民法總則期末復(fù)習(xí)資料

1、1、民法的淵源：指民法規(guī)范的表現(xiàn)形式或存在形式，其因具有這一特征，即可作為法院或仲裁庭進(jìn)行民事裁判的依據(jù)，因此這里所說的民法的淵源即民事規(guī)范的載體或在哪里可以找到民法規(guī)范。2. 公法與私法：公法是配置和調(diào)整公權(quán)力的法律規(guī)范的總和。公法以研究公權(quán)力、公權(quán)力配置、公法關(guān)系和公法責(zé)任為主要內(nèi)容。公法可分為廣義和狹義兩種。狹義公法是指調(diào)配公權(quán)力內(nèi)部或公權(quán)力之間的關(guān)系的法律規(guī)范。廣義的公法是指調(diào)配公權(quán)力之間，以及調(diào)節(jié)公權(quán)力與私權(quán)利之間關(guān)系的法律規(guī)范。私法相對于公法，一般而言指的是規(guī)范私權(quán)關(guān)系、保護(hù)私人利益的法律，如民法、商法等。3. 大陸法系：又稱羅馬法系、法典法系，其特點是法律為成文法或制定法，主要包

2、括歐洲大陸的國家以及南美洲、亞洲的韓國、日本等，均制定有民法典。由于法律移植及繼受方便，我國也屬于大陸法系國家。4. 意思自治：又稱私法自治、自由、自愿、自主決定。起源于市民社會運行的特點和原理，其含義是在市民社會領(lǐng)域，民事主體有權(quán)對其事務(wù)自主決定、自我管理、自負(fù)責(zé)任，不受國家或他人的不法干涉。5. 身份平等：也可表述為人格平等、權(quán)利能力平等、法律地位平等，簡稱“平等原則”，即在民法看來，一個人只要是生物學(xué)意義上的人，就被民法當(dāng)做一個人，從而可以參加民事法律關(guān)系。6. 誠實信用：簡稱誠信原則，要求民事主體在進(jìn)行民事活動時應(yīng)當(dāng)誠實不欺、可守諾言、講究信用、善意行使權(quán)利、尊重他人和社會的利益。誠信

3、原則不僅是道德規(guī)范，也是民事主體進(jìn)行民事活動的法律準(zhǔn)則。7. 權(quán)利不得濫用：又稱禁止權(quán)利濫用。民法通則第7條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序?！?. 民事法律事實：即可以引起民事法律關(guān)系或民事權(quán)利變動的事實，亦即可以引起民事法律關(guān)系或民事權(quán)利產(chǎn)生、變更、消滅的事實。9. 原始取得：權(quán)利的原始取得，又稱權(quán)利的絕對發(fā)生，指不基于他人既存的權(quán)利，而獨立取得一個新的權(quán)利，如通過善意取得、無主物先占、建造房屋等事實行為取得的權(quán)利。10. 繼受取得：又稱權(quán)利的相對發(fā)生，即基于他人既存的權(quán)利而取得權(quán)利，如基于買賣、贈與、互易等而取得權(quán)利。11. 自然人：是指基于自然規(guī)

4、律兒出生的人，民法上的自然人，專指有自然生命的人具有權(quán)利主體這一身份而言。自然人的外延包括本國公民、外國公民和無國籍人。每個自然人都是具體的、唯一的、不可代替的主體。12. 民事權(quán)利能力：自然人的民事權(quán)利能力，是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利能力和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事權(quán)利能力是自然人參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的前提，是自然人具有民事主體資格的標(biāo)志。13. 民事行為能力：自然人的民事行為能力，是指自然人通過自己的行為去的民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人具備了權(quán)利能力，并不意味著可以很好地通過自己的行為來參與民事法律關(guān)系，取得權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)，要做到這一點，還需要有民事行為能

5、力。14. 監(jiān)護(hù)：是指無民事行為能力任何限制民事行為能力人設(shè)立保護(hù)人的制度。15. 宣告失蹤：是指人民法院經(jīng)利害關(guān)系人申請，依法定程序宣告下落不明滿一定期限的自然人為失蹤人的法律制度。16. 宣告死亡：是指人民法院經(jīng)利害關(guān)系人申請，依法定程序推定并宣告下落不明滿一定期限的自然人死亡的法律制度。17. 住所：是指自然人以久主的意思而經(jīng)常居住的中心生活場所。18. 法人：是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。19. 財團(tuán)法人：又稱“目的財產(chǎn)”，指為一定目的而設(shè)立的，并由專門委員會的人按照規(guī)定的目的使用的各種財產(chǎn)，也稱財產(chǎn)組合?；蛘弑硎鰹?，以一定的財產(chǎn)為成立基礎(chǔ)

6、的法人，即“一定目的的財產(chǎn)的集合體”。20. 社團(tuán)法人：又稱法人型人合組織，或稱為人合組織，指以社員為基礎(chǔ)的人的集合體，或者表述為，以人的結(jié)合為成立基礎(chǔ)的法人，即“一定目的的財產(chǎn)的集合體”。21. 法人的民事權(quán)利能力：是指法人依法享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)的資格。是法人實施民事法律行為、參與民事法律關(guān)系、從事民事活動的前提和基礎(chǔ)。22. 法人的民事行為能力：是法律賦予法人獨立進(jìn)行民事活動的能力。不僅包括法人的民事法律行為的能力，也包括承擔(dān)民事責(zé)任的責(zé)任能力。23. 法定代表人：是指依照法律或者法人的組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。民法通則第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)

7、定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人?！?4. 法人的合并：是指兩個以上的法人集合為一個法人的民事法律行為。25. 法人的分立：是指一個法人分為兩個以上法人的民事行為。有新設(shè)式分立和存續(xù)式分立兩種。26. 非法人團(tuán)體：是指不具有法人資格但可以自己的名義進(jìn)行民事活動的組織。27. 普通合伙：是指由兩個以上的合伙人根據(jù)合伙協(xié)議，互約出資，經(jīng)營共同事業(yè)，并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的非法人團(tuán)體。28. 有限合伙：是指由對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人和合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人共同組成的合伙。29. 個人獨資企業(yè)：指按照個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人

8、個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。30. 絕對權(quán)與相對權(quán)：絕對權(quán)是可以對抗所有其他人的權(quán)利，從而每一個他人都對權(quán)利人負(fù)有義務(wù)，不侵犯這種權(quán)利，似乎是對整個世界的權(quán)利，因此又稱為對世權(quán)；相對權(quán)，是指只針對某個特定的人的權(quán)利，僅這個特定的人負(fù)有義務(wù)或受到某種特定的約束。31. 私力救濟(jì)：又稱自力救濟(jì)，是指權(quán)利人自己采取一定的措施來保護(hù)自己的權(quán)利。自力救濟(jì)的主要方式是自衛(wèi)行為和自助行為。32. 自助行為：自助行為即在權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，而請求公力救濟(jì)來不及的情況下，自行對加害人的財產(chǎn)予以扣押、毀損或者對其人身自由予以約束的行為。33. 形成權(quán)：是指依照權(quán)利人單方的意思

9、表示即可使既存的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。34. 抗辯權(quán)：是指能夠阻止請求權(quán)的權(quán)利，即對請求權(quán)的反對權(quán)，其目的在于永久地或暫時地阻止請求權(quán)的實施或使請求權(quán)減弱。35. 法律行為：即表示行為，是最重要的（民事）法律事實，是法律事實中以意識表示為要素，并按照意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的合法行為。36. 可變更、可撤銷的民事行為：是滿足法律行為的成立條件，但生效要件中的意思表示存在瑕疵或顯失公平，雖也如法律行為般生效，但不穩(wěn)定，有可能為當(dāng)事人一方撤銷或變更。37. 無效的民事行為：是指欠缺法律行為根本生效要件，自始、確定和當(dāng)然不發(fā)生行為人意思之預(yù)期效力的民事行為。38. 效力未定的民事行為：是指民事法

10、律行為之效力有待于第三人意思表示，在第三人意思表示前，效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。39. 共同代理：是指代理權(quán)有兩個或兩個以上的代理人共同行使的代理。40. 復(fù)代理：又稱再代理或轉(zhuǎn)代理，是指代理人為了被代理人的利益，基于復(fù)任代理權(quán)而選任代理人所實施的代理。41. 表見代理：是指行為人實際上并沒有代理權(quán)，但其行為外觀使善意相對人客觀上有理由相信其有代理權(quán)，而與其為民事法律行為，該民事法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。42. 時效：是指一定事實狀態(tài)在法定期間持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應(yīng)的法律效果的法律制度。是導(dǎo)致民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的法律事實，是當(dāng)事人在一定時間內(nèi)為一定行為或不為

11、一定行為的結(jié)果。43. 訴訟時效：依據(jù)民法通則規(guī)定，訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請求法院依法保護(hù)其民事權(quán)利的法律制度。44. 訴訟時效的中斷：是指在訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生法定事由致使已經(jīng)經(jīng)過訴訟時效期間全歸無效，待中斷時效的事由消除后，重新開始計算訴訟時效期間的法律制度。45. 訴訟時效的中止：是指在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因發(fā)生法定事由致使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，暫停計算時效期間，待中止的事由消除后，再繼續(xù)計算訴訟時效的法律制度。財產(chǎn)法與身份法的差異1·財產(chǎn)法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是經(jīng)濟(jì)上利益的反映；身份法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不取決于經(jīng)濟(jì)上的利害關(guān)系。2、 財產(chǎn)法上的權(quán)利

12、義務(wù)基本上可以由當(dāng)事人自由處分，可以轉(zhuǎn)移，讓與。身份法上的權(quán)利和義務(wù)是不能自由處分的，不能任意讓與拋棄。3、 救濟(jì)方法不同。財產(chǎn)法上的救濟(jì)手段首先是強(qiáng)制履行，其次是損害賠償。身份法上有許多權(quán)利義務(wù)是不許強(qiáng)制履行的。4、 國家干預(yù)程度不同。財產(chǎn)法中的規(guī)定大部分是任意性規(guī)定，身份法中。國家的干預(yù)比財產(chǎn)法多，身份法中有很多規(guī)定是強(qiáng)行規(guī)定。5、 財產(chǎn)法與社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展有密切聯(lián)系。身份法除要受經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)制約外，更多受道德觀念、民族習(xí)慣、傳統(tǒng)文化這些因素影響宣告死亡1、概念：指自然人失蹤達(dá)一定期間后，由送給 申請，法院宣告該自然人死亡，以便結(jié)束以其生前住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。2、要件：1)自然人處于

13、下落不明狀態(tài)達(dá)到一定期限：A、下落不明滿4年 B、因意外事件下落不明滿2年；(2)利害關(guān)系人向法院提出申請（3）法院公告 A、1年 B、意外事故下落不明，不可能生存的，3個月。（4）以判決宣告死亡，判決宣告之日即死亡日3、宣告死亡的法律后果（1）婚姻關(guān)系解除：（2）子女可以單方送養(yǎng)（3）財產(chǎn)發(fā)生繼承：（4）被宣告死亡人未死亡的，所為法律行為的效力不因死亡宣告而受影響。4、死亡宣告的撤銷（法律后果）（1）婚姻關(guān)系：被宣告死亡的人的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)的除外。（2）收養(yǎng)關(guān)系：被宣告

14、死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)的，在死亡宣告被撤銷后，不得以未經(jīng)本人同意為由主張收養(yǎng)關(guān)系無效。（3）財產(chǎn)關(guān)系：:一、依繼承取得財產(chǎn)的，應(yīng)返還原物；二、原物不存在的，應(yīng)“適當(dāng)”補償；三、原物已為第三人合法取得的，第三人無返還義務(wù)。意思自治原則在民法中的體現(xiàn)1、 民法在規(guī)定民事主體的行為方面，體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治2、 民事主體根據(jù)自己的意愿設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系，他人不得非法干預(yù)3、 雙方或多方當(dāng)事人實施民事行為由當(dāng)事人自愿協(xié)商效力待定的民事行為的類型1、 限制民事行為能力人實施的依法不能獨立實施的雙方行為2、 無權(quán)代理行為（無權(quán)代理人或以被代理人名義實施的民事行為，被代理人

15、事后追認(rèn)的）3、 無權(quán)處分行為（無處分權(quán)人與相對人所為的處分他人物品或權(quán)利的行為）4、 債權(quán)同意欠缺的債務(wù)轉(zhuǎn)移行為（無法實現(xiàn)債務(wù)人轉(zhuǎn)讓其債務(wù)，如受讓人無力履行債務(wù)，則債權(quán)人的利益）民法的分類1、 以是否僅表現(xiàn)為民法典為標(biāo)準(zhǔn)：形式民法與實質(zhì)民法2、 以一國的私法體制為標(biāo)準(zhǔn)：狹義民法與廣義民法 3、以適用層次不同為標(biāo)準(zhǔn)：普通民法與特別民法 民法的本質(zhì)1.民法是市民社會之法2.民法是私法3、民法是權(quán)利法4、民法是市場經(jīng)濟(jì)基本法民法的效力1.時間效力 （1）法律不溯及既往的原則 2）新法廢除舊法原則 2、對人效力（屬人原則，屬地原則）3、對地效力（域內(nèi)、域外效力）民法適用原則1、特別法優(yōu)于普通法2、強(qiáng)

16、行法優(yōu)于任意法3、例外規(guī)定排除一般規(guī)定4、無具體規(guī)定可適用原則性條文民法基本原則1、平等原則（機(jī)會平等，結(jié)果平等）是民法諸原則中居于首要地位的原則，是其他幾項原則 的前提和基礎(chǔ)2、意思自治原則（自己判斷，自己決定，自己負(fù)責(zé)；私法自治意思自治合同自由等）3、誠實信用原則（市場交易中的道德準(zhǔn)則；對私權(quán)神圣的限制）是對私權(quán)神圣原則的限制和制約4、公序良俗原則是對私法自治原則的限制和制約5、私權(quán)神圣原則和私法自治原則以個人為本位，公序良俗原則和誠實信用原則以社會為本位；民事權(quán)利的分類1、財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)(依權(quán)利客體不同)(1)財產(chǎn)權(quán)：有經(jīng)濟(jì)價值，權(quán)利可轉(zhuǎn)移(2)人身權(quán)：無直接經(jīng)濟(jì)價值，權(quán)利不可轉(zhuǎn)移(3)

17、處于兩者之間的權(quán)利：繼承權(quán)、社員權(quán)2、支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán) (權(quán)利的作用) 1)支配權(quán)，指權(quán)利人得直接支配其標(biāo)的物，而具有排他性的權(quán)利。2)請求權(quán)，權(quán)利人得要求他人為特定行為(作為、不作為)的權(quán)利(3)抗辯權(quán)：用以對抗他人請求權(quán)之權(quán)利。(4) 形成權(quán)：依權(quán)利人單方意思表示變動法律關(guān)系的權(quán)利。追認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán) 3、絕對權(quán)、相對權(quán)(以義務(wù)人的范圍為標(biāo)準(zhǔn))1）絕對權(quán)：得對一切人主張的權(quán)利。2）相對權(quán)：僅得對特定人主張的權(quán)利。 4、主權(quán)利、從權(quán)利(權(quán)利的相互關(guān)系，能否獨立存在)（1）主權(quán)利：相互關(guān)聯(lián)的權(quán)利中，不依賴其它權(quán)利而獨立存在的權(quán)利。 2）從權(quán)利：以主權(quán)利存在為前提的權(quán)利是從權(quán)利

18、。5、既得權(quán)、期待權(quán)(是否已具備全部要件)1）既得權(quán)指已具備全部要件而具備現(xiàn)實性的權(quán)利2）期待權(quán)指未具備全部要件，將來有實現(xiàn)可能性的權(quán)利。 6、專屬權(quán)、非專屬權(quán)(權(quán)利是否可與主體分離1）專屬權(quán)：專屬于權(quán)利人本人的權(quán)利。 （2）非專屬權(quán)：如財產(chǎn)權(quán)。 7、原權(quán)、救濟(jì)權(quán)(依權(quán)利的原生與派生關(guān)系) 1）原權(quán)：基礎(chǔ)權(quán)利。2）救濟(jì)權(quán)：基礎(chǔ)權(quán)利受侵害或有被侵害危險時產(chǎn)生的援助基礎(chǔ)權(quán)利的權(quán)利。宣告失蹤1、宣告失蹤的概念：是指法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請，依法宣告下落不明滿一定期限的自然人為失蹤人，以確定其財產(chǎn)關(guān)系的一種制度。2、要件：(1)自然人處于下落不明狀態(tài) (2)下落不明滿一定期限3)由利害關(guān)系人向法院提出

19、申請 (4)法院宣告：經(jīng)3個月的公告期。3、法律后果（1）、為失蹤人設(shè)置財產(chǎn)代管人（2）、財產(chǎn)代管人的職責(zé) 4、撤銷1、失蹤者本人或其利害關(guān)系人向法院提出撤銷申請；2、法院查證后撤銷宣告失蹤判決。監(jiān)護(hù)人6大職責(zé)1、保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康；2、照顧被監(jiān)護(hù)人的生活3、對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育4、保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)5、代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動 6、代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟 合伙的特征（一）從契約角度觀察1、合伙是基于合伙協(xié)議成立的。 2、合伙人之間有強(qiáng)烈的人身信賴關(guān)系。3、 合伙有強(qiáng)烈的人合性質(zhì)。4、合伙人之間要共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險5、合伙人之間要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。二）從組織組織體角度觀察

20、1、合伙得以登記的商號進(jìn)行經(jīng)營和訴訟活動。2、合伙可以推舉代表人經(jīng)營。3、某些合伙人也得承擔(dān)有限責(zé)任。4、合伙有一定的延續(xù)性。效力未定的法律行為(1) 概念：效力未定的法律行為，指效力是否發(fā)生，尚未確定，有待于其他行為使其確定的法律行為。 (2) 類型：1、無權(quán)處分行為：合同法51條：無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效2、無權(quán)代理行為3、限制民事行為能力人實施的與其年齡、智力、精神健康健康狀況不相適應(yīng)的民事法律行為4、未經(jīng)債權(quán)人同意的債務(wù)負(fù)擔(dān)行為代理權(quán)的發(fā)生原因(一)依法律規(guī)定當(dāng)然發(fā)生(二)依法院或其它有關(guān)機(jī)關(guān)指定發(fā)生三)依本人授權(quán)行為發(fā)生

21、(四)依“外表授權(quán)”而發(fā)生(五)依緊急情況而發(fā)生代理行為的成立要件與生效要件(一)成立要件1、是否以本人名義2、代理人實施民事法律行為二)生效要件1、具備法律行為的一般生效要件2、有本人存在 ； 本人死亡，代理消滅，但意定代理中有例外3、代理人有代理權(quán)時效制度的功能(一)穩(wěn)定法律秩序功能(二)證據(jù)替代功能三)督促權(quán)利行使功能訴訟時效的特征(與除斥期間、取得時效的區(qū)別(一)與取得時效的區(qū)別1、 歷史淵源不同：取得時效起源于12表法前的習(xí)慣規(guī)則；消滅時效起源于大法官法的出訴期限2、 構(gòu)成要件不同：以物之占有為要件，以權(quán)利不行使為要件。3、 法律效果不同：取得時效為權(quán)利取得之根據(jù)，消滅時效為權(quán)利消滅之原因