 自股份有限公司成立后，持續(xù)經營時間應當 3 3年年（國務院批準的除外） 有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)時間可從有限責任公司成立之日起計算 發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變

6、更 發(fā)行人股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛A股上市要求主要財務指標 最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過RMB3000萬元（凈利潤已扣除非經常性損益前后較低者為計算依據(jù)） 最近三個會計年度經營活動產生的現(xiàn)金流量凈額累計超過RMB5000萬元；或最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過RMB3億元 發(fā)行前股本總額RMB3000萬元 最近一期末無形資產（扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后）占凈資產的比例不高于20% 最近一期末不存在未彌補虧損 不能出現(xiàn)下述情況：最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益A股上市要求募集資金運

7、用 募集資金應當有明確的使用方向，原則上應當用于主營業(yè)務 募集資金投資項目應當符合國家產業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定 發(fā)行人董事會應當對募集資金投資項目的可行性進行認真分析，確信投資項目具有良好的市場前景和盈利能力，有效防范投資風險，提高募集資金使用效益 募集資金投資項目實施后，不會產生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產生不利影響 發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應當存放于董事會決定的專項帳戶外商投資股份有限公司上市的特殊要求首次公開發(fā)行股票并上市的，除應符合前面所述（外經貿部同意、符合產業(yè)政策、合法設立）條件外，還應符合下列條件：申請上市前三年均

8、已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢經營范圍符合指導外商投資方向規(guī)定與外商投資產業(yè)指導目錄的要求上市發(fā)行股票后，其外資股占總股本的比例不低于10%（注：存在外資股比例低于10%的案例，金風科技2%）按規(guī)定需由中對方控股（包括相對控股）或對中方持股比例由特殊規(guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應按有關規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位和持股比例鎖定期主體主體時間起算點時間起算點 外商投資股份有限公司發(fā)起人公司設立登記之日起發(fā)行人控股股東公開發(fā)行股票上市之日起非公開發(fā)行發(fā)行結束之日起刊登招股說明書前12個月內增資擴股的新增股份持有人完成增資擴股工商變更登記手續(xù)之日起上市公司戰(zhàn)略投資者取得股份之日起A股上市可能涉及

9、的其他重大法律問題國有資產管理關聯(lián)方和關聯(lián)交易同業(yè)競爭董事、監(jiān)事、高級管理人員職工持股股權激勵機制創(chuàng)業(yè)板首選服務對象五新三高五新三高新經濟 互聯(lián)網與傳統(tǒng)經濟的結合；移動通訊；生物醫(yī)藥等 新的經營模式，例如1）金融中介；2）物流中介；3）地產中介等 可再生能源的開發(fā)利用，資源的綜合利用 提高資源利用效率的材料；節(jié)約資源的材料 具有農業(yè)化；提高農民就業(yè)、收入的新服務新能源新材料新農業(yè)高技術高成長高增值 企業(yè)擁有自主知識產權的 企業(yè)增長高于國家經濟增長，高于行業(yè)經濟增長 產品應該具有更多的增加價值和附加價值創(chuàng)業(yè)板與主板的比較條件營業(yè)收入營業(yè)收入近近3個會計年度均正數(shù)；個會計年度均正數(shù)；累計累計RMB

10、3000萬萬創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板1創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板2主板主板股本總額股本總額會計年度會計年度凈利潤凈利潤近近2個會計年度連續(xù)個會計年度連續(xù)盈利且累計盈利且累計RMB1000萬萬近近1個會計年度盈利個會計年度盈利且且RMB500萬萬累計累計 RMB 3億元億元最近兩年營業(yè)收入增最近兩年營業(yè)收入增長率長率30%發(fā)行后發(fā)行后RMB3000萬萬發(fā)行前發(fā)行前RMB3000萬萬現(xiàn)金流量額現(xiàn)金流量額發(fā)行前發(fā)行前凈資產；凈資產；最近一期末最近一期末最近三個會計年度經營活最近三個會計年度經營活動產生的累計動產生的累計 RMB5000萬元萬元發(fā)行前凈資產發(fā)行前凈資產RMB2000萬；萬；最近一期末不存在末彌補虧損最近一期末不

11、存在末彌補虧損企業(yè)境外上市最關心的問題二、境外上市地選擇的問題二、境外上市地選擇的問題 香港在文化、語言、地理位置、與大陸的密切度、兩地中介機構的合作關系方面，具有較強的優(yōu)勢 美國、德國、英國、新加坡 韓國、臺灣2011年全球交易所IPO融資情況 排名交易所融資額 （億美元） IPO數(shù)量1紐約泛歐交易所集團$254672香港交易所$197333倫敦交易所$179294 深圳交易所$1631345上海交易交易所$74226新加坡交易所$6957納斯達克OMX集團 $50418巴西交易所$38109華沙交易所$261810多倫多交易所$2562資料來源：Dealogic企業(yè)境外上市最關心的問題三、

12、境外上市相關法律手續(xù)的辦理問題三、境外上市相關法律手續(xù)的辦理問題 境內居民設立或控制境外特殊目的公司之前，應向所在地外管局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)；境內居民將其擁有的境內企業(yè)的資產或股權注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入資產或股權后進行境外股權融資，應就其持有特殊目的公司的凈資產權益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續(xù)；特殊目的公司發(fā)生增資或減資、股權轉讓或置換、合并或分立、長期股權或債權投資、對外擔保等重大資本變更事項且不涉及返程投資的，境內居民應于重大事項發(fā)生之日起30日內向外管局申請辦理境外投資外匯登記變更或備案手續(xù)；a.補辦境外投資外匯登記手續(xù)的相關要求。國家外匯管理局關

13、于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理國家外匯管理局關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知有關問題的通知（75號文）號文）境外上市方式及上市后一般股權結構直接方式H股、N股、S股等間接方式境內權益境外上市100%100%100%境外上市方式及上市后一般股權結構境內25%境外控股股東開曼開曼/BVI公司（上市主體）公司（上市主體）香港控股公司境內公司BVI公司公眾股東激勵人士50%100%境內100%境內重組模式100%控股股東(中國籍)境內公司境外重組前架構重組前架構重組后上市前部分架構重組后上市前部分架構境內公司控股股東控股股東(外籍外籍)香港控股

14、公司模式一：變更實際控制人模式一：變更實際控制人無關聯(lián)關系的外籍人士外籍人士收購內資公司股權100%（2006.9.8前已設立）100%境內重組模式模式二：外資收購模式二：外資收購境內股東境內境外重組前架構重組前架構境外公司中外合資/合作公司境內公司重組后上市前部分架構重組后上市前部分架構境外投資者(中國籍)100%境外控股公司境外投資者(中國籍)（關注法律點：外商投資準入管理指引手冊的法律效力問題及其“已設立”的理解。案例：忠旺鋁業(yè)）100%（2006.9.8前已設立）境內重組模式模式三：毋需重組模式三：毋需重組境內境外境內公司100%境外控股公司控股股東(中國籍)100%境內重組模式境外實

15、施協(xié)議公司一系列協(xié)議模式四：協(xié)議控制模式四：協(xié)議控制100%境內控股股東(中國籍)境內公司重組前架構重組前架構重組后上市前部分架構重組后上市前部分架構100%控股股東(中國籍)境內公司100%境外控股公司控股股東(中國籍)（關注法律點：協(xié)議控制模式可能被認定為意圖規(guī)避法律，存在法律風險。案例：秦發(fā)集團）境內重組模式模式五：模式五：“買殼買殼”（關注法律點：“殼”是否“干凈”，是否存在潛在糾紛和債務）買一個2006年9月8日前已經成立的外商投資企業(yè)，將擬上市的資產通過收購方式裝入此外商投資企業(yè)，并進行重組上市。聯(lián)聯(lián) 系系 人：人： 張燕張燕 律師律師手手 機：機電 話：話傳 真：真郵 箱：箱： 地地 址：址： 上海市淮海中路上海市淮海中路999號環(huán)貿廣場號環(huán)貿廣場16-18樓樓聯(lián)系我們謝謝！附：金杜近期境外上市代表性項目概覽附：金杜近期境外上市代表性項目概覽金杜近期金杜