國際商法重點(diǎn)對國際經(jīng)濟(jì)學(xué)研究方法

1、以下是整理好的一些考試重點(diǎn)，考試案例居多。案例不是固定的，少去上課的同學(xué)請?jiān)诳匆韵轮攸c(diǎn)時(shí)，一定也要結(jié)合課本的相關(guān)章節(jié)看看，至少要先看懂課本上的內(nèi)容，況且老師講課是沒有PPT的。如果單看資料，理解老師所說的重點(diǎn)內(nèi)容就沒那么容易。哈，還是那句話：整理的資料難免有錯誤遺漏，請見諒并指出修正考試題型：1、 單選題（10*2=20分）2、 判斷題（10*2=20分）3、 簡答題（4-5題=20-30分）4、 案例分析題（2-3題=30-40分）注：我國同外國公司簽訂合同，一律適用外國法律。分析案例時(shí)，要注意分英美法和大陸法，案例分析時(shí)要理論聯(lián)系案例實(shí)際情況，不要只單單說理論方面。老師打分時(shí)是分點(diǎn)給分的第

2、1章 ：國際商法導(dǎo)論1、 國際商法的概念（P1 第一段）2、 國際商法調(diào)整的范圍：eg : (1)中國的一家公司和外國的一家公司在廣交會上簽訂合同，屬于國際商法調(diào)整的范圍；（2）中老緬聯(lián)合在湄公河執(zhí)行巡邏，不屬于國際商法調(diào)整的范圍。3、 商法：平等主體之間的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系；經(jīng)濟(jì)法：調(diào)整的是國家對經(jīng)濟(jì)生活的干涉，包括橫向和縱向，即管理與被管理。4、 P3 國際商法的淵源：一是國際條約，二是國際貿(mào)易慣例，三是國內(nèi)法5、 P11 兩大法系的差異及其發(fā)展趨勢（1） .(2).(3).（4）法律構(gòu)成不一樣（大陸法：分為公法和私法；英美法：分為衡平法和普通法）（5） 法官在立法的作用不同（大陸法：法官一般沒

3、有起立法作用；英美法：法官一般有立法作用）（6） 法官的地位不同（大陸法：審訊，法官主導(dǎo) ；英美法：法官次要，雙方抗衡，有陪審團(tuán)。）（7） 法律地位不同（大陸法：法院與政府平級，審理政府案件時(shí)成立特殊法院；英美法：法院地位高于政府）第2章 ：合同法重點(diǎn)：（1）利用合同的六大要素對案件進(jìn)行分析（注意理論聯(lián)系案例實(shí)際）（2） 違約的類型 （3）救濟(jì)的方法1、 P24 合同的六大要素、要件（用來判斷合同是否有效，有效：則可以追究違約責(zé)任；無效：無法追究違約責(zé)任）1、 要約和承諾（1） 要約的有效要件：內(nèi)容具體、明確；有拘束力（2） 承諾的有效要件：P312、 當(dāng)事人具有締約能力：注：未成年人的有效合

4、同：涉及與其個人成長有關(guān)的必需品和對其有利的合同，則為有效合同，如果兩者都存在，則兩者相對比，看哪個更有利。無效合同：未成年人的借貸合同無效3、存在對價(jià)（英美)和約因(大陸）：對價(jià)的要件：（1）來自受允諾人 （2）合法 （3）有價(jià)值但不必等值 （4）不能是已存在的義務(wù)，但超出部分可以 （5）不能是過去的對價(jià)，是已履行的或待履行的。4，合同形式符合法律規(guī)定：（1） 大陸法：分為要式（書面）和不要式（書面、口頭和行為）（2） 英美法：分為簽字蠟封合同和簡式合同（行為、口頭和書面，其中書面又分為要式和不要式）5、 具備合法性：英美法中，下列三類協(xié)議是非法的，不構(gòu)成合同：（1）違反成文法的協(xié)議（2）違

5、反公共政策的協(xié)議（3）不道德的合同6、 合意必須真實(shí):而不真實(shí)的包括四種情況：P35（1） 錯誤（大陸法承認(rèn)單方面錯誤，英美法不承認(rèn)單方錯誤）（2） 欺詐大陸法只有一種，即欺詐；而英美法分為欺詐性錯誤陳述、疏忽性錯誤陳述、非故意性錯誤陳述，其中，前兩種是可以要求其解除合同或給予賠償，而最后一種是只能要求其給予賠償，而不可以解除合同大陸法和英美法都認(rèn)為只有當(dāng)一方當(dāng)事人負(fù)有對某種事實(shí)作出說明的義務(wù)時(shí)，不作這種說明才構(gòu)成欺詐，如果沒有這種義務(wù)，單純的沉默不構(gòu)成欺詐。其中，英美法的欺詐包括半真半假和一開始是對的，后來是錯的，但沒有把這種變化說出來，而如果沒有說出來，就構(gòu)成欺詐。（3） 脅迫（脅迫的手段

6、是多種多樣的，目的是唯一的，即產(chǎn)生恐怖。脅迫的對象可能是合同當(dāng)事人或以其有利害關(guān)系的人。脅迫也可能是來自第三方的脅迫，但不同國家的態(tài)度不同，分為知道與不知道）（4） 顯失公平.2、 違約：1、 是不是不履行合同就構(gòu)成違約？答：不是的，也有免責(zé)的情況P44 違約的免責(zé)情況：（1）英美法：合同落空，即使得目標(biāo)和目的不存在，落空，無法實(shí)現(xiàn)（2）大陸法：情勢變遷2、預(yù)期違約：即沒有到合同履行期限就提前違約三、救濟(jì)方法：P49（1）實(shí)際履行（標(biāo)的物獨(dú)一無二；尋找替代物很難；金錢可以補(bǔ)償?shù)囊话悴粫髮?shí)際履行）（2）損害賠償（有損害；可以預(yù)見得到）（3）違約金（大陸法：有懲罰性，將違約金與實(shí)際損失相比較，

7、如果兩者一致，是補(bǔ)償性。如果違約金遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于實(shí)際損失，則具有懲罰性；英美法：沒有懲罰性）（4）禁令（英美法獨(dú)有的，可以同時(shí)和其他救濟(jì)方法使用，但是禁令不能給某人造成毀滅性后果）（5）其他救濟(jì)方法（修補(bǔ)、重做、更換）P69 （13）案例分析（此答案只是比較簡單陳述，僅供參考）問題：1、分析要約的六大要素：答：（1）要約：我方的要約具體明確，而且有拘束力；承諾：承諾是美發(fā)出的，即受要約人發(fā)出的；承諾是在有效期內(nèi)發(fā)出的；承諾與要約的內(nèi)容一致，雖然修改了，但不是合同的重要內(nèi)容，所以還是一致的；承諾的方式符合要求，美方是用回電進(jìn)行承諾，所以符合.（2） 當(dāng)事人有締約能力，因?yàn)殡p方都是商主體。（3） 對價(jià)（

8、對價(jià)是錢，即我方賣出農(nóng)產(chǎn)品，美方還錢）（4） 合同形式符合法律規(guī)定.（5） 具備合法性，案例中的合同目的是合法的，合同標(biāo)的、合同的成立和履行也是合法的.（6） 合意真實(shí)，案例中雙方簽訂合同但是出于自愿的.2、 美方的做法為預(yù)期違約，那么我方可采取什么方式？（1） 可以立即起訴（2） 可以繼續(xù)發(fā)盤，如果等到美方最后仍然違約，那么就起訴。而在等待的這個過程中所發(fā)生的損失由我方自己承擔(dān)。案例：我國一家A公司發(fā)盤給美國B公司，聲稱出售圣誕樹，每棵25美元，11月1日交貨，B公司復(fù)電：每棵20美元，A公司復(fù)電：若每棵20美元，則10月1日交貨。B公司復(fù)電：20美元，10月交貨。問：（1）有幾個要約，幾個

9、承諾？答：有三個要約.（內(nèi)容具體明確，有拘束力則為要約）一個承諾. （答題時(shí)要說明一下要約和承諾的有效要件，具體請看前頭的筆記）（2）承諾人是誰？答：美國B公司 （3)若八月中旬我方去電：因原材料價(jià)格上漲，要求提價(jià)，不提價(jià)就不交貨。B公司復(fù)電不提價(jià)，A公司復(fù)電稱無法交貨，則A公司是什么行為，B公司可以采取什么方法？答：A公司是預(yù)期違約的行為.B公司可以采取的方式有：立即起訴或等到合同履約期到再起訴。（4）哪些救濟(jì)方法不適用本案，為什么？答：適用繼續(xù)履行和損害賠償.不適用修改、替代、重做、禁令.。課本第六章 代理法：重點(diǎn)：代理的類型和要件；代理的內(nèi)部關(guān)系；代理的外部關(guān)系1、 P166 代理的類型

10、： 大陸法：3*2=6+1（表見代理）代理的類型要件 7+7+1(無權(quán)代理，大陸法和英美法都有)=15+1+1 英美法P166：1+1=4+3=7 大陸法一共有8種代理類型，英美法也是8種。代理涉及三方關(guān)系 被代理人/本人 第三人 代理人1、 英美法：根據(jù)代理形成的原因分類：（1） P166協(xié)議代理.（協(xié)議代理大部分是被代理人承擔(dān)第三人的權(quán)利和義務(wù)，小部分是代理人承擔(dān)。如果協(xié)議代理是本人完全不公開類型，那么，完全不公開的本人有權(quán)介入合同，并直接對第三人行使請求權(quán)，或在必要時(shí)，對第三人起訴。如果本人行使了介入權(quán)，他就要對第三人承擔(dān)義務(wù)。第三人發(fā)現(xiàn)了本人之后，享有選擇權(quán)。他可以從代理人或本人任選一

11、人作為履約的對象，也可以選擇代理人或本人作為起訴的對象。但第三人一旦選定承擔(dān)義務(wù)的對象之后，就不能再改變）（2） P166追認(rèn)代理.（被代理人承擔(dān)與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）形成追認(rèn)代理的規(guī)則：P166.注意：這些規(guī)則必須同時(shí)具備）（3） P167不容否認(rèn)的代理.（被代理人承擔(dān)與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）不容代理形成須符合的三個要求.（4） P167為情勢所迫的代理.（被代理人承擔(dān)與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）根據(jù)本人的公開程度分類：（1） P168本人完全公開的代理.（被代理人承擔(dān)與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）（2）P168公開本人的代理.（被代理人承擔(dān)與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）（3）P168本人完全不

12、公開的代理.（代理人承擔(dān)與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，但是在英美法中，完全不公開的本人有權(quán)介入合同，并直接對第三人行使請求權(quán)，或在必要時(shí)，對第三人起訴。如果本人行使了介入權(quán)，他就要對第三人承擔(dān)義務(wù)。第三人發(fā)現(xiàn)了本人之后，享有選擇權(quán)。他可以從代理人或本人任選一人作為履約的對象，也可以選擇代理人或本人作為起訴的對象。但第三人一旦選定承擔(dān)義務(wù)的對象之后，就不能再改變）2、大陸法系的分類：根據(jù)代理人是否以本人的名義與第三人為法律行為（1） 直接代理.（在直接代理之中，由于代理人是以被代理人的名義，在代理的權(quán)限內(nèi)與第三人實(shí)施某種商業(yè)活動，其法律后果直接由本人承擔(dān)。代理人對第三人不承擔(dān)責(zé)任，也不享受權(quán)利）（2

13、） 間接代理.（代理人以自己的名義，為本人的計(jì)算而與第三人訂立合同，代理人可以直接對第三方承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)，而如果日后再將其權(quán)利和義務(wù)通過另一合同轉(zhuǎn)移給本人，在間接代理中，存在兩個合同關(guān)系，首先代理人以自己的名義和第三人簽訂合同。其次由代理人和本人簽訂以前合同為基礎(chǔ)的第一個合同。這樣一來，第一個合同的權(quán)利義務(wù)，就通過第二個合同轉(zhuǎn)移給本人。大陸法強(qiáng)調(diào)，本人不能直接對第一個合同行使權(quán)利，不得直接對第三人主張權(quán)利）根據(jù)代理人主動為意思表示或接受意思表示分類（代理人是否主動，主動即積極代理）(1） P169積極代理.(2） P169消極代理.根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的原因分類（1） P169法定代理.（2） P1

14、69意定代理.表見代理P171（大陸法為表見代理，相當(dāng)于英美法的不容否認(rèn)的代理）3、英美法和大陸法都有的代理：無權(quán)代理P1704、對等原則（1）若被代理人通知第三方代理權(quán)存在是書面的，撤銷也應(yīng)是書面的；（2）當(dāng)初代理關(guān)系成立時(shí)通知多少人，撤銷時(shí)也應(yīng)該通知多少人5、P175替代責(zé)任原則：代理人在進(jìn)行代理義務(wù)時(shí)所為的侵權(quán)行為，本人也要承擔(dān)責(zé)任。這一原則又被稱為替代責(zé)任原則。例如，一百貨商場的職員在商場里打傷了與之爭論的顧客，商場對此侵權(quán)行為就要承擔(dān)責(zé)任。但是，不是所有代理人的侵權(quán)責(zé)任都要被代理人承擔(dān)。替代責(zé)任原則需要建立在主仆關(guān)系上，最典型的是雇傭關(guān)系，而且被代理人對代理人要有控制能力。而當(dāng)被代理

15、人知道代理做某事有風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，卻仍讓代理人去做，則被代理人也要承擔(dān)責(zé)任）二、代理的內(nèi)部關(guān)系（P173）考試時(shí)，如果問題是：請列出代理的內(nèi)部當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利和義務(wù)，則參考課本P173的論述如果問題是：請列出合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，則不僅需要答出代理內(nèi)部當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，還有答出合同雙方的權(quán)利和義務(wù)。比如買賣合同，還有列出買方和賣方的權(quán)利和義務(wù)案例：A公司想租貨船，委托B公司辦理租船手續(xù)，B公司在租船的時(shí)候沒有披露A公司的情況，是以B公司名義訂立合同。合同規(guī)定，如果出現(xiàn)損毀、碰撞或其他違章行為，則由承租人承擔(dān)。后來船因違章被扣押。問：（1）代理人能否出面辦理解除扣押手續(xù)（2）被代理人能否出面辦理

16、解除扣押手續(xù)（3)這是什么代理行為答：（1）代理人能出面辦理解除扣押手續(xù)（本案例中，屬于大陸法的間接代理，代理人以自己的名義與第三方簽訂合同，代理人直接對第三方承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)。屬于英美法的本人完全不公開的代理，代理人以自己的名義與第三方簽訂合同，代理人直接對第三方承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)）（2） 答案請參考P175-176 間接代理和完全不公開的外部關(guān)系（3） 大陸法：間接代理、意定代理、消極代理英美法：協(xié)議代理、本人完全不公開代理、課本第三章：P78 賣方的義務(wù).課本第五章 產(chǎn)品責(zé)任法（不分大陸法和英美法，課本涉及的是美國的產(chǎn)品責(zé)任法）1、 歸責(zé)理論要件、適用范圍（P143-148)(1) 合同責(zé)任：

17、存在的基礎(chǔ)是有無合同，無合同則無責(zé)任(2) 疏忽責(zé)任：存在的基礎(chǔ)和條件是有注意義務(wù)(3) 嚴(yán)格責(zé)任：無條件，適用一切產(chǎn)品責(zé)任。原告的舉證責(zé)任僅限于：a 產(chǎn)品存在缺陷 b 產(chǎn)品的缺陷是在投入市場時(shí)就有的 c 損害是由產(chǎn)品缺陷造成的。(4) 擔(dān)保責(zé)任：存在的基礎(chǔ)是有擔(dān)保2、 責(zé)任主體P138（理解一下就可以了）3、 抗辯事由（P153.著重看美國的規(guī)定。注意：被告抗辯事由是用來對抗原告的；原告抗辯事由是對抗被告的）4、 產(chǎn)品缺陷標(biāo)準(zhǔn)和劃分：分為相對安全（利大于弊）和絕對安全。其中，在相對安全中，如果產(chǎn)品利大于弊，則產(chǎn)品就能投入生產(chǎn)流通，弊大于利，則不能生產(chǎn)。注意：人體組織、器官、血液組成成分不屬于

18、產(chǎn)品責(zé)任法的范圍。案例：廠商生產(chǎn)爆竹，爆竹上說明了如下事項(xiàng)：（1）嚴(yán)禁小孩單獨(dú)使用（2）燃放需要在空闊地方（3）點(diǎn)燃后需要迅速離開（4）爆竹需要放在兒童不易接觸的地方。(5)本品為危險(xiǎn)品 。一個兒童在趁大人不注意的時(shí)候點(diǎn)燃，而且不是在空闊的地方，由于引線也較短，兒童來不及走開，爆竹就發(fā)生爆炸，激起的雜物使兒童受傷。問：（1）適用哪些歸責(zé)原則？為什么？該理論的舉證責(zé)任是什么？答：適用嚴(yán)格責(zé)任原則，因?yàn)閲?yán)格責(zé)任原則適用于一切產(chǎn)品責(zé)任。原告的舉證責(zé)任是：a 產(chǎn)品存在缺陷 b 產(chǎn)品的缺陷是在投入市場時(shí)就有的 c 損害是由產(chǎn)品缺陷造成的。（2）不適用哪些理論？為什么？答：不適用于合同責(zé)任，因?yàn)闊o合同無責(zé)任。合同主體是廠商和小孩父母，而本案例涉及的是廠商和小孩。（3）被告的抗辯事由是？答：P154 a 相對疏忽：被告已經(jīng)盡到了注意義務(wù)，爆竹上已經(jīng)說明了很多注意的事項(xiàng)了。 b 帶有不可避免的不安全性：雖然爆竹有危險(xiǎn)，但是其利大于弊，可以投入生產(chǎn)流動。 c 自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)：產(chǎn)品已標(biāo)明是危險(xiǎn)品，家長由于沒有看好小孩而讓風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，原告要自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。注意：P154的抗辯事由要理解好，考試中的案例要對號入座課本第七章 1、 判斷合伙人的身份：合伙人之間是平等的關(guān)系，合伙