經(jīng)濟法試題及答案

1、 第四屆經(jīng)濟與管理學院團支書聯(lián)席會期末復習寶典經(jīng)濟法試題及答案（5）一.單項選擇題:(本題型共12題,每小題1分,共計12分)1.公民參與合伙關系，（   ）出資。 A可以用勞務B必須用資金 C必須用實物D必須用資金或?qū)嵨?2.就要約所作的以下表述中，（      ）的表述是正確的。 A要約在發(fā)出時生效 B要約在到達受要約人時生效 C要約生效后不得撤銷 D只要受要約人未發(fā)出承諾通知，要約均可撤銷 3.甲與乙訂立貨物買賣合同，約定甲于1月8日交貨，乙在交貨期后的一周內(nèi)付款。交貨期屆滿時，甲發(fā)現(xiàn)乙有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以逃避債務的

2、行為。對此甲可依法行使（   ）。 A先履行抗辯權(quán)  B同時履行抗辯權(quán) C不安抗辯權(quán) D債權(quán)人撤銷權(quán) 4.甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列關于乙丙之間買賣電腦的合同效力的表述中（ ）是正確的。 A無效 B有效 C. 效力待定 D可變更或撤銷 5.甲對其兒子乙說，若乙考上大學，甲將給乙買一臺電腦。甲對乙的行為屬于（ ）。A.附期限法律行為 B.附條件法律行為 C附義務法律行為 D.附權(quán)利法律行為6.根據(jù)個人獨資企業(yè)法的有關規(guī)定，下列表述中（ ）是正確的。A.投資人只能是自然人 B.投資人必須

3、具有完全民事行為能力 C.必須有企業(yè)的章程 D.有符合法律規(guī)定的最低注冊資金7.個人獨資企業(yè)法規(guī)定，投資人對企業(yè)的債務承擔（ ）責任。A.以其出資額為限承擔 B.以企業(yè)財產(chǎn)為限承擔 C.以個人財產(chǎn)承擔無限 D.以個人財產(chǎn)承擔無限連帶8.甲、乙、丙共同設立了一個有限責任公司，其中甲以機器設備作價出資20萬元，公司成立6個月后，吸收了丁入股。一年后，該公司因拖欠巨額債務被訴至法院。法院查明，甲作為出資的機器設備時值10萬元，甲現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)8萬元。下列處理方式中，符合公司法規(guī)定有（ ）。A.甲以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分待有財產(chǎn)時再補足 B.以甲現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由、乙、丙補足 C.以甲現(xiàn)

4、有財產(chǎn)補交差額，不足部分由乙、丙、丁補足 D.甲無須補交差額，其他股東也不負補交差額的責任9.中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)投資總額在240萬元時，其注冊資本應當不低于（ ）美元。A.140萬 B.168萬 C.210萬 D.280萬10.甲有一房屋欲出租給乙，丙為阻止甲的出租行為，稱其愿意以高價租用甲的房屋，致使甲乙之間的租賃合同沒有訂立，隨后丙借故說不能租用甲的房屋。對此，下列說法中（ ）符合合同法有關規(guī)定。A.因為甲與丙并未簽訂合同，甲無權(quán)要求丙承擔合同責任 B.甲可以要求丙承擔締約過失的合同責任 C.甲可以要求丙承擔侵權(quán)責任和締約過失責任 D.甲可以選擇其一11.乙欠甲1萬元錢到期未

5、還，甲多次索要，乙均以無錢為由拒絕，現(xiàn)甲得知丙欠乙1萬元錢，要求乙向丙催要，乙未作任何表示，甲可根據(jù)合同法的有關規(guī)定行使（ ）。A.抵銷權(quán) B.撤銷權(quán) C.代位權(quán) D.轉(zhuǎn)讓債權(quán)的權(quán)利 12.張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)應認定（ ）。 A不成立  B無效  C可撤銷 D成立并生效 二.多項選擇題：(本題型共8題,每小題1分,共8分,錯選、漏選均不得分)13.根據(jù)相關理論知識,請判斷下列部門法中（ ）屬于經(jīng)濟法的部門法。A.反不

6、正當競爭法 B.消費者權(quán)益保護法 C.合同法 D.稅法14.股份有限責任公司在經(jīng)營期間有下列事項需要做出決定時，根據(jù)公司法的有關規(guī)定，其中（ ）可以由董事會直接做出決議。A.決定減少注冊資金 B.公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置 C.決定公司經(jīng)營計劃和投資方案 D.選舉和更換董事 15.甲公司向乙公司發(fā)出要約，欲向其出售一批貨物。要約發(fā)出后，甲公司因進貨渠道發(fā)生困難而欲要撤回要約。甲公司撤回要約的通知應當（ ）A.在要約到達乙公司之前到達乙公司 B.在乙發(fā)出承諾之前到達乙公司 C.與要約同時到達乙公司 D.在乙發(fā)出承諾同時到達乙公司16.在法律上區(qū)分要約和要約邀請的意義是十分重要的，下面是關于要約邀請的

7、一些說法，其中（ ）符合合同法的規(guī)定，并且是正確的。A.發(fā)出要約邀請的人不受其約束 B.即使收到要約邀請的人為此已經(jīng)做了準備工作，發(fā)出要約邀請的人也無需承擔法律責任 C.接受要約邀請的人因信賴而受到損失，發(fā)出要約邀請的人應當承擔締約過失責任 D.要約邀請是希望他人與自己訂立合同的意思表示17.債權(quán)人欲將其在合同中的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，下列正確的判斷有（ ）。A.無需經(jīng)過債務人的同意 B.債權(quán)人應當通知債務人，否則該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生法律效力 C.債務人原有的抗辯權(quán)可以對新債權(quán)人行使 C.債務人對原債權(quán)人的抵銷權(quán)不受債權(quán)人轉(zhuǎn)讓的影響18.以個人財產(chǎn)出資設立的個人獨資企業(yè)解散后，其財產(chǎn)不足以清償所負

8、債務的，對尚未清償?shù)膫鶆?，下列處理方式中，不符合中華人民共和國個人獨資企業(yè)法有關規(guī)定的有（ ）。A.不再清償 B.以投資人的個人財產(chǎn)清償，不足清償?shù)?，如果債?quán)人在2年內(nèi)未提出清償要求的，則不再清償 C.以投資個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)模绻麄鶛?quán)人在5年內(nèi)未提出清償請求的，則不再予以清償 D以投資家庭共有財產(chǎn)承擔無限連帶責任19.根據(jù)我國的有關法律規(guī)定，在我國外商投資企業(yè)與外國公司分支機構(gòu)是兩個不同的主體，其主要區(qū)別是（ ）。A.外資企業(yè)可以取得中國法人資格，外國公司分支機構(gòu)一定不能取得這種資格B.外資企業(yè)必須有法定的注冊資本，外國公司的分支機構(gòu)只要有運營的資本即可 C.外資企業(yè)的投資

9、者可以是自然人，而外國公司分支機構(gòu)的設立者只能是外國的公司 D.外資企業(yè)可以在我國境內(nèi)從事經(jīng)營活動,而外國公司的分支機構(gòu)則無權(quán)在我國境內(nèi)從事經(jīng)營活動20.根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列行為必須經(jīng)全體合伙人一致同意的有（ ）。A.合伙人之間轉(zhuǎn)讓出資 B.合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓出資 C.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的 D執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)三.判斷題:(本題型共10題,你認為正確的請在答題紙上寫上“”，錯誤的寫上“×”，每小題1分,共計10分)21.中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式只能是有限責任公司。22.中外合作經(jīng)營企業(yè)的外方投資者可以無條件提前收回投資。23

10、.外國投資者在我國境內(nèi)設立外商投資企業(yè)時，既要遵守其本國的有關法律，也要遵守中國的有關法律。24.我國的外商投資企業(yè)法律制度與公司法之間存在著沖突，具體適用時外商投資企業(yè)法優(yōu)于公司法。25.我國合同法將違約金視為違約損害賠償?shù)念A定額。26.王某在一家從事計算機的銷售業(yè)務的公司（以下稱甲公司）里任董事兼經(jīng)理。任職期間，王某代理乙公司從國外進口一批兼機并將其銷售給丙公司，甲得知這一信息后，提出了異議。本案正確的處理結(jié)果是合同有效,但所得收益應當歸甲 27. 甲乙雙方訂立了一份買賣合同，約定以書面形式訂立，并自雙方簽字蓋章后生效。但在書面合同簽訂之前，甲交貨，且乙接貨，但該合同因形式欠缺而不成立。2

11、8.張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)是成立并生效。29.甲與乙訂立一份合同，合同約定甲向乙支付定金6萬元，后來因故甲未支付定金，此時乙可以要求甲承擔違約責任。30. 甲與乙訂立了一份買賣蘋果的合同，合同約定：甲向乙交付蘋果20萬公斤，貨款40萬元，乙向甲支付定金4萬元，違約金6萬元。甲因?qū)⑻O果以高價賣給了丙，乙于是向法院起訴，在其訴訟請求中，請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元，法院應予以駁回。四.簡要回答下列問題：(本題型共6題,

12、每小題5分,共計30分)31.根據(jù)我國消費者權(quán)益保護法和合同法的有關規(guī)定評價有些商場的“假一罰十”和“偷一罰十”的規(guī)定。32.某商店開展促銷活動，部分商品打折銷售，并在醒目處貼出“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”的告示。試運用合同法的基本原理并結(jié)合我國有關法律的規(guī)定對該告示加以評析。 33.公司法自1993年頒布至今已有近10年，由于當時立法環(huán)境和條件的限制，以及公司法理論研究和論證的不足，尤其是由于我國市場經(jīng)濟體制改革的不斷深化和國民經(jīng)濟的飛速發(fā)展，公司法存在和作用的社會條件已經(jīng)發(fā)生了許多重大的變化，現(xiàn)有公司法理論和學說已現(xiàn)出陳腐和保守，現(xiàn)行立法也時常發(fā)生與公司運營和證券市場發(fā)展以及司法和執(zhí)法

13、工作的尖銳沖突，公司法理論和法律制度不適應實踐需要和落后于實踐的問題日愈突出，公司法修訂和改革的必要性和急迫性顯而易見。請從關于是否可以建立一人公司、公司有限責任的負面效應、最低出資等等角度談談我國公司法修改的必要性。34.生活中我們經(jīng)常會必需接受一些服務，而與服務的提供者發(fā)生合同法律關系，如物業(yè)管理、住宿、醫(yī)療等，在接受服務的過程中，會因為意外而導致人身傷害或財產(chǎn)損失，并引發(fā)糾紛，如某地發(fā)生一起在賓館住宿，房客被害死亡，其家屬將賓館高上法庭，要求賓館賠償。這里面實際上是法律上經(jīng)常遇到的利益沖突問題，面對這類問題，在制定相關法律制度時，或者平衡二者的沖突，或選擇保護一方的利益。請根據(jù)我國合同法

14、的有關規(guī)定，說明前面提到的問題應如何解決的？35.WTO規(guī)則中有一項重要的原則即“國民待遇原則”，我國已經(jīng)加入了WTO,因此我國的相關立法亦應遵守這一原則，請結(jié)合我們所學到的主體法中，談談我國是否還存在著某些法律規(guī)定違背了這一原則，并加以分析說明。36.有一個消費者在一家商場買了一臺熱水器，因熱水器本身的質(zhì)量問題，發(fā)生了爆炸事故，該名消費者的身體和財產(chǎn)均受到了不同程度的傷害，現(xiàn)他要通過法律手段獲得賠償，請你告知該消費者他可以采取哪些法律手段獲得救濟，說明其各自的利弊，并且給消費者一個建議，使其能夠獲得最大的賠償。五.法條評析：（本題共計10分）37.合同法第67條規(guī)定：“當事人互負債務，有先后

15、履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求?！痹嚪治鲈摋l法律規(guī)定。 六.方案設計：(請按要求為客戶提供一個法律意見書，本題型共10分)38.某高校A擬與國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責任公司。其中，A以高新技術成果出資，作價15萬元；B以廠房出資，作價20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。請從以下幾個方面寫出不少于100字的法律意見書：有限責任公司能否有效成立；以非貨幣形式向公司出資，應辦理什么手續(xù)? C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應承擔

16、什么責任； 設立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續(xù)?應提交哪些文件或材料?；A的出資是否符合法律規(guī)定。七.案例法理分析題:（本題型共20分）39.案情：原告(某省經(jīng)綸進出口有限公司)與被告(香港中發(fā)有限公司)于某年8月10日訂立了一份購銷馬口鐵的合同，合同規(guī)定馬口鐵價格條件為CIF天津746美元噸，總價為250萬美元，裝運期限為該年10月10日以前。合同還規(guī)定，付款條件為買方在收到賣方關于預計裝船日期及準備裝船數(shù)量的通知后，應于裝運前20天，通過中國的銀行開出以賣方為受益人的不可撤銷信用證。同年9月19日，原告請上海某銀行開出以被告為受益人的信用證，并為此支付了開證費用。同年9月24日，上海

17、某銀行通過電傳向香港三和銀行開出第LC434100000號信用證，同日香港三和銀行電話通知被告收到了原告通過上海某銀行開出的信用證，被告通知香港三和銀行拒收此已遲到的信用證，并于同日給原告發(fā)來傳真，稱鑒于原告遲延開出信用證，決定解除合同，并要求原告賠償其利潤損失5萬美元。原告認為被告的主張極不合理，遂在法院提起訴訟，要求被告實際履行，并賠償其利潤損失20萬美元。2.對本案的不同觀點：本案在受理中，法院內(nèi)部存在著幾種不同的觀點：第一種觀點認為：原告雖然于裝運前20天向上海的銀行申請開出信用證，但被告直到9月24日才收到原告開出的信用證?？梢娫娲_已構(gòu)成遲延履行，被告有權(quán)要求解除合同并要求原告賠償

18、損失。第二種觀點認為：原告遲延數(shù)天開出信用證，是因銀行的過錯造成的。原告對此并無過錯，即使遲延數(shù)天，也未給被告造成損失，被告無權(quán)解除合同。第三種觀點認為：原告、被告均已構(gòu)成違約，應當各自對自己的違約行為向?qū)Ψ匠袚r償責任，同時應當繼續(xù)履行該合同規(guī)定的義務。3.答題要求：a.語言通順,盡量用法律術語；邏輯性強，論點明確，論據(jù)充分。b.主要論述方式：本案中，原告是否違約？違約的性質(zhì)？被告是否享有同時履行抗辯權(quán)？每涉及一個問題時，就應當把相應的法律概念的定義及特征等理論問題加以闡述；c.由于本案涉及信用證的問題，所以根據(jù)跟單信用證統(tǒng)一慣例的有關規(guī)定做出相應的分析；d.亦可結(jié)合聯(lián)合國國際貨物合同銷售公

19、約的有關規(guī)定來比較分析。參考答案 一、單項選擇題：1. A 2. B 3. C 4.C 5.B 6. A 7. C 8. B 9. A 10. D 11. C 12.D 二、多項選擇題：13. ABD 14.BC 15. AC 16. ABD 17. ABCD 18. AC 19. BC 20.BCD三、判斷題：21. 22.× 23. 24. 25. 26. 27. × 28. 29. × 30. 四、簡要回答下列各題：31.答案要點32.答案要點此題中商店的告示是采用格式條款訂立的合同。 格式條款，又稱標準條款，是指當事人為了重復使用而預先擬定的，并在訂立合同

20、時未與對方協(xié)商的條款。采用格式條款訂立合同具有簡化締約程序、節(jié)約交易成本的好處，但也有弊端，即內(nèi)容常常顯失公平。提供格式條款的一方，往往在合同中規(guī)定有利于自己而不利于對方的條款，最典型的就是免責條款，從而損害對方特別是消費者的利益。此題中的店堂告示“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”就屬于這種類型。因此有必要加以規(guī)范。 對采取格式條款訂立的合同的規(guī)范不同于對一般合同的規(guī)范。根據(jù)合同法的39條至第41條的規(guī)定，對格式合同的特殊規(guī)范有：提供格式條款的一方應當遵守公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。格式合同具有免除提供格式

21、條款一方責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利等情形的，該條款無效。對格式條款的理解有爭議的，應作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應當采取非格式條款。 此題中以店堂告示“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”的形式免除了自己一方的責任，屬于無效條款。 33.答案要點我國公司法不允許設立一人公司，主要是考慮到公司是承擔有限責任，一人公司非常容易導致股東濫用權(quán)利，使公司的財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)無法分離，最終導致?lián)p害債權(quán)人的合法權(quán)益，目前，西方發(fā)達國家一般通過設立法人人格權(quán)否認制度來解決這一問題，這樣既可以允許設立一人公司，有可以解決股東濫用權(quán)利的問題。34.答案要點旅館與旅客之間首

22、先是一種消費服務合同關系，旅客支付一定的住宿費，旅館向旅客提供一定標準的客房和相應的服務。在這種消費服務合同關系中，保障旅客人身、財產(chǎn)安全，是旅館當然的義務，在學理上稱之為附隨義務；旅客在旅館人身、財產(chǎn)受到損害，旅館毫無疑問應當承擔賠償責任，無論這樣的損害是旅館自身還是第三者責任造成的；只有證明損害系旅客自身過錯造成的，旅館才不承擔責任。35.答案要點我國目前的主要法律中比較明顯地違背這項原則的就是關于外商投資企業(yè)法，在這些法律中給予了外國投資者很多的優(yōu)惠，例如，外商可以在注冊資本不到位的情況下，就可以獲得營業(yè)執(zhí)照，在稅收方面，也享有多方面的優(yōu)惠，這些都是超國民待遇，違背WTO的有關原則的。3

23、6.答案要點該消費者可以向商家主張違約責任，也可以向商家主張侵權(quán)責任，本案中，顯然該消費者主張侵權(quán)責任對其更為有利，因為，造成人身傷害的侵權(quán)案件，可以獲得精神損害賠償。五、法條評析答案要點合同法的這條規(guī)定涉及合同履行過程中的先履行抗辯權(quán)問題。所謂先履行抗辯權(quán)就是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方拒絕履行義務，或履行義務不符合要求時，后履行一方所享有的拒絕其相應履行要求的權(quán)利。 合同的履行，是指合同當事人按照合同的約定或者法律的規(guī)定實施一定的行為。合同的履行是合同效力的體現(xiàn)，依法成立的合同具有法律約束力，當事人應當按照合同的約定或法律的規(guī)定，履行所承擔的義務，債權(quán)人亦有權(quán)要求債務人履

24、行合同的義務。當事人履行合同須遵循以下原則：全面履行原則和誠實信用原則。 當事人的先履行抗辯權(quán)確立的法律依據(jù)在于維護誠實信用原則和切實保護后履行一方的合法權(quán)益，也是對本應先為履行的一方未履行或雖履行但履行不符合約定的一種制裁。先履行抗辯權(quán)的適用條件是：是由同一雙務合同所產(chǎn)生的且互為對待給付之債已屆履行期；雙方互負之債須有先后履行順序；必須是先履行一方有未履行和履行不符合約定的事實；先履行一方的債務有履行的可能。 此題測試先履行抗辯權(quán)的法律規(guī)定問題?；卮疬@一問題，首先應明確何謂先履行抗辯權(quán)，其存在的理論根據(jù)是什么，其適用條件是什么。不能僅僅停留在法律條文的字面上理解。六、方案設計題：答案要點1.

25、生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司注冊資本需要人民幣五十萬元。該公司的實際注冊資本為49萬，因此，不能成立。 2.對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術或者土地使用權(quán)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 3.股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時帳戶，股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。 4.設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代

26、表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。設立國有獨資公司，應當由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作為申請人，申請設立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)審批的，應當自批準之日起日內(nèi)向公司登記機關申請設立登記；逾期申請設立登記的，申請人應當報審批機關確認原批準文件的效力或者另行報批。（一）公司董事長簽署的設立登記申請書；（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）公司章程；（四）具有法定資格的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；（五）股東的法人資格證明或者自然人身份證明；（六）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；（七）公司法定代表人

27、任職文件和身份證明；（八）企業(yè)名稱預先核準通知書；（九）公司住所證明。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)審批的，還應當提交有關的批準文件。  5、法律要求不能超過20%，而協(xié)議出資為52萬，15萬的出資已經(jīng)超過了20%的比例。七、案例法理評析題：對本案的評析:首先需要確定原告是否已構(gòu)成違約？依據(jù)合同，裝運期限為1994年10月10日以前，合同同時規(guī)定：付款條件為買方在收到賣方關于預計裝船日期及準備裝船數(shù)量的通知后，應于裝運前20天，通過中國的銀行開出以賣方為受益人的不可撤銷信用證。如何理解上述兩個條文之間的關系呢?我認為，這都是對履行期限所作的規(guī)定，如果原告沒有收到被告關于預

28、計裝船日期及準備裝船數(shù)量的通知，那么原告應于1994年10月10日以前20天，即9月20日以前開出以被告為受益人的信用證。如果被告通知原告裝船日期提前或推遲，則原告應于準確的裝船日期前20天向被告開出信用證。本案中由于被告并沒有向原告發(fā)出正式通知，因而原告仍應于1994年9月20日以前向被告開出信用證。根據(jù)合同規(guī)定，原告應在1994年9月20日通過中國的銀行開出以賣方為受益人的不可撤銷信用證，原告委托上海某銀行為其開出信用證，該銀行應為原告在履行債務方面的代理人，該銀行按期開出信用證，表明原告按期履行了債務，否則將構(gòu)成違約。從本案來看，盡管原告在1994年9月19日便申請其委托的銀行開立以被告

29、為受益人的信用證，并為此支付了開證費用，但該銀行遲延到9月24日才通過電傳向香港三和銀行開出信用證。根據(jù)1992年國際商會跟單信用證統(tǒng)一慣例第ll條第1款的規(guī)定：“如開證行以有效的電訊傳遞方式指示通知行通知信用證或信用證修改書，該電文應被視為有效信用證文件或有效修改書，且無須再以郵件確認。”因此上海某銀行通過電傳向香港三和銀行開出信用證的時間(9月24日)即為信用證的開出日期，亦為原告實際履行其義務的時間。由于原告委托的銀行已經(jīng)遲延4天開出信用證，據(jù)此原告亦構(gòu)成遲延履行，不論該銀行因何種原因而發(fā)生遲延，其開證遲延均應視為原告的遲延。原告不論是否于其與該銀行之間的委托合同而追究銀行的遲延責任，對

30、于被告來說，原告毫無疑問應負遲延履行的責任。在原告遲延4天履行開證義務的情況下，被告是否有權(quán)解除合同?從法律上來看，被告不履行其交貨義務的途徑有兩條：一是如果原告的遲延履行已構(gòu)成根本違約，被告可依法解除合同；二是根據(jù)原告的違約而行使同時履行抗辯權(quán)，拒絕履行自己的義務。下面對此分別闡述。.關于原告的行為是否構(gòu)成根本違約的問題。根本違約，又稱為重大違約，是指一方的違約行為嚴重影響了另一方訂立合同時所期待的經(jīng)濟利益。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約（以下簡稱公約）第25條規(guī)定：“一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的利益，即為根本違反合同，除

31、非違反合同方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結(jié)果?！蔽覈贤ǖ?4條規(guī)定，法定的合同解除權(quán)僅限于“因不可抗力導致不能實現(xiàn)合同目的”、“遲延履行致使不能實現(xiàn)合同目的”等幾種情況，雖然沒有明文表述為根本違約，我國將其稱之為“不能實現(xiàn)合同目的”，與英美法的“根本違約”實際具有相似的功能。一旦構(gòu)成根本違約，即合同目的不能實現(xiàn)，非違約方有權(quán)解除合同；反過來說也只有在根本違約的情況下，非違約方才享有法定的單方解除合同的權(quán)利。從本案來看，如果按照公約規(guī)定的標準來衡量原告的違約行為，顯然因原告或一個合理人并不可能預見到原告遲延4天開出信用證會導致被告的訂約目的落空

32、，因此還不能構(gòu)成根本違約。那么根據(jù)我國合同法第94條的規(guī)定，原告是否構(gòu)成根本違約？我認為也不構(gòu)成根本違約。一方面，被告作為出賣人，其在購銷合同關系中的期待利益應為獲得原告按合同規(guī)定交付的價款，獲得全部價款也是被告的訂約目的。那么原告僅僅遲延4天就使被告完全喪失了上述的期待利益并且致使合同目的根本不能實現(xiàn)了嗎？當然不會。因為遲延交付并不等于不交付或無力交付，更何況原告僅遲延4天開出信用證，遲延時間很短，完全不能表明其將拒絕付款或不能交付貨款，從而使被告的訂約目的落空。另一方面，原告遲延4天開證，并不會給被告造成重大損害，因雙方采用到岸價格(CIF)，被告要負責承擔貨物裝上運載工具前的一切費用和風險，而原告遲延4天，將使其蒙受更大的租船費用、倉儲保管費用等，甚至可能遭受某些違約罰款，但這些損失因遲延期限很短，因而畢竟是有限的。尤其因為雙方的交易是購銷馬口鐵，不會發(fā)生在短期內(nèi)貨物價格急劇波動，貨物不會在短期內(nèi)發(fā)生毀損滅失等問題，因此遲延數(shù)天絕不會給被告造成重大損害，不會影響被告訂立合同所期望的經(jīng)濟利益。尤其應當看到，我國合同法第94條第3款規(guī)定，“當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理的期限