《民法的另一種學(xué)習(xí)的方法》星野英一_8592

1、民法的另一種學(xué)習(xí)的方法-星野英一前言：1.第一部分中，學(xué)習(xí)民法整體形象的意義及其概觀在第1 講的說(shuō)明有所闡述。在民法與其他法律的關(guān)系這方面，在第 2 講中談及了憲法和民法的關(guān)系2.第二部分中，從第3 講至第 7 講，圍繞教科書(shū)的教學(xué)與學(xué)習(xí)方法，闡述了學(xué)習(xí)民法， 不僅要從縱向， 而且也要從橫向?qū)用鎭?lái)加以學(xué)習(xí)的觀點(diǎn)。3.第三部分的第8 講和第 9 講也談到了現(xiàn)今各位讀者正在學(xué)習(xí)的“民法”的民法學(xué)歷史形成以及日本民法學(xué)界的諸位大師。4.第四部分主要是對(duì)最近新出現(xiàn)的法律站在立法的視角來(lái)探討它的問(wèn)題點(diǎn)。5.法律條文即使和普通的日常用語(yǔ)相同，其中也仍有不少還包含有其他不同的意思。此外，法律條文當(dāng)中也存在許

2、多獨(dú)特的用詞。因此，為了準(zhǔn)確地了解法律條文，有必要準(zhǔn)確地理解法律用語(yǔ)。另外，也要注意在民法中，不僅有法律條文，而且還有許多“法律條文中沒(méi)有的民法“原則”。當(dāng)然判例的學(xué)習(xí)也十分重要。6.學(xué)習(xí)民法，不僅要從縱向，而且也要從橫向?qū)用鎭?lái)加以學(xué)習(xí)，更要鉆入民法中學(xué)習(xí)，且還要站在民法之外來(lái)審視民法。7.各位讀者畢業(yè)以后所面對(duì)的法律問(wèn)題并不局限于大學(xué)里所學(xué)的法律知識(shí)，那時(shí)就需要我們具有尋找相關(guān)法律條文并對(duì)之加以解釋的能力。第一部分全方位眺望民法第 1 講 從立體的視角來(lái)學(xué)習(xí)民法民法的整體形象1.學(xué)習(xí)“民法整體形象”的意義（ 1）我們?cè)趯W(xué)習(xí)法律的時(shí)候，都應(yīng)該明確自己所學(xué)的法律在整個(gè)法律體系中是怎樣的一部法律。

3、另外，也要明確其制度、法律條文，在這個(gè)部門(mén)法當(dāng)中， 以及在整個(gè)法律體系當(dāng)中應(yīng)該處于什么位置。 只有這樣才能更好地理解所學(xué)的法律，更進(jìn)一步地加強(qiáng)學(xué)習(xí)。2.什么是“民法的整體形象”它主要包含了兩個(gè)部分的內(nèi)容：（ 1）民法當(dāng)中存在著各種紛繁復(fù)雜的制度和規(guī)定，并且諸多制度和規(guī)定在某種程度上既相互獨(dú)立又相互關(guān)聯(lián)。 因此，非常有必要明確這些制度和規(guī)定在民法的整體結(jié)構(gòu)中大體處于什么地位。 此強(qiáng)調(diào)從民法的內(nèi)部來(lái)考察民法， 換句話說(shuō)第一部分所指的是森林里究竟有什么樣的樹(shù)木。 （ 2）與上述相反，第二部分主要是強(qiáng)調(diào)從外部，從較遠(yuǎn)處來(lái)考察民法的整體形象。也就是說(shuō)，從稍遠(yuǎn)的距離、多視角、全方位來(lái)考察森林究竟處于什么位

4、置，究竟是什么形狀，等等。 3.大體內(nèi)容【注：我妻榮老師的民法指南由七章組成：私法的學(xué)習(xí)方法；私法是規(guī)定什么的法律； 私法的基本原理； 私法的法源；私法的解釋；私法的效力；私法的適用、審判以及調(diào)停?！繐Q句話說(shuō)就是民法是如何構(gòu)成的？其實(shí)就是從內(nèi)部與外部?jī)蓚€(gè)視角來(lái)觀察民法這片森林。（ 1）可以說(shuō)是“民法總論” 。主要包括：“民法是什么”、“日本民法典”、“日本民法學(xué)史”、“民法教科書(shū)中所編寫(xiě)的內(nèi)容” 。此外還添加了“日本民法典在世界中所處的位置” 、“日本民法典的未來(lái)” 、“民法的理念及其變遷”。初學(xué)民法時(shí)， 希望給位讀者至少要掌握以上內(nèi)容。即使困難，也應(yīng)該掌握，如果這方面的知識(shí)不清楚的話，突然聆

5、聽(tīng)老師對(duì)有關(guān)民法中的制度、規(guī)定說(shuō)明，就會(huì)只知其然不知其所以然。4.“法學(xué)入門(mén)”和“民法總論”略5.內(nèi)容的概觀該內(nèi)容主要可以分三個(gè)部分：（ 1）第一是關(guān)于如何確定民法地位的問(wèn)題。這里又分為三個(gè)問(wèn)題。民法在日本社會(huì)中處于怎樣的位置在日本法律體系中， 民法處于怎樣的位置日本民法典在世界諸民法當(dāng)中所處的位置。 最主要是歷史上的地位以及在比較法中所處的位置這兩個(gè)問(wèn)題。（ 2）第二是概觀民法的歷史。這里主要考慮兩個(gè)問(wèn)題，即民法制度形成的歷史民法學(xué)的歷史。（ 3）第三更接近民法典。從民法的內(nèi)容、日本民法典的體系、編纂法的特色這兩個(gè)方面來(lái)考察。6.各部分的簡(jiǎn)單說(shuō)明（ 1）民法在日本社會(huì)中處于何種地位首先，這里

6、有一個(gè)前提，即依據(jù)什么來(lái)理解和運(yùn)用“民法”呢？一般而言，從以下兩種含義來(lái)加以運(yùn)用的情形比較多， 而且比較好：第一種含義是指在社會(huì)實(shí)踐中所運(yùn)用的法律規(guī)范 。第二種含義是指由國(guó)家的立法機(jī)關(guān)制定的正式的法律法規(guī)等。 站在第一種含義的角度，民法，一言以敝之，就是和公法相平行（公法是規(guī)范國(guó)家、 公共團(tuán)體等權(quán)力機(jī)關(guān)的組織行為、 相互關(guān)系以及國(guó)家、公共團(tuán)體和個(gè)人之間關(guān)系的法律）的，規(guī)范個(gè)人之間相互關(guān)系的法律。但是，這樣定義未免過(guò)于抽象。民法在社會(huì)生活中，究竟發(fā)揮何種作用？從這一問(wèn)題出發(fā)，我們可以將其分為兩點(diǎn)： （a）民法是對(duì)身邊日常生活行為進(jìn)行規(guī)范的法律； （b）從社會(huì)整體這一視角來(lái)看，民法與規(guī)定國(guó)家根本組

7、織形式和制度的憲法等相對(duì)應(yīng)， 是規(guī)范社會(huì)的基本組織形式及行為等的法律。如此對(duì)待，就形成了兩個(gè)問(wèn)題： （a）民法是對(duì)日本國(guó)民日常生活行為進(jìn)行規(guī)范的法律， 還是說(shuō)通過(guò)法的形式所形成的國(guó)民的這種法的意識(shí)呢？（ b）民法是否真正規(guī)范了日本社會(huì)的基本組織形式呢？（2）民法在日本法律體系中的位置這是一個(gè)從整體上來(lái)看民法究竟在法律體系中處于何種地位的問(wèn)題。在通常的說(shuō)明當(dāng)中，民法一般被認(rèn)為是“私法的一般法”。此外，我們也可以從法律設(shè)定權(quán)利、義務(wù)的方法，法律實(shí)現(xiàn)權(quán)利的手段和履行義務(wù)的方法， 也就是從規(guī)定實(shí)現(xiàn)法律內(nèi)容的手段這一觀這是不是可以理解為民法的淵源？個(gè)人認(rèn)為這是不是就是我們教材中所講的實(shí)質(zhì)上的民法？這是不

8、是我們教材中所講的形式上的民法，亦即民法典？換句話講它是與公法、特殊法相對(duì)應(yīng)的。點(diǎn)出發(fā)來(lái)考察民法在民法體系當(dāng)中的地位。設(shè)定權(quán)利、義務(wù)的方法，大體來(lái)說(shuō)，包含法律直接規(guī)定、行政權(quán)規(guī)定、由利害關(guān)系人訂立的合同所約定等三種。從這個(gè)角度來(lái)看，民法上的權(quán)利、義務(wù)主要是以第一種和第三種方法來(lái)設(shè)定。 特別是可以由合同來(lái)約定當(dāng)事者的權(quán)利、 義務(wù)，這一部分有較多極具特色的內(nèi)容。在當(dāng)今社會(huì)，權(quán)利、義務(wù)的實(shí)現(xiàn) “原則”上需要通過(guò)法院來(lái)保障。即使確信自己擁有權(quán)利，也不能通過(guò)自己的行為得以實(shí)現(xiàn)。 （換句話說(shuō)就是禁止自力救濟(jì)的“原則” ）。從這個(gè)角度上來(lái)講，實(shí)現(xiàn)民法上的權(quán)利也要依靠法院的裁判。（3）日本民法典在世界各國(guó)民法

9、中的地位總之，有必要明白日本民法典是通過(guò)法國(guó)法、德國(guó)法變相與羅馬法相連的法律 （ 4）民法制度形成的歷史淵源 （5）日本民法學(xué)的歷史略（ 6）民法的內(nèi)容從權(quán)利義務(wù)體系的視角來(lái)整理民法的內(nèi)容。民法作為規(guī)定，它可以分為以下兩種：是確定權(quán)利、義務(wù)的成立以及內(nèi)容（若用法律技術(shù)加以表現(xiàn)分為要件和效果）關(guān)于權(quán)利義務(wù)成立以及內(nèi)容的前提性規(guī)定和相應(yīng)的補(bǔ)充性規(guī)定。關(guān)于權(quán)利、義務(wù)的成立以及內(nèi)容可以大致分為由法律直接規(guī)定的制度和由合同規(guī)定的制度。由法律直接規(guī)定的主要內(nèi)容：侵權(quán)行為、 這樣一來(lái)，我們也可以認(rèn)為中國(guó)大陸法是通過(guò)臺(tái)灣法、日本法變相與法國(guó)法、德國(guó)法相連，進(jìn)而與羅馬法相連。不當(dāng)?shù)美?、無(wú)因管理等。另外，時(shí)效、法

10、定擔(dān)保物權(quán)（留置扣押權(quán)、優(yōu)先取得權(quán)）等也包含其中。由合同約定的內(nèi)容當(dāng)中，雖然也包含只靠當(dāng)事人的合同就可以直接產(chǎn)生效力的情形， 但是，更多的情形是需要通過(guò)法律。比如，通過(guò)法律才被附加產(chǎn)生效果的要件（如物權(quán)變動(dòng)的第三人抗辯要件）的情形；或是通過(guò)法律才防止了效果的產(chǎn)生（錯(cuò)誤、欺詐、強(qiáng)迫、違反公共秩序和善良風(fēng)俗、違反了強(qiáng)行性規(guī)定）的情形。從另一個(gè)角度而言， 合同設(shè)定的權(quán)利可以分為物權(quán)和債權(quán)兩大類別。作為權(quán)利、義務(wù)前提性制度。它包含有權(quán)利、義務(wù)的主體制度（人、法人）；作為權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生以及歸屬的前提的能力制度（權(quán)利能力、意思能力、行為能力、侵權(quán)行為能力） ；由他人的行為所引起的其他人的權(quán)利、義務(wù)的制度（

11、代理、為第三人簽訂的合同、 使用者責(zé)任等）；最主要的是與物權(quán)客體有關(guān)的制度（物、混合） 。作為補(bǔ)充性規(guī)定， 除了剛剛談及的確定消極結(jié)果的規(guī)定以外， 民法總則中更多的是包含引起民事法律行為的無(wú)效、 撤銷原因的規(guī)定以及與效果有關(guān)的規(guī)定，如期限等方面的規(guī)定。此外，所有權(quán)制度也是很重要的內(nèi)容，可以說(shuō)“絕對(duì)的所有權(quán)”和完全的“權(quán)利能力的平等” 、“合同的自由”一起構(gòu)成近代民法的三大“原則”。親屬法和繼承法。 親屬法的主要制度是婚姻和親子關(guān)系。 繼承法是指由于人死亡后，屬于該人的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給生存者的這種制度。擔(dān)保權(quán)是為了強(qiáng)化權(quán)利而附屬于權(quán)利下的一種制度。它包含有法律規(guī)定的一定的權(quán)利中理所當(dāng)然所附有的權(quán)利 （

12、法定擔(dān)保權(quán)） 以及由權(quán)利者、義務(wù)者之間的合同設(shè)定的權(quán)利（約定擔(dān)保權(quán)） 。如果用其他的分類方法，可以分為一下兩種：一種是在沒(méi)有履行義務(wù)的時(shí)候，用比其他權(quán)利者更有利的方式來(lái)滿足自己的債權(quán)（物的擔(dān)保） ；另一種是在本來(lái)的義務(wù)者之外又設(shè)義務(wù)者， 如果本來(lái)的義務(wù)者沒(méi)有履行義務(wù)則由該其他人來(lái)代替履行的方法（人的擔(dān)保） 。（ 7）日本民法典的體系及其編纂的特點(diǎn)略7.重新思考“民法整體形象”的學(xué)習(xí)目的本人認(rèn)為對(duì)各種制度、 規(guī)定進(jìn)行歷史的、 相互對(duì)照研討的學(xué)習(xí)也是非常有必要的。第 2 講民法和憲法從民法的視角來(lái)探討1.學(xué)習(xí)相鄰法律的必要性為了學(xué)習(xí)這些實(shí)證法， 當(dāng)然必須充分學(xué)好這些實(shí)證法本身， 而且還要與其相鄰的

13、或者關(guān)系密切的實(shí)證法進(jìn)行比較， 找出它們的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)，這在某種程度上來(lái)講是非常有益的。理解各種各樣的法律在某個(gè)國(guó)家的法律體系中所處的地位、 它們的特色以及不同的思維方式不僅有益而且是非常必要。2.概觀民法和相鄰法律的關(guān)系（1）民法和商法民法和商法被稱為一般法和特別法的關(guān)系。譬如公司法的基礎(chǔ)部分就是對(duì)法人規(guī)定的特別規(guī)定。（2）民法和民事訴訟法事實(shí)上，實(shí)體法和程序法有著密切聯(lián)系的部分，證明責(zé)任等就屬于此種情形。另外，如果不在應(yīng)然狀態(tài)下理解程序法，那么，對(duì)于實(shí)體法的一些部分內(nèi)容也會(huì)難于理解。（3）民法和行政法雖然一個(gè)屬于私法，一個(gè)屬于公法，但是二者聯(lián)系頗深。我們的生活通常是由民商法和行政法來(lái)規(guī)范

14、調(diào)整的。 行政法和民法在法律技術(shù)方面有著不同的特殊性。 大體來(lái)說(shuō)，行政機(jī)關(guān)單方面設(shè)定了加給對(duì)方的義務(wù)，他可以憑借自己的能力強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)權(quán)利。 而民商法上在技術(shù)上的方法是：義務(wù)要么直接由法律規(guī)定， 要么由相關(guān)當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商設(shè)定，而最終權(quán)利的強(qiáng)制性實(shí)現(xiàn)智能由法院來(lái)定奪。（4）民法和勞動(dòng)法民法和勞動(dòng)法的關(guān)系在歷史上就有很密切的聯(lián)系。本來(lái)勞動(dòng)法制約的領(lǐng)域就是雇傭關(guān)系， 以前在民法中也有規(guī)定。 但是民法的思維方式，也就是所謂的 “市民法”的思維方式不能完全對(duì)雇傭關(guān)系加以解決，也有不太適宜解決的。所以需要有一種“社會(huì)法性質(zhì)”的思維方式來(lái)加以調(diào)整。（5）民法和刑法從根本上來(lái)說(shuō)， 民法和刑法都致力于保護(hù)私人間的權(quán)

15、利、義務(wù)等共同的目的。一方面，對(duì)于侵害者，刑法禁止其發(fā)生以及繼續(xù)發(fā)生侵害行為，并認(rèn)可被侵害人對(duì)已遭受的損失所主張的賠償，以此來(lái)保護(hù)被害人的權(quán)利、利益；另一方面，通過(guò)處罰侵害者來(lái)間接地保護(hù)被害人的權(quán)利、利益。 3.民法和憲法的關(guān)系人權(quán)，作為人的尊嚴(yán)而擁有的各種各樣的利益， 是可以向國(guó)家主張的一種權(quán)利， 也是可以在私人之間相互主張的一種權(quán)利。 這應(yīng)該是民法、憲法所擁有的共同的基本原理。此外，憲法的人權(quán)規(guī)定是直接適用或是間接適用， 也是一個(gè)值得探討的問(wèn)題。 所謂間接適用可以理解為：憲法并非直接規(guī)范私人之間的關(guān)系， 適用該問(wèn)題的規(guī)定的解釋是以憲法的宗旨為依據(jù)的。4.民法和憲法的研究方法（ 1）分論研究

16、中的若干事例圍繞家庭的問(wèn)題圍繞勞動(dòng)的問(wèn)題外國(guó)人的問(wèn)題人格權(quán)合同自由的“原則”環(huán)境權(quán)所有權(quán)行為能力（ 2）總論的研究方法有學(xué)者明確指出憲法是國(guó)家的原理，民法是社會(huì)的原理。 在日本在中國(guó)是這樣嗎？社會(huì)與國(guó)家的結(jié)構(gòu)中， 可以視為與國(guó)家相關(guān)的事情由憲法來(lái)表述，與社會(huì)相關(guān)的事情由民法來(lái)表述，這樣的表述是十分可能的。法國(guó)在人權(quán)方面規(guī)定了許多種基本人權(quán)，大體上規(guī)定在憲法、 行政法、刑法、和民法四種類型的法律之中，因此，有關(guān)人權(quán)的規(guī)定是分散在這些法律當(dāng)中的。5.這種學(xué)習(xí)的意義和方法略第二部分鉆入民法中學(xué)習(xí)第 3 講 法律條文的意義和閱讀法律條文的方法1.什么是法律條文？法律條文的作用是什么？所謂法律條文， 一

17、般是指法院在解決糾紛時(shí)， 作為解決糾紛的基準(zhǔn)而最終適用的書(shū)面文字。 包括審判和審判匯集而成的判例， 以及為解決具體案件而確立的應(yīng)用法律條文。具體而言，是指日本國(guó)憲法中第 76 條第 3 款中有法官”只受該憲法和法律的制約”的規(guī)定。這里所指的法律首先意味制定法，也就是說(shuō)法律條文。當(dāng)然，法律條文不過(guò)是書(shū)面文字，關(guān)鍵在于它賦予的法律意義。通常，對(duì)民法的爭(zhēng)論都是圍繞法律條文的展開(kāi)的。 從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，法學(xué)家就是從法律條文出發(fā)， 再回到法律條文。 法律條文可以說(shuō)是法律學(xué)習(xí)的中心。2.法律條文中到底記載了什么？（1）法律條文中記載的內(nèi)容規(guī)定人與人之間的權(quán)利義務(wù)、規(guī)定其他規(guī)定的前提、 關(guān)于消極結(jié)果的規(guī)定，

18、以及從各方面進(jìn)行補(bǔ)充的規(guī)定。（ 2）法律條文中沒(méi)有記載的內(nèi)容主要是大量的理所當(dāng)然的定義和大的基本“原則” 。雖然沒(méi)有寫(xiě)進(jìn)去，但是也是很重要的部分， 不理解他們就不能充分理解整個(gè)民法。（3）首先應(yīng)該在腦海中形成民法的整體形象整體的把握各個(gè)法律制度和法律條文在民法中的意義及所處的地位，并將它們牢記心中，這對(duì)學(xué)習(xí)民法是有好處的。3.法律條文難以理解的理由略4.判例、學(xué)說(shuō)和法律條文（ 1）判例和法律條文判例與法律條文的關(guān)系在于在判例中如何解釋、適用法律條文。（ 2）學(xué)說(shuō)和法律條文有關(guān)學(xué)說(shuō)以及與實(shí)證法的學(xué)說(shuō)也多是闡述如何理解、 整理、歸納法律條文以及對(duì)法律條文進(jìn)行相關(guān)的解釋。 閱讀教科書(shū)時(shí)， 請(qǐng)一定要發(fā)

19、一下相關(guān)的法律條文。 一邊思考學(xué)說(shuō)內(nèi)容與法律條文的關(guān)系一邊學(xué)習(xí)是十分必要的。當(dāng)學(xué)說(shuō)出現(xiàn)分歧時(shí)，必須要理解是哪一點(diǎn)不同，為什么有分歧，理由是什么。5.閱讀法律條文并加以理解的方法（1）遇到法律條文首先要查找。首先，我想說(shuō)的是，按法律條文閱讀時(shí)很重要的。而且要按詞義去理解它的意思， 如果不明白， 是哪里不明白呢？是不明白其法律用語(yǔ)，還是不明白文章意思等，希望各位讀者能夠搞清楚這一點(diǎn)。閱讀法律條文要從思考這是什么意思開(kāi)始。閱讀這些法律條文時(shí)， 和閱讀普通文章一樣，又不明白的詞句，就翻翻詞典。是不明白其法律用語(yǔ)，還是不明白文章的意思等。 總之，閱讀法律條文要從思考這是什么意思開(kāi)始。此外，這個(gè)法律條文里

20、沒(méi)有解釋的法律詞語(yǔ)可以從其他法律條文中加以理解。（ 2）通過(guò)包含有法律條文的的制度來(lái)理解。幾條法律條文的集合體，可以稱為制度。所以要了解一條法律條文，就需要在其所屬的制度中進(jìn)行理解。6.何謂法律條文的解釋（1）解釋是適用法律條文的前提所謂解釋，概括的說(shuō)就是搞清法律條文的意思這是適用法律條文的前提。解釋的核心焦點(diǎn)是把法律條文適用于具體的事實(shí)中， 然后得出結(jié)論，這種對(duì)事實(shí)的適用，稱為法律對(duì)事實(shí)的適用。（2）適用法律條文的方法針對(duì)要審查的社會(huì)現(xiàn)象尋找合適的法律條文是至關(guān)重要的事情；找到適合的法律條文后， 要審查這一法律條文所包含的要件，弄清這些要件所包含的意思（解釋） ；然后逐一審查有無(wú)符合要件的事

21、實(shí)存在（事實(shí)認(rèn)定）；如果存在符合要件的事實(shí)，就可以適用這一法律條文，然后就能得出結(jié)論。（3）解釋法律條文的各種方法文理解釋、論理解釋（依靠與其他法律條文和制度的關(guān)系來(lái)進(jìn)行解釋）、立法解釋（探究法律制定時(shí)的背景以及立法者的想法具有至關(guān)重要的意義）、目的解釋（法律條文現(xiàn)在的宗旨、目的進(jìn)行解釋）等。（ 4）（5）（6）略7.學(xué)生學(xué)習(xí)的方法簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是以法律條文為中心，閱讀教科書(shū)理解法律條文，然后再根據(jù)法律條文來(lái)理解教科書(shū)中所寫(xiě)的內(nèi)容， 如此循環(huán)往復(fù)的學(xué)習(xí)。在此期間，也有必要從某種程度上知道一些與法律條文的意思相關(guān)的權(quán)威性解釋的判例。第 4 講 被遺忘的法律條文中沒(méi)有的民法“原則” 1.什么是“法律

22、條文中沒(méi)有的“原則” ”（ 1）“原則”的意義相對(duì)于各個(gè)法律條文是一般性規(guī)范這一含義來(lái)說(shuō)，此處所講的“原則”更傾向于以具體的法命題為中心。直接了當(dāng)?shù)卣f(shuō)，在這里所說(shuō)的“原則”，有“雖然法律條文中沒(méi)有，但具有與法律條文同等價(jià)值的法命題、法準(zhǔn)則的意思。 ”這里的“原則更應(yīng)該稱為“規(guī)定”或“規(guī)范”這次我們從相反方向來(lái)探究“原則”的意思、內(nèi)容，將那些被稱作是民法的“原則” ，但在民法條文中沒(méi)有涉及的“原則”內(nèi)容進(jìn)行分類列舉，這樣比較容易理解。第一，像一般法和特別法之間的關(guān)系那樣，關(guān)系到整個(gè)法律的內(nèi)容。第二，像安全考慮義務(wù)與情勢(shì)變更“原則”那樣，在民法條文中沒(méi)有直接的規(guī)定，依據(jù)判例形成的“法“原則” ”中

23、也沒(méi)有提及這樣的“原則”。第三，像私人自治這樣的“原則” ，作為一項(xiàng)制度的依據(jù)，在學(xué)問(wèn)上加以主張的內(nèi)容。第四，關(guān)于家族法條文中“原則”的問(wèn)題。（2）“原則”的分類民法典中內(nèi)在的表明其基本價(jià)值的內(nèi)容 。這相當(dāng)于近代民法的一大“原則”，所有人的權(quán)利能力是平等的，所謂的合同自由都屬于此類。比較純粹的法律技術(shù)性“原則” 。第二類型，可以說(shuō)是與第一類型恰恰相反，規(guī)范的內(nèi)容不包含社會(huì)的價(jià)值判斷。介于兩者之間的類型。既不是近代民法的基本“原則” ，但也不完全屬于技術(shù)性的法律規(guī)范，稍帶有一點(diǎn)價(jià)值判斷意味的“原則” 。（ 3）在“原則”中沒(méi)有處理的內(nèi)容略？不太明白2.“原則”的作用在表示時(shí)代、社會(huì)的基本原理方面

24、，它凌駕于其他“原則”和法律條文之上，是理解和解釋其他法律條文過(guò)程中的一個(gè)基準(zhǔn)。另一方面，可以認(rèn)為比較技術(shù)性的“原則”具有和法律的法律條文同樣的作用。尤其是成了某個(gè)法律條文的前提的“原則” 。3.“原則”和法律條文具有同等價(jià)值的理論依據(jù)（1）從法律意思說(shuō)的立場(chǎng)出發(fā)有些法命題你不將其作為 “原則”。就無(wú)法理解法律條文的含義；還有些“原則”是可以從一些法律條文里推導(dǎo)出來(lái)的， 這兩種“原則”就可以看成與法律條文具有同等價(jià)值。（2）根據(jù)立法者的意思進(jìn)行說(shuō)明調(diào)查起草者的意思會(huì)發(fā)現(xiàn)， “原則”因被認(rèn)為是理所當(dāng)然的事而沒(méi)有寫(xiě)出，那它當(dāng)然可以被看作跟法律條文具有同等價(jià)值。4.與“原則”相關(guān)的各種問(wèn)題（ 1）“

25、原則”和法律條文的關(guān)系“原則”是與法律條文具有同等價(jià)值的法命題。（ 2）法律條文的解釋和“原則”的關(guān)系第一種，敘述社會(huì)基本原理的“原則” ，是解釋法律條文使得基準(zhǔn)。第二種、第三種很容易看出這個(gè)“原則”和法律條文表示的是相同的意思。（ 3）判例和“原則”的關(guān)系大體上說(shuō)，判例與法律條文一樣，是適用“原則” ，并解釋“原則”的。5.“原則”的學(xué)習(xí)沒(méi)有什么特別的學(xué)習(xí)方法，只要將法律條文和民法大“原則”同樣學(xué)習(xí)就可以了。同時(shí)注意學(xué)到的法律條文和“原則”與教科書(shū)的哪一處是相對(duì)應(yīng)的。在民法學(xué)習(xí)中， 努力將全體像放入腦中的同時(shí)， 好好地學(xué)習(xí)法律條文及第 4 講中所說(shuō)的“原則” ，并將全體像與法律條文和“原則”

26、之間的關(guān)聯(lián)系統(tǒng)地記在腦中，是民法學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)之一。因此，將從法律條文開(kāi)始、法律條文中沒(méi)有的民法 “原則”、通過(guò)基本用語(yǔ)來(lái)學(xué)習(xí)民法 、民法整體形象 這四講連貫在一起加以學(xué)習(xí)比較合適。6.殘存的根本問(wèn)題略第 5 講 法律用語(yǔ)、法律概念的重要性以及它學(xué)習(xí)方法1.用語(yǔ)、概念的重要性對(duì)法律用語(yǔ)、法律概念的正確理解是學(xué)習(xí)法律的基礎(chǔ)之一。對(duì)法律用語(yǔ)及法律概念的含義應(yīng)不只限于表面上的敘述，應(yīng)該考慮到種種因素而進(jìn)行說(shuō)明才是正確的，甚至可以說(shuō)是必要的。 具體來(lái)說(shuō)：第一，對(duì)法律用語(yǔ)的含義清楚地了解其起源。第二，說(shuō)明各個(gè)類似的用語(yǔ)和概念之間的聯(lián)系。第三，法律用語(yǔ)中多義詞也為數(shù)不少，了解其多義實(shí)屬必要。第四，不能只死記硬背枯燥乏味的法律詞匯，更應(yīng)結(jié)合其實(shí)際上所指的事情和它實(shí)際所起的機(jī)能， 從更加立體的角度來(lái)說(shuō)明法律詞匯。重要的法律條文的行文中存在著只 該法律條文中出現(xiàn)但對(duì)民法理解起著很重要作用的概念。 此外，還存在著會(huì)在不止一條的法律條文中出現(xiàn)2.民法用語(yǔ)等不易理解的原因略