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1、第三章第三章 沖突規(guī)范沖突規(guī)范 第一節(jié)第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)及特點沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)及特點1 第二節(jié)第二節(jié) 連接點連接點2 第三節(jié)第三節(jié) 沖突規(guī)范的類型沖突規(guī)范的類型3 第四節(jié)第四節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法表述公式(系屬公式)準(zhǔn)據(jù)法表述公式(系屬公式)4第五節(jié)第五節(jié) 法律選擇的方法和法院地法適用的合理限制法律選擇的方法和法院地法適用的合理限制5Table of Contents目錄第六節(jié)第六節(jié) 沖突規(guī)范的確定性與靈活性、沖突正義與實體正義的辯證關(guān)系沖突規(guī)范的確定性與靈活性、沖突正義與實體正義的辯證關(guān)系 第七節(jié)第七節(jié) 識別識別67第一節(jié)第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和特點沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和特點01概念

2、概念指明某一涉外民事法律關(guān)指明某一涉外民事法律關(guān)系或法律問題要適用何種系或法律問題要適用何種法律的規(guī)范法律的規(guī)范 02結(jié)構(gòu)結(jié)構(gòu)03特點特點沖突規(guī)范沖突規(guī)范范圍范圍+ +系屬系屬連接點連接點+ +準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu) 1 1、訴訟離婚,訴訟離婚,適用法院地法律。適用法院地法律。2 2、不動產(chǎn)物權(quán),不動產(chǎn)物權(quán),適用不動產(chǎn)所在地法律。適用不動產(chǎn)所在地法律。3 3、權(quán)利質(zhì)權(quán),權(quán)利質(zhì)權(quán),適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律。適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律。4 4、知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容,知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容,適用被請求保護(hù)地法律。適用被請求保護(hù)地法律。系屬系屬范圍范圍問:問: 1 1、指定程序問題應(yīng)適用何國法律的規(guī)

3、范是不是沖突規(guī)范?、指定程序問題應(yīng)適用何國法律的規(guī)范是不是沖突規(guī)范? 訴訟時效適用訴訟時效適用.的法律的法律2 2、劃定涉外民事管轄權(quán)的規(guī)范是不是沖突規(guī)范?、劃定涉外民事管轄權(quán)的規(guī)范是不是沖突規(guī)范? 破產(chǎn),債務(wù)人主營業(yè)地法院行使管轄權(quán)破產(chǎn),債務(wù)人主營業(yè)地法院行使管轄權(quán) 第二節(jié)第二節(jié) 連接點連接點一、連接點的概念一、連接點的概念 二、連接點的分類二、連接點的分類主觀連接點:當(dāng)事人的合意、最密切聯(lián)系地主觀連接點:當(dāng)事人的合意、最密切聯(lián)系地客觀連接點:屬地連接點客觀連接點:屬地連接點&屬人連接點屬人連接點靜態(tài)連接點:固定不變靜態(tài)連接點:固定不變動態(tài)連接點:可變化動態(tài)連接點:可變化單純的事實:

4、物之所在地、法院地、行為地單純的事實:物之所在地、法院地、行為地法律概念:國籍、住所等法律概念:國籍、住所等123456一、連接點的一、連接點的法律意義法律意義三、連接三、連接點的選擇點的選擇四、挑戰(zhàn)四、挑戰(zhàn)二、連接點二、連接點的分類的分類四、連接點四、連接點的軟化處理的軟化處理六、連接六、連接點的解釋點的解釋第二節(jié)第二節(jié) 連接點連接點連連接接點點的的種種類類分類標(biāo)準(zhǔn)分類標(biāo)準(zhǔn) 種種 類類 含含 義義 例例 子子是否以人的是否以人的意思為基礎(chǔ)意思為基礎(chǔ) 客觀連結(jié)點客觀連結(jié)點一種客觀實在的標(biāo)志一種客觀實在的標(biāo)志物之所在地、法院地物之所在地、法院地等等 主觀連結(jié)點主觀連結(jié)點根據(jù)當(dāng)事人或法官的意根據(jù)當(dāng)

5、事人或法官的意思決定的標(biāo)志思決定的標(biāo)志當(dāng)事人的合意選擇、當(dāng)事人的合意選擇、最密切聯(lián)系地等最密切聯(lián)系地等是否能夠變是否能夠變更更靜態(tài)連結(jié)點靜態(tài)連結(jié)點一旦形成就固定不變的一旦形成就固定不變的連結(jié)點連結(jié)點不動產(chǎn)所在地、行為不動產(chǎn)所在地、行為地等地等動態(tài)連結(jié)點動態(tài)連結(jié)點可以變動的連結(jié)點可以變動的連結(jié)點 住所、國籍等住所、國籍等是否由法律是否由法律規(guī)定規(guī)定 事實概念事實概念事實上能夠確定的連結(jié)事實上能夠確定的連結(jié)點點物之所在地、法院地物之所在地、法院地等等 法律概念法律概念依照法律的規(guī)定才能確依照法律的規(guī)定才能確定的連結(jié)點定的連結(jié)點國籍、法律行為所在國籍、法律行為所在地等地等連接點的地連接點的地理坐標(biāo)是

6、否理坐標(biāo)是否確定確定開放性連結(jié)點開放性連結(jié)點 具體地理坐標(biāo)不確定的具體地理坐標(biāo)不確定的連結(jié)點連結(jié)點最密切聯(lián)系地等最密切聯(lián)系地等硬性連結(jié)點硬性連結(jié)點傳統(tǒng)沖突規(guī)范所含的地傳統(tǒng)沖突規(guī)范所含的地理坐標(biāo)確定的連結(jié)點理坐標(biāo)確定的連結(jié)點侵權(quán)行為地、住所等侵權(quán)行為地、住所等四、連接點的軟化處理四、連接點的軟化處理1 1、用靈活開放性的連結(jié)點取代傳統(tǒng)沖突規(guī)范中僵固的封閉性的連結(jié)用靈活開放性的連結(jié)點取代傳統(tǒng)沖突規(guī)范中僵固的封閉性的連結(jié) 點點2 2、增加連結(jié)點的數(shù)量從而增加可供選擇的法律、增加連結(jié)點的數(shù)量從而增加可供選擇的法律 3 3、對同類法律關(guān)系進(jìn)行劃分依其不同性質(zhì)規(guī)定不同連結(jié)點、對同類法律關(guān)系進(jìn)行劃分依其不同

7、性質(zhì)規(guī)定不同連結(jié)點4 4、對于一個法律關(guān)系的不同方面進(jìn)行分割分別采用不同的連結(jié)點、對于一個法律關(guān)系的不同方面進(jìn)行分割分別采用不同的連結(jié)點六、連接點的沖突六、連接點的沖突解決方式解決方式:原則上采用法院地法解決原則上采用法院地法解決例外例外:1 1、一個人是否具有某國國籍必須依其國籍發(fā)生爭議的該國國籍、一個人是否具有某國國籍必須依其國籍發(fā)生爭議的該國國籍法的概念來加以判定,對于住所的識別原則上也是如此法的概念來加以判定,對于住所的識別原則上也是如此 2 2、如特定案件需要援用外國沖突規(guī)范時,此外國沖突規(guī)范中所使用的、如特定案件需要援用外國沖突規(guī)范時,此外國沖突規(guī)范中所使用的連結(jié)點,應(yīng)依該國法律概

8、念進(jìn)行解釋連結(jié)點,應(yīng)依該國法律概念進(jìn)行解釋 3 3、特定案件需要適用條約中的沖突規(guī)范,而條約又對沖突規(guī)范中所使、特定案件需要適用條約中的沖突規(guī)范,而條約又對沖突規(guī)范中所使用的連結(jié)點作了定義,則應(yīng)依條約中的定義作出解釋用的連結(jié)點作了定義,則應(yīng)依條約中的定義作出解釋 第三節(jié)第三節(jié) 沖突規(guī)范的類型沖突規(guī)范的類型 比較比較類型類型 針對問題針對問題 內(nèi)內(nèi) 容容 作作 用用 單邊沖單邊沖 突規(guī)范突規(guī)范 特定問題特定問題適用特定國適用特定國家法律家法律體現(xiàn)法律選擇體現(xiàn)法律選擇上的傾向性上的傾向性 雙邊沖雙邊沖 突規(guī)范突規(guī)范普遍問題普遍問題包含若干個包含若干個單邊沖突規(guī)單邊沖突規(guī)范范體現(xiàn)法律選擇體現(xiàn)法律選擇

9、上的內(nèi)、外平上的內(nèi)、外平等等德國民法施行法法國民法典民法通則民法通則第第146146條條 侵權(quán)行為的損害賠償侵權(quán)行為的損害賠償, , 適用侵權(quán)行為地法律。適用侵權(quán)行為地法律。 當(dāng)事當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。事人本國法律或者住所地法律。 中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。請問:以上法條屬于哪一類沖突規(guī)范?請問:以上法條屬于哪一類沖突規(guī)范?思考題思考題

10、沖沖突突規(guī)規(guī)范范的的種種類類示示意意圖圖 類類 型型 含含 義義 舉舉 例例 單邊沖突規(guī)范單邊沖突規(guī)范直接規(guī)定適用內(nèi)國法或直接規(guī)定適用內(nèi)國法或某一外國法的沖突規(guī)范某一外國法的沖突規(guī)范民法通則民法通則143143條條: :中國公民定居國外的中國公民定居國外的, ,他的民事行為能力可以適用定居國的他的民事行為能力可以適用定居國的法律法律 雙邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范規(guī)定一個可推定的系屬,規(guī)定一個可推定的系屬,再根據(jù)此系屬,結(jié)合實際情再根據(jù)此系屬,結(jié)合實際情況尋找應(yīng)適用某一法律的沖況尋找應(yīng)適用某一法律的沖突規(guī)范突規(guī)范民法通則民法通則144144條:不動產(chǎn)的所有權(quán)條:不動產(chǎn)的所有權(quán), ,適適用不動產(chǎn)所在地

11、法律用不動產(chǎn)所在地法律 重疊適用的沖重疊適用的沖 突規(guī)范突規(guī)范系屬中包含兩個或兩個系屬中包含兩個或兩個以上國家的法律以上國家的法律, ,并同時適用并同時適用于一個國際民商事關(guān)系于一個國際民商事關(guān)系民法通則民法通則146146條條: :侵權(quán)行為的損害賠償侵權(quán)行為的損害賠償, ,適用侵權(quán)行為地法律。中國法律不認(rèn)適用侵權(quán)行為地法律。中國法律不認(rèn)為在中國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為在中國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理為的,不作為侵權(quán)行為處理選 擇 適選 擇 適用 的 沖用 的 沖突規(guī)范突規(guī)范無 條 件無 條 件選 擇 適選 擇 適用 的 沖用 的 沖突規(guī)范突規(guī)范可以任意選擇系屬中的若干

12、可以任意選擇系屬中的若干法律中的一個確定為準(zhǔn)據(jù)法法律中的一個確定為準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范的沖突規(guī)范民法通則民法通則146146條:侵權(quán)行為的損害賠條:侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人國償,適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人國籍相同或在同一國家有住所的,也可籍相同或在同一國家有住所的,也可適用當(dāng)事人本國法或住所地法適用當(dāng)事人本國法或住所地法有 條 件有 條 件選 擇 適選 擇 適用 的 沖用 的 沖突規(guī)范突規(guī)范必須依順序或條件選擇系屬必須依順序或條件選擇系屬中的法律來確定準(zhǔn)據(jù)法的沖中的法律來確定準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范突規(guī)范民法通則民法通則145145條:涉外合同當(dāng)事人可條:涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合

13、同爭議所適用的法律。以選擇處理合同爭議所適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同最密當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同最密切聯(lián)系的國家法律切聯(lián)系的國家法律第四節(jié)第四節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法表述公式(系屬公式)準(zhǔn)據(jù)法表述公式(系屬公式)一、系屬一、系屬公式的概公式的概念念二、系屬二、系屬公式的基公式的基本類型本類型就是把一些解決法律沖突就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化,使它成為的規(guī)則固定化,使它成為國際上公認(rèn)的或為大多數(shù)國際上公認(rèn)的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則,國家所采用的處理原則,以便解決同類性質(zhì)的法律以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。關(guān)系的法律適用問題。1 1、屬人法、屬人法2 2、物之所在地法、物

14、之所在地法3 3、行為地法、行為地法4 4、法院地法、法院地法5 5、旗國法、旗國法6 6、當(dāng)事人合意選擇的法律、當(dāng)事人合意選擇的法律7 7、與案件或當(dāng)事人有最密、與案件或當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的法律切聯(lián)系的國家的法律 名名 稱稱 含含 義義 適用問題適用問題 舉舉 例例 屬人法屬人法法律關(guān)系主體的國籍、法律關(guān)系主體的國籍、住所或慣常居所地法住所或慣常居所地法身份、能力、繼身份、能力、繼承、親屬等問題承、親屬等問題143143條條 :中國公民定居國外:中國公民定居國外的,他的民事行為能力可以的,他的民事行為能力可以適用定居國法適用定居國法物之所在地物之所在地法法法律關(guān)系客體所在國的法律關(guān)系客

15、體所在國的法律法律物權(quán)、特別是不物權(quán)、特別是不動產(chǎn)物權(quán)問題動產(chǎn)物權(quán)問題144144條:不動產(chǎn)的所有權(quán)條:不動產(chǎn)的所有權(quán)使用不動產(chǎn)所在地法使用不動產(chǎn)所在地法 行為地法行為地法法律行為發(fā)生地所屬法域的法律行為發(fā)生地所屬法域的法律:合同締結(jié)地法、合同法律:合同締結(jié)地法、合同履行地法、婚姻舉行地法和履行地法、婚姻舉行地法和侵權(quán)行為地法侵權(quán)行為地法主要是法律行為主要是法律行為的形式問題的形式問題147147條:中國公民與外國條:中國公民與外國公民結(jié)婚的,適用婚姻締公民結(jié)婚的,適用婚姻締結(jié)地法律結(jié)地法律當(dāng)事人合意當(dāng)事人合意選擇的法律選擇的法律雙方當(dāng)事人自行選擇的雙方當(dāng)事人自行選擇的那個法域的法律那個法域的

16、法律主要是合同主要是合同145145條:涉外合同當(dāng)事人可條:涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用以選擇處理合同爭議所適用的法律的法律 法院地法法院地法審理案件的法院所在地審理案件的法院所在地法法 程序、識別等問程序、識別等問題題147147條:中國公民與外國公條:中國公民與外國公民離婚適用受理案件的法院民離婚適用受理案件的法院地法律地法律 旗國法旗國法 旗幟所屬國家的法律旗幟所屬國家的法律船舶、航空器等船舶、航空器等運輸工具運輸工具我國海商法我國海商法270270條:船舶所有條:船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、和消滅,適權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、和消滅,適用船旗國法律用船旗國法律最密切聯(lián)系最密切聯(lián)系地法地法

17、與國際民商事關(guān)系由最與國際民商事關(guān)系由最密切聯(lián)系的地方的法律密切聯(lián)系的地方的法律合同、侵權(quán)等問合同、侵權(quán)等問題題148148條:撫養(yǎng)適用與被撫養(yǎng)人條:撫養(yǎng)適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律有最密切聯(lián)系國家的法律準(zhǔn)據(jù)法表述公式的基本類型準(zhǔn)據(jù)法表述公式的基本類型第五節(jié)第五節(jié) 法律選擇的方法和法院地法適用的合理限制法律選擇的方法和法院地法適用的合理限制一、法律選擇的方法一、法律選擇的方法 1 1、依法律的性質(zhì)決定法律的選擇、依法律的性質(zhì)決定法律的選擇 2 2、依法律關(guān)系的性質(zhì)決定法律的選擇、依法律關(guān)系的性質(zhì)決定法律的選擇 3 3、依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇、依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇 4

18、4、依、依“利益分析利益分析”決定法律的選擇決定法律的選擇 5 5、依案件應(yīng)取得的結(jié)果決定法律的選擇、依案件應(yīng)取得的結(jié)果決定法律的選擇 6 6、依有利于判決在外國得到承認(rèn)與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法、依有利于判決在外國得到承認(rèn)與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法律選擇律選擇 7 7、依當(dāng)事人的自主意思決定法律的選擇、依當(dāng)事人的自主意思決定法律的選擇二、法院地法適用的合理限制二、法院地法適用的合理限制第七節(jié)第七節(jié) 識別識別識別的概念識別的概念1識別沖突及產(chǎn)生原因識別沖突及產(chǎn)生原因2識別的對象識別的對象3 識別的依據(jù)識別的依據(jù)4 二級識別問題二級識別問題5 學(xué)學(xué) 說說 主主 張張 理理 由由 代

19、表 人代 表 人物物 地地位位1. 1. 法院地法法院地法說說(1)(1)沖突規(guī)則是國內(nèi)法沖突規(guī)則是國內(nèi)法(2)(2)符合主權(quán)原符合主權(quán)原則則(3)(3)法官熟悉本國國內(nèi)法,無需外法官熟悉本國國內(nèi)法,無需外國法查明國法查明(4)(4)符合本國立法政策符合本國立法政策康恩(德)康恩(德)巴丹(法)巴丹(法)主 要 理 論主 要 理 論與實踐與實踐2. 2. 準(zhǔn)據(jù)法說準(zhǔn)據(jù)法說(1)(1)法律關(guān)系的所有方面都是依準(zhǔn)據(jù)法律關(guān)系的所有方面都是依準(zhǔn)據(jù)法決定的法決定的, ,所以識別問題也應(yīng)依據(jù)準(zhǔn)所以識別問題也應(yīng)依據(jù)準(zhǔn)據(jù)法據(jù)法(2)(2)承認(rèn)外國法的效力承認(rèn)外國法的效力德帕涅德帕涅( (法法) )沃爾夫沃爾夫( (英英) )少數(shù)說少數(shù)說可 補(bǔ) 充 法可 補(bǔ) 充 法院地法說院地法說3. 3. 比較法說比較法說(1)(1)沖突規(guī)則與實體規(guī)則的概念并不沖突規(guī)則與實體規(guī)則的概念并不一定統(tǒng)一一定統(tǒng)一(

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