國際貿(mào)易中買賣慣例研究

1、常州信息職業(yè)技術(shù)學(xué)院 畢業(yè)設(shè)計（論文）報告學(xué)生畢業(yè)設(shè)計（畢業(yè)論文）系 別： 信息管理系 專 業(yè)： 國際經(jīng)濟與貿(mào)易 班 級： 國貿(mào)071 學(xué) 生 姓 名： 學(xué) 生 學(xué) 號： 07070231 設(shè)計（論文）題目： 國際貨物買賣中的貿(mào)易慣例研究 指 導(dǎo) 教 師： 設(shè) 計 地 點： 起 迄 日 期： 2009、52009、8 畢業(yè)設(shè)計（論文）任務(wù)書專業(yè) 國際經(jīng)濟與貿(mào)易 班級 國貿(mào)071 姓名 1、 課題名稱： 國際貨物買賣中的貿(mào)易慣例研究 二、主要技術(shù)指標(biāo)： 3、 工作內(nèi)容和要求：1、選擇論文題目，收集整理好材料，根據(jù)模版進行寫作； 2、論文主要包括論文題目、摘要（中、英文）、關(guān)鍵詞、目錄、正文、參考

2、文獻、結(jié)束語、答謝辭；3、字數(shù)要求10000字； 4、經(jīng)過指導(dǎo)老師的修改后，打印成稿，并認真準(zhǔn)備答辯。 四、主要參考文獻：1 史笑曉國際貿(mào)易慣例及其適用問題研究浙江學(xué)刊， 2002， (06) 2 岳冰國際貿(mào)易慣例若干問題研究鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院學(xué)報(社會科學(xué)版)， 2003， (04) 3 張曉堂論國際貿(mào)易慣例 北京商學(xué)院學(xué)報， 1995， (03) 4 謝志紅，鄧輝淺談國際貿(mào)易慣例的適用問題求實， 1997， (12) 5 常友好，耿軍國際貿(mào)易慣例基本問題淺議大連干部學(xué)刊， 1996， (02) 學(xué) 生（簽名） 年 月 日 指 導(dǎo) 教師（簽名） 年 月 日 教研室主任（簽名） 年 月 日

3、系 主 任（簽名） 年 月 日畢業(yè)設(shè)計（論文）開題報告設(shè)計（論文題目）國際貨物買賣中的貿(mào)易慣例研究一、 選題的背景和意義： 伴隨著資本主義國家工業(yè)革命的完成，國際貿(mào)易大規(guī)模的出現(xiàn)，人們在長期的貿(mào)易實踐中，為簡化談判程序和時間，節(jié)省費用，而逐漸形成和發(fā)展起來一些專門的用語，它們以簡明的文字或其英文縮寫、代號說明買賣雙方在貨物的交接方面所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、風(fēng)險和費用。國際經(jīng)濟貿(mào)易活動的開展在很大程度上依賴于交易雙方的信用和銀行信用，目的在于一方面保證向賣方支付合同貨物或服務(wù)的款項；另一方面保證向買方交付貨物或服務(wù)。因此在長期的貿(mào)易實踐中，形成了一種以商業(yè)信用為基礎(chǔ)的托收結(jié)算方式和以銀行信用為基礎(chǔ)的信用

4、證付款結(jié)算方式，并逐漸形成公認的慣例。隨著科技的發(fā)展進入信息時代，電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（EDI）已越來越多地用于國際貿(mào)易實踐。但如何確保相等的電子單證與原來的紙張單證具有同等的法律效力?這只能用國際貿(mào)易慣例和法律來解決。 國際貿(mào)易慣例是指在國際貿(mào)易領(lǐng)域里經(jīng)過長期反復(fù)實踐而逐步形成的，得到各國普遍承認和實際運用的習(xí)慣做法和規(guī)則。國際貿(mào)易慣例具有“普遍承認”的特點說明其通用性，為世界各國或某一個區(qū)域、行業(yè)的廠商所熟知并共同遵守。從某種意義上講，國際貿(mào)易慣例是一座橋梁，學(xué)會運用國際慣例，能消除國內(nèi)外合作者之間的不必要的誤會，能在爭議中找到共同的協(xié)商點。隨著中國加入WTO，對外貿(mào)易的發(fā)展及其工作的正?；?，

5、國際貿(mào)易慣例的運用將越來越突出，因此加強對國際貿(mào)易慣例的理解和認識十分重要。二、 課題研究的主要內(nèi)容：（1） 國際貿(mào)易慣例的概述（2） 國際貿(mào)易慣例的產(chǎn)生（3） 國際貿(mào)易慣例的表現(xiàn)形式（4） 國際貿(mào)易慣例的適用方法（5） 國際貿(mào)易慣例的法律效力（6） 在使用國際貿(mào)易慣例解決貿(mào)易糾紛時應(yīng)注意的問題三、 主要研究（設(shè)計）方法論述：1、理論聯(lián)系實際法理論聯(lián)系實際法是根據(jù)一定的研究目的或課題，通過調(diào)查文獻來獲得資料，從而全面地、正確地了解掌握所要研究問題的一種方法。文獻研究法被子廣泛用于各種學(xué)科研究中。通過一些重要的文獻來闡述國際貿(mào)慣例。2、 演繹歸納法通過闡述綠色壁壘的基本情況，采取層層遞進的方法，

6、最后在進行整理與歸納，闡述自己的觀點。3、 類比分析法通過對相似或者同類的情況進行分析，得出自己的結(jié)論，從而闡述或者論述自己論題所表達的觀點。四、設(shè)計（論文）進度安排：時 間工 作 內(nèi) 容2009.6.1020畢業(yè)設(shè)計選題方向及其參考課題2009.6.26前學(xué)生選題2009.6.29前指導(dǎo)教師與學(xué)生見面會短學(xué)期開學(xué)前開題報告2009.8.5初稿2009.8.10-15修改2009.8.20終稿五、指導(dǎo)教師意見： 指導(dǎo)教師簽名： 年 月 日六、系部意見： 系主任簽名： 年 月 日國際貨物買賣中的貿(mào)易慣例研究目錄0引言61.國際貿(mào)易慣例的概述61.1國際貿(mào)易慣例的含義61.2國際貿(mào)易慣例的表現(xiàn)形式

7、71.3國際貿(mào)易慣例的特點72.國際貿(mào)易慣例的的產(chǎn)生82.1工業(yè)革命時期82.2信息時代93.國際貿(mào)易慣例意義93.1指導(dǎo)作用93.2協(xié)調(diào)、解決糾紛93.3簡化交易成本104.國際貿(mào)易慣例的適用方法104.1明示認定方法104.2默示推定方法105.國際貿(mào)易慣例的法律效力115.1通過合同或協(xié)議約定按某項國際慣例辦事115.2司法或仲裁實踐中引用國際貿(mào)易慣例115.3國內(nèi)法、公約或條約中準(zhǔn)用國際慣例116.國際貿(mào)易慣例的可適用性理論依據(jù)116.1不應(yīng)僅從國內(nèi)法上的“法律”的概念來理解法律116.2 國際貿(mào)易慣例的可適用性根據(jù)主要在于當(dāng)事人意思自治原則126.3 國際貿(mào)易慣例的現(xiàn)實發(fā)展為當(dāng)事人選

8、擇國際貿(mào)易慣例提供了可能性127結(jié)束語13國際貨物買賣中的貿(mào)易慣例研究摘要：人們對國際貿(mào)易慣例的認識或過于抽象，或有諸多含糊之處。本文從慣例的要義出發(fā)，探討其淵源，進而詳細分析慣例與其它法律規(guī)范的區(qū)別。國際貿(mào)易慣例的產(chǎn)生和發(fā)展歷程決定了國際貿(mào)易慣例是任意性規(guī)范,它的效力具有既存性和間斷性等特殊性。一旦當(dāng)事人選擇國際貿(mào)易慣例便對其產(chǎn)生拘束力,法院不應(yīng)具有主動適用國際貿(mào)易慣例的權(quán)力。關(guān)鍵詞：國際貨物買賣、國際貿(mào)易慣例、法律適用International Sale of Goods of the Trade Practices ResearchAbstract: Peoples understand

9、ings about international customs of trade tend to be either too abstract or too vague.The present paper,proceeding from a probe into the gistand the historical origins of the customs,expounds the differences between these customs and other legal norms. In this paper, the history of the international

10、 trade custom is briefly introduced. With the rapid development of science and technology and the unification of the world economy, the international trade custom is becoming more and more reasonable and fair. More and more international trade custom has been being in written form and world - widely

11、 used in the international economy and trade. As a result, the international trade custom will benifit more greatly different countries' economy and trade.Key words:International sale of goods 、International Trade Custom、Application of Law0引言國際貿(mào)易慣例是指在國際貿(mào)易領(lǐng)域里經(jīng)過長期反復(fù)實踐而逐步形成的，得到各國普遍承認和實際運用的習(xí)慣做法和規(guī)則。國

12、際貿(mào)易慣例具有“普遍承認”的特點說明其通用性，為世界各國或某一個區(qū)域、行業(yè)的廠商所熟知并共同遵守。從某種意義上講，國際貿(mào)易慣例是一座橋梁，學(xué)會運用國際慣例，能消除國內(nèi)外合作者之間的不必要的誤會，能在爭議中找到共同的協(xié)商點。隨著中國加入WTO，對外貿(mào)易的發(fā)展及其工作的正?；瑖H貿(mào)易慣例的運用將越來越突出，因此加強對國際貿(mào)易慣例的理解和認識十分重要。1.國際貿(mào)易慣例的概述1.1國際貿(mào)易慣例的含義在英文中，international的形容詞詞義為having to do with more than one nation中文譯成“國際的”。根據(jù)辭海中的釋義，“國際”一詞中“際”的含義為“彼此之間”

13、，據(jù)此，“國際”應(yīng)指“國家之間的”?！皣H”是普遍主義層面上的用語，從特殊主義立場，即從國家的角度看，“國際”針對的是具有涉外性、非純國內(nèi)的事務(wù)，因此，“國際慣例”將國內(nèi)活動的普遍做法排除在外?！百Q(mào)易”（trade）一詞在中文和英文中指的都是“在一國內(nèi)或國家間進行貨物買賣的活動”，所以國際貿(mào)易慣例是在國家間的貨物買賣活動中產(chǎn)生的慣例。為討論方便，本文將國際貿(mào)易活動限定在與聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約適用范圍相同的范圍，包括買賣、運輸、保險和支付等四個方面。國際貿(mào)易慣例是指在長期的國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中反復(fù)實踐并經(jīng)國際組織或權(quán)威機構(gòu)加以編纂和解釋的習(xí)慣做法。國際貿(mào)易歷史悠久，國際貿(mào)易活動環(huán)節(jié)繁多。在長期的

14、貿(mào)易實踐中，在交貨方式、結(jié)算、運輸、保險等方面形成了某些習(xí)慣做法，由于國別差異，必然導(dǎo)致這些習(xí)慣做法上的差異。這些差異的存在顯然不利于國際貿(mào)易的順利發(fā)展。為解決這一問題，一些國際組織經(jīng)過長期努力，根據(jù)這些習(xí)慣做法，制定出解釋國際貿(mào)易交貨條件、貨款收付等方面的規(guī)則，并在國際上被廣泛采用，因而形成為一般的國際貿(mào)易慣例。由此可見，習(xí)慣做法與國際貿(mào)易慣例是有區(qū)別的。國際經(jīng)濟貿(mào)易活動中反復(fù)實踐的習(xí)慣做法只有經(jīng)過國際組織加以編纂與解釋才能形成為國際貿(mào)易慣例。1.2國際貿(mào)易慣例的表現(xiàn)形式 一般來說，國際貿(mào)易慣例是“不成文”的，卻又為人所知并廣泛采用的國際商業(yè)習(xí)慣做法。但是，為了促進國際貿(mào)易的發(fā)展，一些國際組

15、織將實踐中反復(fù)使用，業(yè)已證明行之有效的不成文慣例加以規(guī)范性的認定、完善和解釋，編纂成文。這樣，在當(dāng)代國際貿(mào)易活動中起著重要作用的慣例，幾乎全都是成文的了。概括起來主要包括以下幾種形式：（1）國際經(jīng)濟組織收集編纂、制訂的國際貿(mào)易統(tǒng)一條件，如國際商會2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則以及1994年跟單信用證統(tǒng)一慣例等。這方面的 內(nèi)容 是慣例成文化的表現(xiàn)，其目的是統(tǒng)一慣例的含義，克服因?qū)T例解釋的不統(tǒng)一所帶來的適用上的困難，但并非嚴格意義上的成文國際法。 （2）國際經(jīng)濟組織制訂的提供給當(dāng)事人選用的標(biāo)準(zhǔn)合同。（3）一般交易條件。它一般是在沒有交易的統(tǒng)一條件又沒有標(biāo)準(zhǔn)合同的情況下，由當(dāng)事人協(xié)商選定的，即當(dāng)事

16、人發(fā)出要約或簽訂合同時，在報價單、價目表或合同上記載的交易條件，一經(jīng)對方當(dāng)事人認可，即為有效。 （4）在某些行業(yè)中長期流行的慣例。如“紡織品一經(jīng)開剪即不考慮賠償”的原則，是國際紡織品貿(mào)易的一項慣例。（5）特定貿(mào)易方式下形成的一些習(xí)慣性做法。如拍賣中的“擊槌成交方式”。 （6）港口、碼頭慣例。世界主要港口在裝運貨物等方面都有自己的慣例，如果當(dāng)事人在協(xié)商中未對有關(guān)風(fēng)險、費用和責(zé)任等作出規(guī)定，一般按其相關(guān)港口、碼頭慣例處理。 （7）國際商事仲裁機構(gòu)作出的典型仲裁裁決案例。1.3國際貿(mào)易慣例的特點國際貿(mào)易慣例有著比較廣泛的內(nèi)容，絕不僅限于國際商會的幾個通則和慣例。綜匯其內(nèi)容可概括成如下幾個特點:第一、

17、普遍適用性。國際貿(mào)易慣例.顧名思義，是指在世界上的某個大區(qū)域直至世界范圍內(nèi)的國際貿(mào)易中以及國際貿(mào)易服務(wù)業(yè)中能夠得到慣常遵守的做法、方法和規(guī)則，因而具有眾所周知.普遍適用的特點。也就是說.它同各國的國內(nèi)立法、當(dāng)事人間的一般交易條件是有很大差別的。各國的國內(nèi)立法僅在自己的國家約束貿(mào)易當(dāng)事人.因而經(jīng)常導(dǎo)致法律沖突.國際貿(mào)易慣例則是在很多國家起約束作用。一般交易條件是指買賣雙方就某種商品的某項或若干項交易條件達成協(xié)議，規(guī)定在某段時間以內(nèi)對這些交易條件不必談及而自然成為每個貿(mào)易合同的組成部分。顯然，一般交易條件是兩個當(dāng)事人習(xí)慣做法的固定化。 第二、公正合理性。國際貿(mào)易同國內(nèi)貿(mào)易的重要差別就是任何一方當(dāng)事

18、人都必須同那些與自己國家的法律制度、文化背景、風(fēng)俗習(xí)慣、價值觀念不同甚至完全對立國家的商人做生意.因而任何一方都不可能完全按照自己的那一套做法完成國際貿(mào)易業(yè)務(wù).必然經(jīng)過無數(shù)次的矛盾沖突而后形成一些各國商人均能接受的做法和規(guī)則.那些不盡合理的內(nèi)容逐漸被人們所拋棄.盡管公正合理是一個相對概念.但總會有一個比較客觀的標(biāo)準(zhǔn)在國際上通行并被普遍遵循的做法和規(guī)則.至少在一定歷史時期具有公正合理性。 第三、內(nèi)容確定性。國際貿(mào)易慣例不是變化莫測的萬花筒，而是有著確切內(nèi)容的做法和規(guī)則。比如，解釋通則制定了13個術(shù)語。每個術(shù)語都將買賣雙方皎責(zé)任、費用和風(fēng)險劃分得一清二楚.沒有半點模糊.三種常用貿(mào)易術(shù)語均是賣方在裝

19、運船完畢算是交貨，風(fēng)險轉(zhuǎn)移的界限都是在貨物越過船舷的那一刻費用負擔(dān)到裝船完畢，但CFR的賣方就比FOB的賣方增加了租船訂艙并支付運費等責(zé)任和費用.而CIF又比CFR多一項辦理保險并付費的手續(xù)和負擔(dān)。至干DES又同CIF有著很大差別.典型的貌似神離。跟單信用證統(tǒng)一慣例的內(nèi)容同樣確定.甚至連賣方裝船完畢后多長時間必須辦理交單結(jié)算手續(xù)都有明確具體的規(guī)定。第四、任意選用性。國際貿(mào)易慣例同法律的最大區(qū)別就是它并非貿(mào)易當(dāng)事人必須遵守的律條，而是一種公正合理被大多數(shù)國家的貿(mào)易商反復(fù)使用的規(guī)則和做法。因而.貿(mào)易當(dāng)事人有權(quán)在合同中規(guī)定依照某一慣例進行貿(mào)易，也有權(quán)在合同中規(guī)定修改某一慣例的某一部分.甚至可以在合同

20、中排除某一慣例。許多慣例甚至聲明這點.解釋通則鄭重聲明“商人們愿意采用本解釋通則的，應(yīng)在合同中規(guī)定”，CIF合同的統(tǒng)一規(guī)則強調(diào)它“系供買賣雙方之間自愿采用”，銷售合同公約等其它慣例都有類似的規(guī)定。顯然.國際貿(mào)易慣例雖然代表著公理，具有權(quán)威性.但沒有強制性。2.國際貿(mào)易慣例的的產(chǎn)生國際貿(mào)易慣例的特點決定了它的產(chǎn)生和發(fā)展是一個緩慢的過程。它的發(fā)生和發(fā)展與國際經(jīng)濟貿(mào)易活動的需要聯(lián)系在一起。貿(mào)易商為滿足實際需要而白發(fā)地形成一些習(xí)慣做法和規(guī)則。2.1工業(yè)革命時期 伴隨著資本主義國家工業(yè)革命的完成，國際貿(mào)易大規(guī)模的出現(xiàn)，人們在長期的貿(mào)易實踐中，為簡化談判程序和時間，節(jié)省費用，而逐漸形成和發(fā)展起來一些專門的

21、用語，它們以簡明的文字或其英文縮寫、代號說明買賣雙方在貨物的交接方面所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、風(fēng)險和費用。隨著交通運輸、保險業(yè)和通信業(yè)的發(fā)展，各種交貨方式的廣泛應(yīng)用，逐漸出現(xiàn)了當(dāng)前國際上使用的各種不同的貿(mào)易術(shù)語。由于這些術(shù)浯是在貿(mào)易實踐中形成的，它從一開始就缺乏統(tǒng)一的解釋，每個術(shù)語的具體內(nèi)容可能因各國法律的不同解釋而異，甚至各個港口都有自己的慣例或習(xí)慣做法。為避免不同國家對同一貿(mào)易術(shù)語的不同解釋，或最大限度減少這種情況的發(fā)生，對國際貿(mào)易中普遍采用的貿(mào)易術(shù)浯提供一套具有國際貿(mào)易通則性質(zhì)的規(guī)定就顯得十分重要了。正是基于這種需要，國際商會于1936年制定了國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則。該通則經(jīng)過1953年、1967年

22、、1976年、1980年、1990年和2000年的各次補充和修改現(xiàn)已成為當(dāng)前國際上應(yīng)用最廣，最具影響力的國際貿(mào)易慣例?，F(xiàn)行的2000年通則是國際商會根據(jù)20世紀(jì)80年代以來科學(xué)技術(shù)和運輸方式等方面的發(fā)展變化，在41990年通則的基礎(chǔ)上修訂產(chǎn)生的，并于2000年1月1日起生效。除了國際商會外，世界上還有其他一些民間組織從事國際貿(mào)易術(shù)語的編纂工作，其中比較有影響的有國際法協(xié)會制定的華沙牛津規(guī)則，美國幾個商業(yè)團體共同擬訂的美國對外貿(mào)易定義。國際經(jīng)濟貿(mào)易活動的開展在很大程度上依賴于交易雙方的信用和銀行信用，目的在于一方面保證向賣方支付合同貨物或服務(wù)的款項；另一方面保證向買方交付貨物或服務(wù)。因此在長期的

23、貿(mào)易實踐中，形成了一種以商業(yè)信用為基礎(chǔ)的托收結(jié)算方式和以銀行信用為基礎(chǔ)的信用證付款結(jié)算方式，并逐漸形成公認的慣例。國際商會為統(tǒng)一各國對信用證業(yè)務(wù)有關(guān)問題的解釋，于1930年制定了跟單信用證統(tǒng)一慣例，于1967年制定了商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則。跟單信用證統(tǒng)一慣例曾于1951年、1962年、1974年、1983年和1993年做過6次修改，商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則于1978年修改后定名為托收統(tǒng)一規(guī)則。2.2信息時代隨著科技的發(fā)展進入信息時代，電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（EDl)已越來越多地用于國際貿(mào)易實踐。以電子單證代替紙的單證的無紙貿(mào)易已成為一種全球性的，具有重大商業(yè)價值的貿(mào)易手段。EDI的使用消除了現(xiàn)行的紙張文件

24、的處理過程存在的時間延誤、費用高、易出差錯、處理速度慢、不確定性高等缺點，其所帶來的經(jīng)濟效益不容忽視。但如何確保相等的電子單證與原來的紙張單證具有同等的法律效力?這只能用國際貿(mào)易慣例和法律來解決。1990年6月國際海事委員會第36屆大會通過的國際海事委員會電子提單規(guī)則，對EDI系統(tǒng)下如何實現(xiàn)貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移作出規(guī)定。該規(guī)則改變傳統(tǒng)提單通過背書轉(zhuǎn)移物權(quán)的方式而帶之以數(shù)據(jù)密碼的通知來實現(xiàn)貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。使之成為誰持有密碼，誰就具有貨物的所有權(quán)。雖然密碼的使用還有待于進一步完善，但對電子提單下貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題的解決卻意義重大?？傊瑖H貿(mào)易慣例是經(jīng)過長期貿(mào)易實踐的習(xí)慣做法，經(jīng)國際組織加以編纂與解釋

25、而形成。它的內(nèi)容不可能是一成不變的，隨著經(jīng)濟貿(mào)易、科技文化的發(fā)展，現(xiàn)有的慣例仍有可能發(fā)生變化以適應(yīng)時代的需要。3.國際貿(mào)易慣例意義 國際貿(mào)易慣例是指在國際貿(mào)易領(lǐng)域里經(jīng)過長期反復(fù)實踐而逐步形成的，得到各國普遍承認和實際運用的習(xí)慣做法和規(guī)則。國際貿(mào)易慣例具有“普遍承認”的特點說明其通用性，為世界各國或某一個區(qū)域、行業(yè)的廠商所熟知并共同遵守。從某種意義上講，國際貿(mào)易慣例是一座橋梁，學(xué)會運用國際慣例，能消除國內(nèi)外合作者之間的不必要的誤會，能在爭議中找到共同的協(xié)商點。隨著中國加入WTO，對外貿(mào)易的發(fā)展及其工作的正常化，國際貿(mào)易慣例的運用將越來越突出，因此加強對國際貿(mào)易慣例的理解和認識十分重要。3.1指導(dǎo)

26、作用國際貿(mào)易慣例為不同國家的當(dāng)事人在進行國際貿(mào)易活動中提供了一個可供選擇的統(tǒng)一的行為標(biāo)準(zhǔn)。以國際貨物買賣為例，當(dāng)賣方報出某種貨物的FOB價格時，總是要求買方安排運輸和保險。如果買方要求賣方負責(zé)租船和投保那么賣方就會將保險費和運費的價格列入其報價，即CIF價。這些不同的報價方式反映了買賣雙方承擔(dān)不同義務(wù)的一般做法，經(jīng)過無數(shù)次的重復(fù)適用，久而久之，當(dāng)賣方或買方按FOB或CIF報價出售或購買某貨物時，由誰在此買賣中承擔(dān)安排運輸、保險等義務(wù)，就不言自明了。凡從事與此行業(yè)慣例有關(guān)的業(yè)務(wù)人員都知道或者應(yīng)該知道他們各自應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，并對此不會再產(chǎn)生什么誤解。這樣，這種在國際貿(mào)易中為大家所遵守的類似于行業(yè)行為

27、規(guī)則的慣例就對國際貿(mào)易業(yè)務(wù)的進行和發(fā)展起到了一定的指導(dǎo)作用，使得國際貿(mào)易當(dāng)事方有章可循。 3.2協(xié)調(diào)、解決糾紛在國際交往中，各國國內(nèi)法總是傾向于保護本國利益，所以國際貿(mào)易當(dāng)事方一般都不愿意適用對方的國內(nèi)法律，這就使得國際貿(mào)易往來在法律適用問題上出現(xiàn)了分歧和障礙，不利于國際貿(mào)易的進行和發(fā)展。正是為了避免由于各國法律規(guī)定不同而給國際商事交往帶來的不便，各國在制定本國旨在解決不同國家的法律沖突的規(guī)范時，也開始尋求共同制定旨在避免法律沖突的國際統(tǒng)一實體規(guī)范，即國際雙邊和多邊條約中的規(guī)范。但是這些規(guī)范都是一定領(lǐng)域或一定區(qū)域內(nèi)的規(guī)范，作用的范圍非常有限。而國際商事慣例是超越于國家之外的一種行為規(guī)則，從其歷

28、史發(fā)展軌跡來看，其正是商人們在長期的國際貿(mào)易實踐中為了避免各國法律規(guī)定的分歧而采用并不斷積累起來的。國際貿(mào)易各方都樂意采用，說明其比較公平、合理。所以在國際交往中，適用國際商事慣例可以協(xié)調(diào)各種矛盾，避免貿(mào)易糾紛，有利于促進國際貿(mào)易活動的順利開展。 3.3簡化交易成本 國際貿(mào)易中，買賣的標(biāo)的物也經(jīng)常需要由一國經(jīng)過長途運輸運抵另一國。在這種情況下，一宗國際貨物交易將涉及到諸多的問題，例如運費保費、風(fēng)險轉(zhuǎn)移、交貨時間地點，進出口報關(guān)結(jié)關(guān)以及許可證的辦理等等。這些問題都非常復(fù)雜和繁瑣，并且需要在雙方當(dāng)事人訂立合同之前協(xié)商解決。如果當(dāng)事人不選用國際貿(mào)易慣例，整個談判過程勢必艱苦而漫長。而適用國際商事慣例

29、就可以簡化談判程序和內(nèi)容，例如，貿(mào)易術(shù)語的選用使得交貨地點、風(fēng)險費用負擔(dān)等都非常清楚，將本可能長篇的對買賣雙方權(quán)利義務(wù)的規(guī)定非常方便的用一個極為簡短的術(shù)語如CIF、FOB等來替代，這將節(jié)約當(dāng)事方寶貴的時間和精力。 4.國際貿(mào)易慣例的適用方法國際貿(mào)易慣例的適用方法，是指國際或國內(nèi)的仲裁、司法機構(gòu)適用國際貿(mào)易慣例處理爭議的方法。適用國際貿(mào)易慣例具體有兩種方法：4.1明示認定方法 依照該方法，判斷慣例是否有效，關(guān)鍵在于看當(dāng)事人的意思表示是否一致。 “雙方當(dāng)事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習(xí)慣做法， 對當(dāng)事人均有約束力。”國際貿(mào)易慣例的產(chǎn)生方式具有民間性，它或是在國際貿(mào)易實踐中逐漸自發(fā)形成的

30、慣常做法，如國際海上貨物運輸中承運人對貨物承擔(dān)責(zé)任的“鉤對鉤”原則；或是由國際民間商業(yè)團體將貿(mào)易習(xí)慣整理、編纂而成的規(guī)范文件，如國際商會的國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則。國際貿(mào)易慣例不是通過嚴格意義上的立法程序制定的，因此可以說，它具有產(chǎn)生方式上的民間性特征。4.2默示推定方法這種方法一般多使用于當(dāng)事人有共同選擇某一慣例的意向，但沒有明確的意思表示的情況?！俺橇碛袇f(xié)議，雙方當(dāng)事人已知道或理應(yīng)知道的慣例，而這種慣例，在國際貿(mào)易上，已為有關(guān)特定貿(mào)易所涉及同類合同的當(dāng)事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守?！彼酝贫ǖ男问竭m用慣例，排除當(dāng)事人爭執(zhí)。適用這種方法的慣例一般應(yīng)具備這樣兩個條件：第一、該慣例在國際貿(mào)易上

31、，已為有關(guān)特定貿(mào)易所涉及同類合同的當(dāng)事人所廣泛知道并為他們經(jīng)常遵守；第二、這種慣例， 雙方當(dāng)事人已知道或理應(yīng)知道，即從交易開始，雙方當(dāng)事人就應(yīng)該知道某一慣例適用于他們之間的貿(mào)易。第三、國際貿(mào)易慣例必須經(jīng)過反復(fù)的貿(mào)易實踐并為各國商人普遍接受。偶然的實踐不能構(gòu)成慣例，必須是經(jīng)過多次重復(fù)一致的行為，才有可能成為慣例，而“因慣成例”的臨界點正是各國商人心理上較普遍接受，愿意采納作為商業(yè)行為規(guī)范之時，即當(dāng)事人產(chǎn)生了自己應(yīng)該“照辦”的義務(wù)感與對方也應(yīng)該“照辦”的合理期待心理的那一刻?？梢?，心理因素對于判斷慣例的成立與否至關(guān)重要。也正因為如此，國際貿(mào)易慣例具有一定的穩(wěn)定性，它可以在一定時期不受其它因素干擾而

32、長久穩(wěn)定地延續(xù)下去。第四、國際貿(mào)易慣例的內(nèi)容具有明確性、商業(yè)性，是操作性很強的技術(shù)規(guī)則。內(nèi)容模糊的實踐一定是發(fā)展得不夠充分的實踐，它不構(gòu)成“慣行”，更談不上“合理期望”，因而不能算是慣例。目前國際貿(mào)易的主要慣例都已被國際商會等一些民間性團體歸納成條文，給予明確地解釋與定義。因此，國際貿(mào)易慣例不可能是過分空泛的、憑空想象的規(guī)則。它有著具體明確的內(nèi)容。同時，國際貿(mào)易慣例是規(guī)定商事權(quán)利與義務(wù)的規(guī)則，這種商業(yè)性規(guī)范屬于典型的技術(shù)性的法。技術(shù)性的法相對來講，離社會上普遍適用的道德規(guī)范有一定的距離，更多的是操作性很強的技術(shù)規(guī)則。5.國際貿(mào)易慣例的法律效力嚴格地說，國際貿(mào)易慣例并不是法律，但它具有準(zhǔn)法律的性

33、質(zhì)。國際貿(mào)易慣例對當(dāng)事人并不當(dāng)然地產(chǎn)生法律約束力，除極少數(shù)的慣例具有強制性外，絕大多數(shù)是任意性的，但它們在下列情況下產(chǎn)生法律約束力：5.1通過合同或協(xié)議約定按某項國際慣例辦事 在當(dāng)事人之間，如果事先約定按某項國際慣例行事，且在雙方合同或協(xié)議中明確規(guī)定，那么該項國際慣例將對當(dāng)事人各方產(chǎn)生法律效力，具有強制性。但這種約束力并不是來自國際慣例本身，而是來自雙方當(dāng)事人的約定，來自于“約定必須遵守”的原則。例如：在一張來自于國外開來的信用證中已注明：除本信用證另有規(guī)定外，本信用證按國際商會跟單信用證統(tǒng)一慣例(UCP500)辦理。如果受益人對此沒有異議，這張信用證的所有各方當(dāng)事人，包括開證申請人、開證行、

34、受益人、通知行、付款行等各方的權(quán)利、義務(wù)，均受UCP500慣例的約束。5.2司法或仲裁實踐中引用國際貿(mào)易慣例這是國際上比較普遍的做法，如果當(dāng)事人對某一問題沒有在合同中作出明確規(guī)定，也未注明適用某一項國際慣例，在合同的執(zhí)行中發(fā)生爭議時，受理該爭議的司法機構(gòu)或仲裁機構(gòu)也往往會引用某一國際貿(mào)易慣例進行判決或裁決。如果此項判決或裁決是終局的，那么，被引用的國際慣例對當(dāng)事人具有法律約束力，這種約束力也不是來自于國際慣例本身，而是來自于判決或裁決。 5.3國內(nèi)法、公約或條約中準(zhǔn)用國際慣例如果某項國際慣例已被吸收進當(dāng)事人所在國家的法律或當(dāng)事人所在國參加的國際公約或條約中，則此項國際貿(mào)易慣例對當(dāng)事人產(chǎn)生約束力

35、。中國的許多立法均明確規(guī)定了國際慣例可以予以適用，如：我國民法通則第124條第3款規(guī)定：“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例 ”。6.國際貿(mào)易慣例的可適用性理論依據(jù) 國際或涉外商事仲裁中的對象通常是擬創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的協(xié)議，這些協(xié)議并不存在于法律真空之中，而是以一種法律制度作為依據(jù)的。因此，仲裁庭僅僅知道當(dāng)事人簽訂了何種協(xié)議是不夠的，知道何種法律適用于協(xié)議也是非常重要的。那么國際貿(mào)易慣例是否可適用于當(dāng)事人的協(xié)議呢，或者說國際貿(mào)易慣例在商事仲裁中是否具有可適用性(applicability)我們的答案是肯定的，理論依據(jù)如下。6.1不應(yīng)僅從國內(nèi)法上的“法

36、律”的概念來理解法律從法哲學(xué)看，法律的根本屬性在于一種心理認同的準(zhǔn)則體系，強制約束力只是這種體系發(fā)展的結(jié)果。國際法以及國際貿(mào)易慣例這種同位法，隨著時代的發(fā)展，其心理認同力與強制力越來越強。事實上，只要各國商人們都認為對自己有約束力的國際社會的共同行為規(guī)則，在本質(zhì)上就是一種法律，在商人社會中，這種法律形式完全可以與國內(nèi)法發(fā)生同樣的作用。從創(chuàng)制法律的社會過程看，在國內(nèi)法中，就存在著非主權(quán)行為體創(chuàng)制的保證社會秩序的規(guī)則。這些規(guī)則被奧地利學(xué)者愛爾里希（Eugen Ehrlich）稱為“活法”。的確，法律規(guī)范的產(chǎn)生與實現(xiàn)，并不總以法律遵從的一個組織為前提條件。不是由法律來陳述什么是必須的，什么是正確的，

37、而是由人們自己。一如我們所見，非組織化的人民團體也能以習(xí)慣法的形式創(chuàng)制法律，也能以習(xí)慣法的形式創(chuàng)制國際法，如使節(jié)不可侵犯的法則。施米托夫（Clive M. schmitthoff）就認為，“現(xiàn)代社會，廣義上的法的基礎(chǔ)便是普遍接受，而強制執(zhí)行性只是附屬物，雖然它也同樣重要我們必須把法看作是不僅僅來自于立法和判例這些正式的淵源，我們必須承認，它還包括在法院或仲裁庭沒有強制執(zhí)行性但被某一團體在整個范圍內(nèi)或其任何部門內(nèi)接受為拘束力的自治性安排”。 6.2 國際貿(mào)易慣例的可適用性根據(jù)主要在于當(dāng)事人意思自治原則 一般認為，國際商事協(xié)議的當(dāng)事人可以為自己自由選擇適用于該協(xié)議的法律或法律規(guī)則。當(dāng)事人意思自治原

38、則首先是在學(xué)者論述中發(fā)展起來的，后來又為國家法院所采納，現(xiàn)已在世界上各個國內(nèi)法律體系中得到了廣泛的接受。大部分國家法院都承認在選擇適用于合同關(guān)系的法律上當(dāng)事人意思自治，“中立”的仲裁庭沒有理由不這么做。這里所謂的法律規(guī)則，是對“國家法律制度之外的相關(guān)規(guī)則”的概括稱謂而已，或者說這是對于適當(dāng)法律規(guī)則可適用性的成文化表述，即使其可能不是確定和自治的法律制度。這樣的法律規(guī)則諸如一般法律原則、或者商人法（lex mercatoria）、或者“代表了合同法規(guī)則的體系”的商事合同通則（PICC）、或者貿(mào)易慣例等。國際商事仲裁的國際條約和示范規(guī)則競相確認，當(dāng)事人可以自由選擇管轄其合同關(guān)系的法律規(guī)則。 當(dāng)事人

39、意思自治原則下，允許當(dāng)事人在簽訂合同的時候甚至在爭議發(fā)生之后選擇適用法。對于當(dāng)事人意思自治可能存在有限的限制，用來確保法律或法律規(guī)則選擇是善意的，且不得與相關(guān)的國家的公共政策相悖。惟須指出的是，國際社會通常不支持在訴訟中當(dāng)事人選擇國際貿(mào)易慣例，而對當(dāng)事人將擬適用國際貿(mào)易慣例的法律選擇條款和一項仲裁協(xié)議結(jié)合起來使用的做法相當(dāng)鼓勵。PICC的前言注釋謹慎地表明了這一點。6.3 國際貿(mào)易慣例的現(xiàn)實發(fā)展為當(dāng)事人選擇國際貿(mào)易慣例提供了可能性國際私法的形成和發(fā)展，是各個歷史時期的社會、經(jīng)濟和文化條件變遷的產(chǎn)物。傳統(tǒng)國際私法以多邊主義的方法為基礎(chǔ)，主張當(dāng)事人不能選擇非國家法律制度的理論就是以此為背景的。多邊

40、主義的方法主導(dǎo)下的國際私法的目標(biāo)是解決法律沖突，求得判決結(jié)果的確定性、可預(yù)見性及一致性。法官不用考察沖突規(guī)范所指引的那個國家的實體法的具體內(nèi)容，主要確定案件性質(zhì)，落實連接點，由沖突規(guī)范指向某個國家的實體法就算完成了任務(wù)。由此可見，多邊主義的方法注重的是“沖突法的正義”，而不管具體案件的公正。進入20世紀(jì)，尤其是二戰(zhàn)以后，國際經(jīng)濟交往和國際民商事關(guān)系的迅猛發(fā)展引發(fā)了一場沖突法的革命，不論英美法系國家還是大陸法系國家，都不再固守傳統(tǒng)的國際私法理論，也不再追求單獨的沖突法的正義，而是追求實體正義與沖突正義的完美結(jié)合。在國際私法理論發(fā)展和新理念的推動下，大約于19世紀(jì)末20世紀(jì)初出現(xiàn)了國際統(tǒng)一實體法規(guī)

41、范，二戰(zhàn)后統(tǒng)一實體法規(guī)范的數(shù)量增速很快。它們的出現(xiàn)在一定意義上彌補了沖突規(guī)范在調(diào)整國際民商事關(guān)系中所出現(xiàn)的漏洞，而且作用越來越大。國際立法中不乏肯定國際貿(mào)易慣例的法律效力的規(guī)定。例如聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約（CIGS）顯然把普遍接受的國際貿(mào)易慣例，置于了當(dāng)事人意思自治原則的控制之下，并且使它們優(yōu)于公約的適用。 1994年美洲國家間關(guān)于國際合同法律適用公約中表明了強烈的選擇非國內(nèi)法（當(dāng)然包括國際貿(mào)易慣例）的傾向。 一些國家的國內(nèi)立法和司法實踐中也開始逐漸放棄以前的保守做法。例如西班牙，通過1979年法令把Incoterms納入其進出口貿(mào)易法律規(guī)定中。美國最高法院的大法官博格（Burger）在1

42、972年The Bremen v. Zapata off-Shore Co.案件中，批評第五巡回區(qū)上訴法院的法官們所堅持的“所有爭議必須在我國的法院中依我國的法律來判決”的狹隘的觀念，他認為，對于國際貿(mào)易關(guān)系，是需要一個獨立的規(guī)范體系而不是純粹內(nèi)國法律體系來支配和調(diào)控。國際統(tǒng)一實體法規(guī)范的努力和運動也延伸到貿(mào)易慣例方面。通過對歷史的考察，我們可以清楚看到，隨著社會生產(chǎn)力和科學(xué)技術(shù)的快速發(fā)展、世界經(jīng)濟一體化趨勢的不斷增強以及國際商事法律關(guān)系越來越頻繁復(fù)雜，國際貿(mào)易慣例本身也在不斷發(fā)展完善。從起初小范圍的習(xí)慣做法，發(fā)展到某一地區(qū)、某一行業(yè)甚至世界范圍普遍認同的貿(mào)易慣例;從口頭的商業(yè)習(xí)慣，到零散的文字記載，再到由專門的組織匯編成冊；從內(nèi)容的模糊不定，到內(nèi)容的詳細而確定；國際貿(mào)易慣例在內(nèi)容和形式上均不斷地改進其不足，使其更加適應(yīng)紛繁復(fù)雜的國際商事關(guān)系。國際商業(yè)實踐也充分證明，商人們在長期的貿(mào)易實踐中形成的慣例，在風(fēng)險防范與分擔(dān)、權(quán)益的保障等方面遠勝于國內(nèi)法。在國內(nèi)法律調(diào)整跨國性的商事活動愈來愈感到捉襟見肘的時候，國際貿(mào)易慣例卻越來越表現(xiàn)出其調(diào)整國際商事關(guān)系的靈活性和生命力，維護