虛假宣傳與虛假表示

1、不正當(dāng)競爭中“虛假表示與虛假宣傳”的法律理解與適用反不正當(dāng)競爭法第五條第（四）項規(guī)定：“在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì) 量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。”本項規(guī)定是禁止在商品上對商品作引人 誤解的虛假表示。反不正當(dāng)競爭法第九條規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品 的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營 者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告?！北緱l是禁止采用廣告或其 他方法對商品作引人誤解的虛假宣傳。由于反不正當(dāng)競爭法將虛假表示和虛假宣傳兩種法律性 質(zhì)相同而方式不同而作了不同的規(guī)定，給

2、執(zhí)法造成了一定的困難。一、虛假表示與虛假宣傳概述虛假表示行為，是指經(jīng)營者在商品或其包裝的標(biāo)識上，對商品的質(zhì)量標(biāo)志、產(chǎn)地或者其他反映 商品質(zhì)量狀況的各種因素作不真實的標(biāo)注，是欺騙消費者的不正當(dāng)競爭行為。也就是“虛假的意思 表示”。虛假表示行為具有以下特征：一是該行為是經(jīng)營者對商品質(zhì)量、聲譽的若干方面作虛構(gòu)或 隱瞞的不實標(biāo)注；二是虛假表示的本質(zhì)為造成或足以造成引人誤解的后果，會導(dǎo)致消費者對商品質(zhì)量產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識和理解，欺騙消費者；三是該行為是直接表現(xiàn)在商品或其標(biāo)簽、包裝上，虛假做 法直接簡單。虛假宣傳是經(jīng)營者對商品做片面的宣傳或者對比，將科學(xué)上未定論的觀點、現(xiàn)象等當(dāng) 作定論的事實用于商品宣傳的，以

3、歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的。手段多采用隨意夸大功能，做出虛假承諾，進(jìn)行偽科學(xué)表述，使用絕對化、極致用語，假借公眾人物、專業(yè) 人士權(quán)威惡意誤導(dǎo)等等，都屬于此種范疇。虛假宣傳是一種銷售手段，是一種事實行為。二、虛假行為的三種方式（一）、在商品上作引人誤解的虛假表示反不正當(dāng)競爭法第五條第（四）項規(guī)定的虛假表示，是一種在商品上所作的虛假表示。也 就是說，在商品及其包裝上（包括將標(biāo)簽直接粘貼于商品包裝上）直接進(jìn)行文字、圖形對商品信息 進(jìn)行虛假標(biāo)注。（二）、用廣告對商品作引人誤解的虛假宣傳反不正當(dāng)競爭法第九條第一款對于“廣告”的內(nèi)涵和外延沒有作出界定，但有關(guān)廣告的法 律、法規(guī)和行政規(guī)章

4、都對廣告進(jìn)行了具體的界定，這些法律、法規(guī)和行政規(guī)章中的“廣告”與反 不正當(dāng)競爭法上的“廣告”是同義的。反不正當(dāng)競爭法第九條規(guī)定的就是利用廣告對商品作 引人誤解的虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為。（三）、用其他方法對商品作引人誤解的虛假宣傳反不正當(dāng)競爭法第九條第一款規(guī)定的“其他方法”是“廣告”、“在商品上”以外的其他 方法。該“其他方法”究竟包括哪些方法，該法未作具體的界定。因此，該條規(guī)定的“其他方法” 是帶有兜底性的“其他方法”。1利用包裝內(nèi)產(chǎn)品說明書、宣傳冊等對商品作虛假宣傳。產(chǎn)品使用說明書和宣傳冊不是一種 廣告，但它的作用在于向購買者介紹產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)、用途、性能、使用方法、質(zhì)量等，具有宣傳作用，是廣

5、告之外的其他宣傳形式，符合反不正當(dāng)競爭法第九條規(guī)定的利用“其他方法”的條件，屬 于一種宣傳工具。例如：通城縣工商局查處的廣州某通信實業(yè)公司不正當(dāng)競爭案。當(dāng)事人銷售給通 城縣某單位小靈通，該批小靈通的使用說明書第19頁上標(biāo)明“當(dāng)你按#鍵三秒自動上鎖”，而實際按#鍵三秒?yún)s不能自動上鎖。通城縣工商局界定為以“其他方法”對商品作引人誤解的虛假宣 傳，其行為違反了反不正當(dāng)競爭法第九條的規(guī)定，屬虛假宣傳行為，并根據(jù)反不正當(dāng)競爭法 第二十四條的規(guī)定，對當(dāng)事人作出處罰（見工商導(dǎo)刊2006年第3期41頁歷經(jīng)波折查處一起商品虛假宣傳案）。2、在經(jīng)營場所內(nèi)對商品是演示、說明、解釋或者其他文字標(biāo)注。這種演示、說明、解

6、釋或者 文字標(biāo)注是廣告以外宣傳商品的重要形式，這其中還包括在經(jīng)營場所內(nèi)所作的演講、播放的視聽材料等。在標(biāo)簽上偽造產(chǎn)地就是一種以文字標(biāo)注的方式進(jìn)行虛假宣傳的典型事例。例如：石首市工商 局查處的石首市某某有限公司不正當(dāng)競爭案。當(dāng)事人在超市內(nèi)對其銷售的水果“李子”、“黑布丁”“無籽紅提”等商品在水果標(biāo)價的黑板上分別標(biāo)注了“進(jìn)口紅李”、“進(jìn)口黑布丁”、“進(jìn)口紅提 青提”等字樣，在其銷售的水果“大棗”、“桔子”等商品的標(biāo)價黑板上分別標(biāo)注了“臺彎大棗”、“巴西桔”、“泰國青桔”等字樣。水果標(biāo)價黑板上所作的表示雖然不是一種廣告，但它的作用在 于向購買者介紹該商品的產(chǎn)地，具有宣傳作用，是廣告之外的其他宣傳形式

7、，符合中華人民共和 國反不正當(dāng)競爭法第九條規(guī)定的利用“其他方法”的條件。所以當(dāng)事人的行為已違反了中華人 民共和國反不正當(dāng)競爭法第九條的規(guī)定，是屬于不正當(dāng)競爭的行為。依據(jù)中華人民共和國反不 正當(dāng)競爭法第二十四條的規(guī)定對當(dāng)事人處以罰款 20000元。3、利用大眾媒介或內(nèi)部刊物、網(wǎng)站等作引人誤解的宣傳報道。通過播放新聞、采訪、發(fā)表 文章等形式，以非商業(yè)廣告的形式對商品進(jìn)行宣傳報道。該宣傳方式的欺騙性比商業(yè)廣告更易引人 誤解，危害性更大。經(jīng)營者還利用內(nèi)部自辦的刊物、小報及自辦網(wǎng)站等對商品進(jìn)行引人誤解的宣傳。4、屬于“其他方法”的其他方法?！捌渌椒ā钡姆N類多種多樣，不能窮盡列舉。只要是符 合“其他方法

8、”的性質(zhì)的其他方法，都可以歸納為“其他方法”。三、虛假行為的幾種類型（一）、對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假宣傳1偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志。質(zhì)量標(biāo)志的作用是客觀公正地向消費者告知 商品質(zhì)量特有的信息，經(jīng)營者通過偽造或冒用質(zhì)量標(biāo)志，騙取消費者的信任，引導(dǎo)消費者購買其商 品。2、偽造商品的產(chǎn)地。經(jīng)營者將不是產(chǎn)于某地的商品宣傳為某地，編造虛假的商品生產(chǎn)企業(yè)名 稱、監(jiān)制單位等。3、對商品的規(guī)格、型號、數(shù)量、等級、原材料、成分、含量、用途、性能、效果、價格、力口 工方法、售后服務(wù)等作引人誤解的標(biāo)注。經(jīng)營者對商品的規(guī)格、型號、等級、原材料、成分、含量、 用途、性能等內(nèi)容的標(biāo)注與宣傳與實際商品不符，

9、如：對藥品中的牛黃不進(jìn)行是人工牛黃或天然牛 黃的詳細(xì)標(biāo)注；對添加有食品防腐劑的食品宣稱不含任何防腐劑等。4、標(biāo)注虛假的生產(chǎn)日期、安全使用期或者失效日期。經(jīng)營者對過期商品的生產(chǎn)日期進(jìn)行涂改、 對生產(chǎn)日期進(jìn)行不實標(biāo)注（俗稱早產(chǎn)兒）、對安全使用期或者失效日期的標(biāo)注不符合國家標(biāo)準(zhǔn)的規(guī) 定等。5、偽造或冒用許可證、合格證或商品批號。經(jīng)營者冒用他人的許可證、合格證或商品批號、 編造虛假的許可證、合格證或商品批號。6、謊稱商品是專利產(chǎn)品或以專利方法生產(chǎn)、使用他人技術(shù)或受他人技術(shù)指導(dǎo)生產(chǎn)。經(jīng)營者標(biāo) 注無效、已經(jīng)終止、撤銷的專利，標(biāo)注未授予專利權(quán)的專利申請?zhí)?，冒用或虛假編造他人技術(shù)及受 他人技術(shù)指導(dǎo)或以專利方法

10、生產(chǎn)等。（二）、對商品價格的虛假宣傳1虛假的“進(jìn)價銷售”、“清倉銷售”、“保本銷售”、“廠價銷售”等。虛假的此類信息 誤導(dǎo)消費者，使消費者產(chǎn)生價格低廉的印象，以為經(jīng)營者犧牲利潤、不計成本銷售商品。2、對價格進(jìn)行虛假的比較。如：“全市最低價”，實際上本市別的商家也是這個價；“原價 xx元，現(xiàn)價xx元”，實際是對原來的銷售價進(jìn)行篡改，現(xiàn)在的銷售價跟原來的銷售價一樣。（三）、其他一些虛假宣傳類型經(jīng)營者對經(jīng)營時間和數(shù)量的虛假宣傳，如：“存貨不多，欲購從速”、“最后X天，欲購從速”等，這種行為就造成消費者誤認(rèn)為數(shù)量（時間）有限、機會難得，從而誘導(dǎo)消費者購買。生活中， 還有利用贈品、優(yōu)惠券等進(jìn)行的各種促銷

11、活動，如果對贈品或優(yōu)惠券等進(jìn)行虛假的宣傳，同樣是不 正當(dāng)競爭行為。四、對虛假行為處罰的法律適用當(dāng)前，經(jīng)營者常常利用各種方式、方法對自己的商品或者服務(wù)作引人誤解的虛假宣傳或者虛假表示，誤導(dǎo)消費者。其違法行為的表現(xiàn)形式各種各樣，反不正當(dāng)競爭法第五條第（四）項和第 九條的規(guī)定在法律性質(zhì)上是一致的，但分別對虛假的方式、方法上有所區(qū)別，對虛假的“位置”有 不同規(guī)定，即“在商品上”、“利用廣告”、“利用其他方法”。因此反不正當(dāng)競爭法對違法方式不同而違法性質(zhì)相同的違法行為作了不同的規(guī)定。按照現(xiàn)行法律規(guī)定，有的要適用反不正當(dāng)競爭法規(guī)處理，有的卻只能適用廣告法、產(chǎn)品質(zhì)量法等處理。（一）、適用產(chǎn)品質(zhì)量法處罰的情形

12、“在商品上”對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的行為違法了反不正當(dāng)競爭法第五條第（四）項的規(guī)定，依據(jù)反不正當(dāng)競爭法第二十一條第一款的規(guī)定應(yīng)轉(zhuǎn)致到產(chǎn)品質(zhì)量法進(jìn)行處罰。（二）、適用廣告法處罰的情形“利用廣告”對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假宣傳的行為違法了反不正當(dāng)競爭法第九條第一款的規(guī)定，廣告經(jīng)營者的虛假廣告行為違法了反不正當(dāng)競爭法第九條第二款的規(guī)定，在廣 告法未頒布之前是依據(jù)反不正當(dāng)競爭法第二十四條進(jìn)行處罰的。在廣告法頒布之后，因 為新法優(yōu)于舊法、特別法優(yōu)于普通法的原則，筆者認(rèn)為，“利用廣告”進(jìn)行的不正當(dāng)競爭行為應(yīng)轉(zhuǎn) 致到廣告法進(jìn)行處罰。（三）、適用反不正當(dāng)競爭法處罰的情形“利用其他方法”對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假宣傳的行為違法了反不正當(dāng)競爭法第九條第一款的規(guī)定，應(yīng)依據(jù)反不正當(dāng)競爭法第二十四條進(jìn)行處罰的。（四）、與虛假宣傳行為的法律競合1經(jīng)營者在廣告中有時假冒注冊商標(biāo)，顯然違法了反不正當(dāng)競爭法第九條的規(guī)定，這即 是假冒注冊商標(biāo)的行為又是虛假宣傳行為。如何認(rèn)定，這就涉及到法律的競合。既然商標(biāo)法對 假冒注冊商標(biāo)有規(guī)定，此時就應(yīng)該適用于特別法的規(guī)定，依據(jù)商標(biāo)法進(jìn)行處罰。2、經(jīng)營者未經(jīng)奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人許可，“在商品上”標(biāo)注了奧林匹克標(biāo)志，此行為違法了反不正當(dāng)競爭法第五條第（四）項的規(guī)定，是一種虛假表示行為，這即是侵犯奧林匹克標(biāo)志專 用權(quán)的行為又是虛假表示行為。