掛牌前股權激勵方案設計與實務操作指引

1、掛牌前股權激勵方案設計與實務操作指引作者：吳則濤（合伙人）王楠楠（律師）單位：北京市中銀律師事務所微信：aze108413818郵箱：wuzetao本文擬對中小企業(yè)申請掛牌新三板之前實行股權激勵的實務操作進行研究，通過案例分析、經驗匯總、重點提示等，擬為企業(yè)在掛牌前進行股權激勵提供一定的實務操作指引。1案例分析仁會生物（830931）【關鍵字】股票期權、定向發(fā)行仁會生物有限于2014年1月完成整體變更，2014年2月股東大會審議通過了公司第一期股權激勵計劃，2014年8月正式掛牌交易。該公司在公開轉讓說明書中指出，本次激勵計劃擬向激勵對象定向發(fā)行不超過317萬股的公司股票，占當時公司股本的3.

2、52%，首次授予股票期權76萬股，預留股票期權241萬股。首次激勵對象為在公司工作滿6年且為公司主要產品研發(fā)作出重大貢獻的高級管理人員、中級管理人員及核心研發(fā)技術人員。預留股票期權的激勵對象為公司中高層管理人員、核心研發(fā)和技術人員、業(yè)務骨干等，具體由董事會提名，經股東大會批準后確定。授予股票期權的首次授予日、預留授予日均不得晚于公司股東大會審議通過本計劃后的30日。首次授予的股票期權自確定的首次股票期權首次授予日起24個月為等待期，預留授予的股票期權自預留股票期權預留授予日起24個月為等待期。等待期屆滿，即可分期行權。首次授予的股票期權的行權價格為1元/股，預留股權期權的行權價格為5元/股。股

3、票期權計劃有效期內發(fā)生資本公積金轉增股本、派發(fā)股票紅利、股份拆細、縮股、配股等事宜，股票期權數(shù)量、所涉及標的股票總數(shù)及行權價格將做相應的調整。行權條件為公司達到一定的經營計劃、發(fā)展目標。盛本智能（837920）【關鍵字】持股平臺、股權轉讓盛本智能有限由法人股東盛本通訊科技有限公司（簡稱“盛本通訊”）獨資設立。2015年10月14日，盛本通訊將起持有的公司100%的股權轉讓給葉偉雄、鐘芹盛、孫玖、梁霞、上饒凱盛2015年9月24日成立上饒市凱盛投資管理中心（有限合伙），為員工持股平臺，鐘芹盛、梁霞任執(zhí)行實務合伙人、青竹投資（2012年8月31日設立的上海青竹投資管理有限公司，為員工持股平臺，鐘維

4、忠為法定代表人）及全鼎投資（2012年9月18日設立上海全鼎投資管理有限公司，法定代表人為謝保?。?015年10月28日，盛本智能有限增資173.3333萬元，接受成琳、林建華、謝春康、肖彬、徐耀榮和外部投資方天風創(chuàng)投、天風天信和天風天睿成為公司股東。2015年12月，盛本智能有限以2015年10月31日為基準日，10名自然人發(fā)起人葉偉雄、鐘芹盛、孫玖、謝春康、梁霞、成琳、林建華、肖彬、吳美燕、徐耀榮和6名組織機構發(fā)起人上饒凱盛、青竹投資、全鼎投資、天風創(chuàng)投（私募基金）、天風天睿（為天風創(chuàng)投的私募基金管理人）、天風天信（私募基金管理人）以經審計的凈資產折合整體變更設立股份有限公司。中移信聯(lián)（

5、837697）【關鍵字】持股平臺、增資入股、股權轉讓2014年10月，中移有限進行增資，新增出資由員工持股平臺旭日晨升以貨幣出資26.33萬元，聚合零一以貨幣出資29.13萬元，增資價格為每1元出資額對應對價為5.73元，本次增資價格高于公司凈資產值，不存在股份支付情形，亦不存在對賭協(xié)議。2015年3月，中移有限的大股東李建林將其持有的公司1.74%的股權轉讓給聚合零一，李建林將所持公司0.91%的股權轉讓給旭日晨升，股東林玲將其所持的公司0.66%的股權轉讓給旭日晨升。由此，增加員工通過持股平臺間接持有的公司股份。2015年7月，中移有限整體變更設立為武漢中移信聯(lián)科技股份有限公司。網營科技（

6、836423）【關鍵字】持股平臺、股權轉讓、股票期權網營科技有限于2011年7月，召開股東大會，決定對員工實施股權激勵，并盡快制定股權激勵管理辦法。2012年4月，股東會同意全體在冊股東將所持網營科技有限15%的出資（計190萬元）轉讓給網營合伙（員工持股平臺），用于股權激勵。2013年12月，網營科技有限股東會通過杭州網營科技有限公司期權管理辦法，擬定激勵對象（包括2012年7月1日以前入職的員工、2012年7月1日以后入職且擔任公司中高層管理職務的員工以及本管理辦法發(fā)布后，入職公司滿兩年的員工）通過取得網營合伙份額以間接持有公司股權。根據(jù)激勵對象工作表現(xiàn)和業(yè)績確定具體激勵數(shù)量，行權價格為1

7、元/股，實行分批行權，具體為：獲得期權授予滿兩年后，可行權被授予期權的50%；滿三年后可行權被授予期權的75%；滿四年后可行權被授予期權的100%。后于2014年1月1日、2014年8月31日、2014年12月1日、2015年2月1日、2015年3月3日分五次授予員工期權，并形成網營合伙、長流合伙、蓮花峰合伙三個員工持股平臺。2015年10月，網營有限整體變更設立為股份有限公司。江蘇江凌測控科技股份有限公司（正在申請掛牌）【關鍵字】增資、直接持股、股份支付江蘇江凌測控科技股份有限公司于2015年11月由有限公司整理變更設立。2015年12月進行增資，增資部分由公司控股股東、實際控制人夏惠興和2

8、1名員工以每股2.16元的價格認購新增股份100萬股，其認購價格低于最近儀器經審計的每股凈資產，構成股份支付，計入2015年管理費用97萬元。根據(jù)企業(yè)會計準則第11號股份支付和股權激勵有關事項備忘錄1-3號的規(guī)定，公司按照下列方法對公司股權激勵計劃進行會計處理：（1）授予日會計處理：根據(jù)授予數(shù)量和授予價格，確認股本和資本公積；（2）限制性股票全部解鎖前的每個資產負債表日：根據(jù)會計準則規(guī)定，在全部限制性股票解鎖前的每個資產負債表日，按照授予日限制性股票的公允價值，限制性股票當期的解鎖比例以及預計可解鎖的限制性股票的最佳估計數(shù)將取得職工提供的服務計入成本費用和資本公積（其他資本公積），不確認授予日

9、后限制性股票的公允價值變動。員工持股無限售約定。2經驗總結與實務指引股權激勵模式中小企業(yè)申請掛牌前，一般選擇：搭建員工持股平臺，以定增或老股轉讓（包括大股東轉讓公司股份給持股平臺以及持股平臺內部普通合伙人轉讓出資額給有限合伙人）的方式成為公司股東，激勵對象通過對該持股平臺的出資間接持有或增持公司股份；通過增資認購使激勵對象直接持有公司股票，若對股票的來源、拋售等設定一些特殊限制，則可能演變?yōu)橄拗菩怨善钡募罘绞?；以定向增發(fā)或股權轉讓的方式為激勵對象設定股票期權。通過持股平臺的間接持股，可防止股權過早過于分散，有助于保持中小企業(yè)初創(chuàng)期控制權的穩(wěn)定性，以及決策的效率。但設立持股平臺公司間接持股時，

10、激勵對象在限售期滿后減持時需要通過持股平臺公司來完成，操作上沒有直接持股時方便和自由。企業(yè)可根據(jù)激勵對象的范圍、激勵目的等對授予方式進行靈活安排。選擇搭建持股平臺的，需注意說明，該員工持股平臺不同于私募基金監(jiān)督管理暫行辦法和私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）所定義的私募基金，除投資本公司外，不對任何其他企業(yè)進行股權投資，合伙企業(yè)的資金來源均為合伙人自由資金認繳，不存在以非公開方式向合格投資者募集資金的情形，不存在資產由基金管理人管理的情形，無需履行私募基金備案登記手續(xù)。如盛本智能在公開轉讓說明書中指出，上饒凱盛、青竹投資和全鼎投資為員工持股平臺，不屬于私募投資基金管理人/私募投資基金

11、，無需履行私募投資基金管理人或私募投資基金登記、備案手續(xù)。天風創(chuàng)投已履行私募基金登記備案手續(xù)，天風天睿、天風天信已履行私募基金管理人登記備案手續(xù)。股權激勵的企業(yè)資格參照上市公司股權激勵管理辦法的規(guī)定，公司存在下列情形的，不得實行股權激勵計劃：最近一個會計年度會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告；最近一年內因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰；中國證監(jiān)會認定的其他情形。另外，依據(jù)股權系統(tǒng)對掛牌公司的要求，公司股權應當清晰，不存在重大權屬糾紛，股權結構應當相對穩(wěn)定，公司控制權不存在重大變更，校對集中和穩(wěn)定。此外，上市公司要求在上市前確定的股權激勵計劃必須執(zhí)行完畢才能上市

12、，或者終止該計劃后再上市。而業(yè)務規(guī)則第2.6條規(guī)定，申請掛牌公司在其股票掛牌前實施限制性股票或股票期權等股權激勵計劃且尚未行權完畢的，應當在公開轉讓說明書中披露股權激勵計劃等情況。股權激勵的目的企業(yè)實行股權激勵計劃一般為達到以下目的：1、吸引人才、留住人才。在引進關鍵技術或管理人員的同時給予某種形式的激勵；2、激勵人才、創(chuàng)造收益。為了建立有效的技術研發(fā)動力機制或市場開發(fā)、產品推廣機制，給予關鍵技術人員或重要營銷人員某種形式的激勵；3、職工持股，平衡經營者與所有者沖突。穩(wěn)定具有一定資歷的員工隊伍，使企業(yè)經營者與所有者共同分享企業(yè)成長收益；4、聯(lián)絡資源、穩(wěn)定客戶。穩(wěn)定對企業(yè)具有重要價值或影響的外部

13、資源，例如上下游客戶、融資渠道等；5、引入外部資源，改善公司股權結構、治理結構，吸引更多投資方。如私募基金對公司人員結構（管理層、核心員工）、股權激勵方面非?？粗?。股票來源中小企業(yè)在申請掛牌前，實行股權激勵計劃的股票來源一般為：1、控股股東或大股東股權轉讓；2、公司股權回購轉讓；3、激勵對象對公司增資。實踐中，第1種和第3做法較為常見。即，或者公司通過定向增發(fā)，使激勵對象能以較低價格認購公司發(fā)行的股票；或者公司的創(chuàng)始人或大股東以較低價格向激勵對象轉讓其所持股份。而公司法第143條規(guī)定，經股東大會決議，股份有限公司可以收購本公司股份用于獎勵給本公司職工，但不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，

14、并且用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出，所收購的股份也應當在一年內轉讓給職工。因公司法強制要求用于獎勵公司職工的股份應當在一年內轉讓給職工，故對于定位于對企業(yè)高管進行中長期激勵的股權激勵意義不大，適用的也不多。至于限制性股票，如果標的股票的來源是存量，即從二級市場購入股票，則按照公司法關于回購股票的相關規(guī)定執(zhí)行；如果標的股票的來源是增量，即通過定向增發(fā)方式取得股票，其實質屬于定向發(fā)行，則參照現(xiàn)行上市公司證券發(fā)行管理辦法以及股權系統(tǒng)關于定向增發(fā)的相關規(guī)定進行。股權激勵的總數(shù)參考中國證監(jiān)會上市公司股權激勵管理辦法第十二條的規(guī)定，用于全部有效股權激勵計劃所涉及的激勵股票總數(shù)最好不要超過公司股本

15、總額的10%價格及定價依據(jù)股權激勵的價格一般是股票面值、賬面凈資產值或市場價格（PE入股價格或市場上同類其他企業(yè)的PE價格）給予一定的折扣等。實踐中以每股賬面凈資產、或者略高于每股凈資產的價格入股是激勵對象可以接受的，而授予價格低于外投資者入股價格的幅度越大，激勵對象所感受到的激勵力度也就越大。需注意的是，公司通過股權激勵換取激勵對象更好的服務或效力，通常需要一定的“付出”，即激勵對象認購或受讓公司股份一般低于市場公允價值，或與外部投資價格存在一定差價，企業(yè)或大股東為取得激勵效用承擔一定的隱形成本。這從本質上講具有股份支付的特征，需在公開轉讓說明書等相關文件中予以說明。公司根據(jù)企業(yè)會計準則第1

16、1號股份支付和股權激勵有關事項備忘錄1-3號的規(guī)定，將如何對股權激勵計劃進行相關會計處理。激勵對象公司根據(jù)自身發(fā)展戰(zhàn)略和經營計劃確定股權激勵的對象，一般包括：中高層管理人員、關鍵技術人員、重要營銷人員；具有一定資歷的員工隊伍。通過工作年限、工作業(yè)績、對公司的貢獻程度等進行考察認定；具有重要價值或影響的外部人脈資源。需注意的是：（1）激勵對象不應存在公司法、管理辦法、業(yè)務規(guī)則等規(guī)定的禁止獲授股權激勵的情形。包括：a.最近三年內被證券交易所公開譴責或宣布為不適當人選的；b.最近三年因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰的；c.具有公司法規(guī)定不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形。（2）激勵

17、對象是否存在主要股東（持股5%以上的）、實際控制人及直系近親屬。（3）激勵對象是否同時參見兩個或兩個以上上市公司的股權激勵計劃。（4）董事、高級管理人員、核心技術（業(yè)務）人員以外人員成為激勵對象的，應充分分析和披露其與公司業(yè)務或業(yè)績的關聯(lián)程度，說明其作為激勵對象的合理性。尤其對于退休返聘的公務員系統(tǒng)人員，要特別注意法律對這些人的限制。資金來源要求公司不得為激勵對象依股權激勵計劃獲取有關權益提供貸款以及其他任何形式的財務資助，包括為其貸款提供擔保。時間安排掛牌前實行股權激勵計劃的，建議企業(yè)盡量早安排，避免掛牌或上市前突襲入股，造成不必要的解釋說明。實踐中，大多企業(yè)傾向選擇股改前有限公司階段實行也

18、有的，選擇在股改后實施，如股票期權。需提醒企業(yè)注意的是，待股改基準日確定后公司股改前，應保持公司股本總額的不變，即可以進行股權轉讓，但不可作增減資處理。股改完成后，發(fā)起人股東所持股份有一年法定限售期，不可進行股權轉讓，但可以增資入股。稅務處理關于股權激勵涉及稅務處理的相關規(guī)定有：國家稅務總局關于個人認購股票等有價證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關征收個人所得稅問題的通知（國稅發(fā)19989號)、財政部、國家稅務總局關于關于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知（財稅200535號）、國家稅務總局關于個人股票期權所得繳納個人所得稅有關問題的補充通知（國稅函2006902號）、財政部、國家稅務總局關于股票增值權所得和限制性股票所得征收個人所得稅有關問題的通知（財稅20095號）、財政部、國家稅務總局關于上市公司高管人員股票期權所得繳納個人所得稅有關問題的通知（財稅200940號）、財政部、國家稅務總局和證監(jiān)會關于關于個人轉讓限售股所得征收個人所得稅有關問題的通知（財稅2009167號）、國家稅務總局關于股權激勵有關個人所得稅問題的通知（國稅函2009461號）、國家稅務總局關于關于印發(fā)<限售股個人所得稅政策解讀稿>的通知（所便函20105號）等。綜上所述，中小企業(yè)在掛牌前實行股權激勵