17公司章程的制定

1、1公司章程的制定一、公司章程的意義公司章程可以從兩種意義上來理解。從實際意義上講，公司章程是關于公司組織和行為的基礎準則。從形式意義上講，公司章程是記載上述基本規(guī)則的書面文件。關于章程的法律性質，中外法學家對此認識不一。從各國公司法對章程的規(guī)定要求來看。公司章程是按照公司法的規(guī)定而訂立的根本大法。這種根本大法的法律效力主要體現(xiàn)在以下兩個方面：首先，公司章程是規(guī)定公司的性質、地位、組織、機構、權利能力、行為能力、責任能力以及公司對內對外關系的規(guī)范性文件。其次，章程是公司的綱領和宣言書。公司章程雖然是股東們平等互利、協(xié)商一致的產(chǎn)物，類似于股東與公司、股東與股東之間的特殊契約，但公司章程畢竟不同于契

2、約，它既是公司的綱領和宣言書，那么就決定它是公司公之于眾的基本文件。公司章程一經(jīng)訂立不僅對股東、公司內部組織機構的人員（董事、監(jiān)事、經(jīng)理）、職工和對以后參加公司的人員有約束力，在一定條件下，對第三人（公司的外界關系）也會產(chǎn)生一定的約束力。二、公司章程的作用公司章程是關于公司組織和行為的基本規(guī)范，它不僅是公司的自治法規(guī)，而且是國家管理公司的重要依據(jù)。第一、章程是公司設立的最主要條件和最重要文件。中外公司立法均明確規(guī)定，設立公司必須訂立公司章程。公司的設立程序以訂立章程開始，以設立事宜在工商機關登記結束。中華人民共和國公司法第一章第十一條和第二章第十九條等公司設立的有關章節(jié)中明確規(guī)定，申請登記的單

3、2位應當具備的條件之一即是組織章程。申請公司開業(yè)登記，應當提交組織章程。審批機關和登記機關要對章程進行審查，以決定是否給予批準或者給予登記。公司沒有公司章程，不能獲得批準，也不能獲得登記。第二、公司章程是確定公司權利和義務關系的基本法律文件。公司章程一經(jīng)有關部門批準，并經(jīng)公司登記機關核準即對外產(chǎn)生法律效力。公司依照章程享有各項權利，并承擔各項義務；在公司運作中，符合章程的行為受國家法律的保護，違反章程的行為，有關機關有權對其進行干預和處罰。目前，我國有的公司的章程對于權利、義務內容規(guī)定的條文不全、含義模糊、難以有效地制約公司活動，且在實際中缺乏有效的監(jiān)督機制。 公司法對于公司章程作了明確規(guī)定，

4、公司的股東或者發(fā)起人在制定章程時，必須依照公司法的有關規(guī)定辦理。使其具有可操作性。第三、公司章程是公司對外進行經(jīng)營交往的基本法律依據(jù)。從外部來說，公司活動的規(guī)則主要是法律、行政法規(guī)，章程則應側重于公司內部環(huán)境的調整。在公司進行交往中，章程是公司遵循的內外準則而且，由于章程規(guī)定了公司的組織機構和活動原則及其細則，包括經(jīng)營目的、財產(chǎn)狀況、權利與義務關系等，這就為投資者、債權人和第三人與該公司的經(jīng)濟交往提供了條件和資信依據(jù)，即：凡依公司章程而與公司進行經(jīng)濟交往的所有人，依法可以得到有效的保護。三、公司法與公司章程公司法是制定公司章程的法律依據(jù)，而公司章程所作出的規(guī)定則不能違反公司法。中華人民共和國公

5、司法 第一章第二條規(guī)定“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司?！澳敲?，我們在3這里所描述的公司章程的制定，是依照公司法，對上述兩種的公司章程的描述，其它暫不贅述。首先，我們來看有限責任公司的章程。按照公司法第十九條的規(guī)定，有限責任公司的章程由公司的全體出資人（股東）制定。有限責任公司是一種資合與人合的公司，這種公司注重人的因素，即注重人與人之間的合作，按照國際慣例，一般是公司的重大問題由公司的全體出資人決定。公司成立以后的出資人成為公司的股東，也就是說，公司成立以前不能稱其為股東，股東是隨著公司的成立而出現(xiàn)的。從這種意義上講，有限責任公司的章程是由全體股東制定的。

6、這里我們需要說明的是，公司章程是要以書面形式確定下來的，而制定者必須在公司章程上簽字蓋章，這樣一經(jīng)制定下來就在公司的出資人之間產(chǎn)生了法律效力，但是，這種法律效力暫時只是局限于出資人之間，而公司對外的法律效力是在公司于登記機關登記后才產(chǎn)生的。關于公司章程的法律公證，我國的公司法并沒有明確要求，這就是說，公司章程可以經(jīng)過公證，也可以不公證，是否公證由公司自己決定，公司進行公證并不說明公司章程已經(jīng)發(fā)生法律效力，判斷公司章程是否發(fā)生法律效力，主要是看其是否經(jīng)過所有出資人的簽字蓋章和公司在登記機關的登記。我們再來看股份有限公司的公司章程。中華人民共和國公司法第三章第七十三條規(guī)定，股份有限公司由“發(fā)起人制

7、訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過；公司章程是公司設立時必須具備的文件。即：公司章程的內容由發(fā)起人起草，并在全體發(fā)起人對起草的公司章程達成一致意見后，由發(fā)起人將其內容制作成書面文件。在這里需要說明，第一、只有發(fā)起人才有可能制訂公司章程。這里有4兩種情況，一是以發(fā)起設立方式成立股份有限公司，在公司成立之前，只有發(fā)起人在籌辦公司設立的各項事務，而沒有其他任何人參與。由于申請設立登記時必須向登記機關報送公司章程，所以，除了發(fā)起人以外，其它任何人都不可能參與公司章程的制訂。 二是以募集發(fā)起方式成立股份公司，在公司成立之前，雖然有其他認股人參與，但其他認股人只是參與，而發(fā)起人必須向國務院證券管理部門報送公司章

8、程，所以，公司章程只能由發(fā)起人制定，在發(fā)起人向社會公開募集股份之后，召開創(chuàng)立大會時，認股人只是通過公司章程而不是制訂公司章程。第二、公司章程必須由發(fā)起人制定。發(fā)起人的性質決定他必須制定公司章程，因為發(fā)起人是依法籌辦設立股份有限公司事務的人，這樣就必須完成包括制定公司章程在內的一切事務。否則，公司就無法成立。另外，只有發(fā)起人才能事先了解將要成立的公司的情況和擬定將要成立公司的名稱、住所、經(jīng)營范圍、股份總數(shù)、每股金額、注冊資本、股東的權利和義務等公司組織和行為的基本規(guī)則，其他任何人都無從做起。應當注意，發(fā)起人制定公司章程，只是發(fā)起人在創(chuàng)制公司章程，這時的公司章程并不具備法律效力，只有在公司登記機關

9、對該公司的設立予以登記后，公司章程才隨著公司的成立而產(chǎn)生法律效力，才會對全體股東產(chǎn)生約束力。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)法與公司章程中外合資經(jīng)營企業(yè)法 第四條規(guī)定， 合營企業(yè)的形式為有限責任公司。因此，中外合資經(jīng)營企業(yè)的公司章程制定可參照有限責任公司章程的相關內容制定。事實上，中外合資經(jīng)營企業(yè)在制定公司章程的過程中，受到公司法與中外合資經(jīng)營企業(yè)法的共同約束。5五、公司章程的內容與法定要求在這里，我們仍按有限責任公司和股份有限公司兩種情況來描述。1.1.按照公司法第二十二條規(guī)定，有限責任公司應當在其公司章程中載明下列內容。(1)(1)公司的名稱與住所。公司的名稱一般由四個部分組成，第一為公司的種類。按照

10、公司法的規(guī)定，凡有限責任公司必須在公司的名稱中標明“有限責任公司”字樣；第二為具體名稱，應當符合企業(yè)法人登記條例的規(guī)定。如“不得侵犯他公司的名稱”等；第三為營業(yè)種類；第四為公司所在地名稱，按照企業(yè)法人登記條例的規(guī)定，一般情況下都要冠以所在地名稱。(2)(2)公司的經(jīng)營范圍。公司的經(jīng)營范圍直接決定并反映著公司的權利能力和行為能力的廣度和深度。公司只有在其經(jīng)營范圍內進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，才是合法、有效的、否則，則為無效的民事行為。我們可以說明的是，在市場經(jīng)濟條件下，公司的經(jīng)營范圍在不與法律規(guī)定沖突時，一般不受限制，所以，在制定公司章程時應當依法把自己的經(jīng)營范圍訂寬些，這樣有利于公司的發(fā)展，但是一經(jīng)確定

11、，就必須按照其范圍經(jīng)營。如需變更，則要履行變更手續(xù)。(3)(3)公司的注冊資本，又稱核定資本，其為在公司登記機關登記的全體股東實際繳納的出資額，是公司續(xù)存的基礎。(4)(4)股東的姓名或者名稱及住所。有限責任公司的股東是公司的出資人，需要說明的是，公司的姓名是對自然人來講的，公司的名稱是對法人來講的，無論是姓名還是名稱都必須真實。(5)(5)股東的權利與義務。股東的權利是指股東基于自己對公司的出資而對于公司在法律上所享有的權利，即股東權(股權)，股東與公司之間的6法律關系主要體現(xiàn)在股東享有股東權上。股東的義務是指股東基于股東資格而對公司所承擔的為一定行為或者不為一定行為的約束。股東在享有權利的

12、同時，還應當承擔一定的義務。股東必須了解自己的權利和義務。對于公司法沒有作出規(guī)定的公司章程應當作出規(guī)定。但規(guī)定不能違反公司法，否則，該規(guī)定無效。(6)(6)股東的出資方式和出資額。按照公司法的規(guī)定，有限責任公司可以用貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權出資出資額決定著股東權利與義務的大小。(7)(7)股東轉讓出資的條件。有限責任公司重視股東之間的聯(lián)系，具有人合的因素，因此，股東出資轉讓往往受到一定限制。按照公司法第三十五條的規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓其出資時必須經(jīng)過全體股東過半數(shù)同意。(8)(8)公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則。公司的機構又稱公司的機關，是指公司的股東會、董事

13、會、監(jiān)事會。對他們是否存在、如何存在、職權怎樣、如何商定有關問題，必須依法做出規(guī)定。(9)(9)公司的法定代表人。即對外代表公司的，被公司登記機關認可的最高負責人。按照公司法的規(guī)定，有限責任公司設立董事會的、董事長為公司的法定代表人。設執(zhí)行董事的，該執(zhí)行董事為公司的法定代表人。(10)(10)公司的解散事由和清算辦法。公司的解散是指使公司的法人資格進行消滅的一個過程。 公司的解散事由可以分為任意解散和強制解散事由。公司的清算是終結解散公司的法律關系及消滅公司法人資格的最后程序。公司清算可分為任意清算和法定清算，公司章程應當規(guī)定任意清算，即如何進行清算，但是，公司章程規(guī)定清算辦法時,不能違反公司

14、法等有關7法律、行政法規(guī)的規(guī)定。需要說明的是，公司章程也還可以規(guī)定自己認為應當載明的其它事項。(11)(11)公司的出資人(股東)應當在公司章程上簽名、蓋章。2 2、按照公司法第七十九條對股份有限公司的公司章程的規(guī)定、其內容應包括：(1)(1)公司的名稱和住所，在確定公司的名稱時，應當注意公司名稱中必須標明股份有限公司字樣。否則不得以股份有限公司而設立并存在。(2)(2)公司的經(jīng)營范圍。(與有限責任公司相同解釋)。(3)(3)公司設立方式。指公司是以發(fā)起設立方式成立還是以募集設立方式成立。(4)(4)公司的股份總數(shù)，每股金額和注冊資本。公司的股份總數(shù)是指公司的資本劃分為股份時，股份的總額。每股

15、金額是指每一股所代表的資本數(shù)額，即每一股為多少元。注冊資本是指公司登記時向公司登記機關登記的財產(chǎn)總額。(5)(5)發(fā)起人的姓名或者名稱及認購的股份數(shù)。(6)(6)股東的權利和義務。社會公眾在購買股份，成為公司的股東之后，就應當依法享受權利并承擔義務。(7)(7)董事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則。(8)(8)公司的法定代表人。(9)(9)監(jiān)事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則。(10)(10)公司利潤分配辦法。公司的利潤分配辦法是指公司對其繳納稅款、彌補虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤，按照股東的持股比例分配，具體如何進行分配。8(11)(11)公司的解散事由與清算辦法。(12)(12)公司

16、的通知和公告辦法。以上十二項內容，是股份有限公司的公司章程應具備的內容，除此之外，公司章程還可以根據(jù)本公司的具體情況規(guī)定其他一些內容，這些內容一經(jīng)規(guī)定，公司及股東就應當遵守，不得違反。六、零部件事業(yè)部下屬子公司在制定公司章程過程中的注意事項(1)(1)明確該企業(yè)性質：有限責任公司、股份有限公司、中外合資公司。(2)(2)選擇相應公司章程模版： 工商局提供的公司章程模版、 上市公司章程指引、其它企業(yè)章程等。(3)(3)參閱國家法律法規(guī)：公司法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法上市公司治理準則指引等。(4)(4)參閱合同： 中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、 合同是中外合資企業(yè)制定公司章程的重要依據(jù)之一。(5)(5)制訂

17、公司章程草案：依據(jù)(2)2)、(3)(3)、(4),(4),結合本企業(yè)具體情況，制訂公司章程草案，明確各機構權、責的劃分以及議事規(guī)則。(6)(6)制定公司章程： 有限責任公司、 股份有限公司的章程需經(jīng)股東大會審議通過，中外合資企業(yè)公司章程公司需經(jīng)股東審議通過。(7)(7)國家審查批準。 有限責任公司的公司章程需經(jīng)工商機關備案； 股份有限公司的公司章程除報工商機關外，還需報證監(jiān)會；中外合資企業(yè)的公司章程除報工商機關外，還需報國家對外經(jīng)濟貿易主管部門。(8)(8)章程修訂：制定公司章程過程中，應明確章程修訂的機構、時間以及生效的條件。9情感語錄1 1 .愛情合適就好，不要委屈將就，只要隨意，彼此之

18、間不要太大壓力2 2 .時間會把最正確的人帶到你身邊，在此之前，你要做的，是好好的照顧自己3 3.女人的眼淚是最無用的液體，但你讓女人流淚說明你很無用4 4.總有一天，你會遇上那個人，陪你看日出，直到你的人生落幕5 5.最美的感動是我以為人去樓空的時候你依然在6 6.我莫名其妙的地笑了，原來只因為想到了你7 7.會離開的都是廢品，能搶走的都是垃圾8 8.其實你不知道，如果可以，我愿意把整顆心都刻滿你的名字9 9.女人誰不愿意青春永駐，但我愿意用來換一個疼我的你1010 . .我們和好吧，我想和你拌嘴吵架，想鬧小脾氣，想為了你哭鼻子，我想你了1111 .如此情深，卻難以啟齒。其實你若真愛一個人，內心酸澀，反而會說不出話來1212 .生命中有一些人與我們擦肩了，卻來不及遇見；遇見了，卻來不及相識；相識了，卻來不及熟悉，卻還要是再見1313 .對自己好點，因為一輩子不長；對