域名問題：權(quán)利的平等與平衡

1、    域名問題：權(quán)利的平等與平衡袁真富【寫作年份】2002年【正文】     域名問題：權(quán)利的平等與平衡   袁真富*   （西南師范大學 經(jīng)濟政法學院，重慶北碚 400715）       在討論了域名的商標法保護所面臨的許多困難，并對論證域名法律地位的研究方法作出了澄清之后，闡明了域名應作為獨立的知識產(chǎn)權(quán)新客體，與商標一樣受到法律的平等對待。但從域名的技術(shù)特征和利益平衡的角度看，域名權(quán)的范圍與商標權(quán)有很大的不同，表現(xiàn)在域名禁用權(quán)并

2、不排斥相似域名的使用，而僅僅在商標領域里得到體現(xiàn)。    域名；知識產(chǎn)權(quán)客體；域名權(quán)；平等；平衡    中圖分類號：D923文獻標識碼：A      The Problems Related with Domain Name：the Equity and Balance of the Domain Name Right    YUAN Zhen-fu   （School of Economics Politics and Law, Southwest Normal Unive

3、rsity, Chongqing 400715）   Abstract:After discussing the difficulties of the domain name protection ensured by the trademark law, and clearing for the legal research methods applied to the authorization of the legal position of the domain name, the thesis expounded that the domain name sho

4、uld be protected by the intellectual property law as a new and independent object, and also be treated equally as the trademark protection. In view of the technological features of the domain name and the balance of interests, the scope of the domain name right differs distinctively from the tradema

5、rk right, while the former expresses itself in which the exclusive right of domain name does not exclude the use of the similar domain name, the latter does in area of the trademark law.   Key Words:domain name；the object protected by the intellectual property law；domain name right； equity

6、；balance         作為繼報紙、廣播電臺、電視臺之后出現(xiàn)的第四媒體，互聯(lián)網(wǎng)正對人類生活產(chǎn)生日益廣泛的影響。根據(jù)國際電信聯(lián)盟的統(tǒng)計，截至1999年3月，全球互聯(lián)網(wǎng)絡用戶已經(jīng)突破了1.67億，聯(lián)入網(wǎng)絡的國家和地區(qū)已有187個。預計到2002年，用戶將增加到3-10億。隨著互聯(lián)網(wǎng)的逐漸普及，電子商務亦漸露崢嶸。賽迪資訊顧問有限公司發(fā)布的2000-2001年度中國IT市場形勢報告顯示，2000年中國互聯(lián)網(wǎng)與電子商務保持高速增長態(tài)勢，其中，互聯(lián)網(wǎng)服務市場規(guī)模達53億元，BtoC交易額達3.9億元，BtoB交易額達767.7億元。賽

7、迪顧問公司還預測：2001年中國互聯(lián)網(wǎng)與電子商務市場規(guī)模將達64億元，增長20.8%，電子商務BtoC交易額將達13億元，增長233.3%,BtoC交易額將達942億元，增長22.8%。在電子商務迅速崛起的背景下，域名的商業(yè)價值也與日俱增，Ecompanies公司曾以750萬美元的巨資買斷了的域名使用權(quán)，而轉(zhuǎn)讓域名給它的原所有者帶來了500萬美元的收入。與此同時，域名問題作為新技術(shù)的應用而給知識產(chǎn)權(quán)法帶來的挑戰(zhàn)，亦備受法學界的矚目。      一、域名之商標法保護的困境   域名(Domain Name)是連接到國際互聯(lián)網(wǎng)上的計算機的

8、地址，它是為方便人們發(fā)電子郵件或訪問某個網(wǎng)站而設計的。就像現(xiàn)實世界的門牌號碼或電話號碼一樣。雖然設計域名的初衷是便于計算機聯(lián)網(wǎng)和網(wǎng)上通訊聯(lián)系，然而，伴隨著互聯(lián)網(wǎng)的商業(yè)應用，域名已視為一種商業(yè)標記，在網(wǎng)上代表著企業(yè)的身份，有類似商標或商號的識別作用。在意識到網(wǎng)站作為電子商務發(fā)展平臺的巨大潛力后，許多企業(yè)開始重視起識別和通往網(wǎng)站的標記域名了。比較域名和商標，可以發(fā)現(xiàn)它們的聯(lián)系：   1，都有識別功能。用戶鍵入不同的域名將訪問到不同的網(wǎng)站，因而域名能夠識別不同企業(yè)的網(wǎng)站，正如商標對產(chǎn)品或服務不同來源的區(qū)別，體現(xiàn)了識別功能。也正是二者的識別性，所以在消費者看來，域名與商標有天然的聯(lián)

9、系。   2，都是無形財產(chǎn)。雖然從產(chǎn)生的背景看，域名只是與互聯(lián)網(wǎng)地址對應的符號，但經(jīng)過商業(yè)使用、廣告宣傳，的確已表達了商業(yè)標記的作用，承擔了企業(yè)及其產(chǎn)品的商譽，因而與商標一樣是企業(yè)的無形資產(chǎn)。   3，使用相互關聯(lián)。對于進軍電子商務的網(wǎng)下企業(yè)，要想發(fā)揮其商標的影響力，顯然把商標用作域名是吸引消費者注意力的一條捷徑。根據(jù)1997年InterNIC對288，873個商業(yè)域名的分析，域名與商標有直接對應關系的約占所有域名的58%。   由于近年來域名與商標的爭議一直是硝煙四起，考慮到域名與商標的密切聯(lián)系，有些人就提出了一個看來比較新鮮的構(gòu)思

10、：域名能否注冊為商標予以保護？如在美國納斯達克上市的（中華網(wǎng)）。如果從商標法的角度看， 無疑是受到禁止的。   從以上的分析可以發(fā)現(xiàn)，盡管“域名注冊商標與目前存在的以企業(yè)名稱作為商標注冊的情況有很多共同之處”，但是域名的商標法調(diào)整還面臨著許多困難，而且有的困難是無法克服的，因為它與商標法的根本要求背道而馳。同時，域名的本質(zhì)是通向某一網(wǎng)站的路徑，并不完全等于網(wǎng)站的商標。有的網(wǎng)站也沒有打算用其域名作為商標，比如有的域名只是網(wǎng)站或企業(yè)名稱的拼音或英文的縮寫。最重要的是，談論域名的商標保護，并沒有把域名置以與商標同等的地位。這種“舊瓶裝新酒”的方法，完全是圍繞商標來思考的，僅僅是拓

11、寬了商標法的保護范圍，從而漠視了域名的獨立品格，必然無法回答這樣的問題：假如 被他人注冊為商標，域名注冊人的權(quán)利又在那里呢？如果域名注冊人有權(quán)阻止他人進行商標注冊，他的這種權(quán)利恐怕難以用商標權(quán)來解釋。既然商號注冊為商標的同時，仍享有獨立的權(quán)利商號權(quán)，那么，域名在注冊為商標的同時，也應享有獨立的權(quán)利域名權(quán)。      二、域名的地位：一種新的知識產(chǎn)權(quán)客體   對于域名的知識產(chǎn)權(quán)保護問題，已有不少的文章進行了討論。有學者認為：“域名的法律性質(zhì)與知識產(chǎn)權(quán)存在重大區(qū)別簡單將域名作為一個獨立范疇歸入知識產(chǎn)權(quán)法的調(diào)整，是無法克服兩者之間的根本區(qū)別

12、而很好適用于實踐的?！弊髡邇A向于在知識產(chǎn)權(quán)法之外的網(wǎng)絡立法中作出專門規(guī)定，以調(diào)整域名的交易活動。另有學者認為：“域名是經(jīng)過人的構(gòu)思、選擇、創(chuàng)造性的勞動產(chǎn)生的，是人類的智力成果。域名具有知識產(chǎn)權(quán)客體的特性，完全屬于知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍?！蓖瑫r作者進一步指出“域名應是一個獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體，它不同于現(xiàn)有的任何知識產(chǎn)權(quán)客體，即使與某類有相似之處?！敝档猛嫖兜氖?，兩種不同的結(jié)論，在某種程度上，都是通過域名與知識產(chǎn)權(quán)本身（而不是其客體）的特征相比較而得出的。然而要論證域名的法律地位，應當將域名與已受保護的知識產(chǎn)權(quán)客體知識產(chǎn)品相比較才能得出結(jié)論，其論證方式為：   大前提：知識產(chǎn)品是知識

13、產(chǎn)權(quán)的客體   小前提：域名是一種知識產(chǎn)品   結(jié)論：域名是知識產(chǎn)權(quán)的客體   國際保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)協(xié)會（AIPPI）1992年東京大會認為，知識產(chǎn)權(quán)可分為“創(chuàng)作性成果權(quán)利”與“識別性標記權(quán)利”兩大類。相應的，知識產(chǎn)品的客體知識產(chǎn)品也可以分為“創(chuàng)作性成果”與“識別性標記”兩大類。前者包括作品、發(fā)明、集成電路、計算機軟件、植物新品種、工業(yè)品外觀設計等，后者包括商標、商號、地理標志及其它與制止不正當競爭相關的識別性標記。考慮到“只要某個域名是被用于商業(yè)目的，它就應當被看做是作為商業(yè)標志使用的”，使得域名與識別性標記的聯(lián)系較之于創(chuàng)作性成果更為密

14、切，因而下面的討論主要圍繞域名與識別性標記（尤其是商標）而展開。   識別性標記為知識產(chǎn)權(quán)法所保護，一方面是因為這些標記體現(xiàn)了創(chuàng)造性勞動，另一方面是制止不正當競爭的需要。商標體現(xiàn)了創(chuàng)造性勞動，不只是表現(xiàn)為對商標的選擇、構(gòu)思和設計，而主要是體現(xiàn)在商標所凝結(jié)的商譽上。一位英國大法官把商譽定義為“企業(yè)的良好名聲、聲譽和與經(jīng)營相聯(lián)系的利益和優(yōu)勢，是吸引顧客的力量?！币患移髽I(yè)需要不斷改善商品質(zhì)量、提供優(yōu)質(zhì)服務、進行廣告宣傳、開展公共關系、策劃促銷活動、提高管理水平以及在經(jīng)營風格上獨樹一幟，才能逐漸積累起良好的商譽，取得顧客對該企業(yè)的產(chǎn)品的青睞與信任。在這一系列商業(yè)活動中，為建立商譽所

15、投入的創(chuàng)造性勞動，顯然是不可輕易否認的。由于商標和企業(yè)及其產(chǎn)品的緊密聯(lián)系，經(jīng)過反復的使用，商譽就自然的表現(xiàn)在商標之上。然而，商標的可復制性的特點，使他人可以輕易的復制著名的商標，用在自己的商品上，從而吸引顧客，牟取利益。這種搭便車的行為之所以屢禁不止，絕不是因為著名商標的設計新穎或名稱動聽，而是由于著名商標上蘊藏著良好的商譽可資利用。毫無疑問，這對于進行了大量的資金投入和創(chuàng)造勞動的商標所有人而言，社會公平的理念受到了質(zhì)疑，正當?shù)慕灰字刃蛟獾搅伺で?。所以，保護商標權(quán)不只是禁止混淆產(chǎn)品的來源，而且擴大到禁止從他人的商標聲譽中不正當?shù)孬@利。這正是知識產(chǎn)權(quán)法給予商標權(quán)利人一定限度獨占權(quán)和一定范圍排他權(quán)

16、的原因所在。   前面已經(jīng)談到域名與商標的聯(lián)系，毫無疑問，域名作為商業(yè)標記之一種，是代表企業(yè)特點或與企業(yè)密切聯(lián)系的符號，其識別性顯而易見。在電子商務迅速崛起的背景下，域名承擔了網(wǎng)上企業(yè)的商譽，是企業(yè)形象、產(chǎn)品質(zhì)量、服務水平等綜合素質(zhì)的集中體現(xiàn)。而且域名也具有可復制性，別人可以把網(wǎng)上域名用作現(xiàn)實世界企業(yè)的商號或商標，以借用其商譽進行不正當?shù)母偁?。因此，有顯著性的域名與商標、商號等識別性標記具有相同的本質(zhì)，也需要知識產(chǎn)權(quán)法賦予一定限制的獨占權(quán)和一定范圍的排他權(quán)。   如果我們回顧一下知識產(chǎn)權(quán)制度的發(fā)展歷程，就會對域名的知識產(chǎn)權(quán)保護感到是順其自然了。知識產(chǎn)權(quán)制

17、度的每一次更新、發(fā)展與完善，無一不是適應經(jīng)濟發(fā)展、科技進步的成果。20世紀中期，因應現(xiàn)代傳播技術(shù)的發(fā)展與應用而產(chǎn)生了鄰接權(quán)制度，把表演者的表演活動、錄音錄像制品和廣播電視節(jié)目納入了知識產(chǎn)權(quán)保護的范疇。計算機革命促使了版權(quán)法與專利法對計算機軟件保護的關注。生命科學的發(fā)展已引起知識產(chǎn)權(quán)法對基因保護等問題的極大興趣。今天受知識產(chǎn)權(quán)法調(diào)整的知識產(chǎn)品種類，與知識產(chǎn)權(quán)制度建立之初相比已有天淵之別。在與社會經(jīng)濟、科學技術(shù)偕同發(fā)展的進程中，知識產(chǎn)權(quán)法始終是開放的、動態(tài)的，經(jīng)歷著新技術(shù)的考驗，并為所面臨的挑戰(zhàn)提供適宜的解決辦法。 已有學者預見到，“知識產(chǎn)權(quán)保護范圍擴大化”將是“網(wǎng)絡環(huán)境伊始的知識產(chǎn)權(quán)國際保護的時

18、代特征”之表現(xiàn)。因此，將域名歸入知識產(chǎn)權(quán)保護的客體范疇，正是法律進步的趨勢。       三、域名權(quán)的范圍：技術(shù)的限制與利益的平衡    域名作為一種商業(yè)標記，在知識產(chǎn)權(quán)法上理應與商標處于平等的地位，并享有與其地位相適應的權(quán)利，即所有權(quán)、使用權(quán)、許可他人使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及禁用權(quán)。因為這種搶注行為的目的就是要利用馳名或者著名商標上的商譽。同理，作為域名權(quán)與商標權(quán)平等的對應，如果有人想利用域名上的商譽而將其當作商標注冊、使用，這種行為也是不正當?shù)?，違反了民法之公平、誠信等基本原則，法律自然不能袖手旁觀。當然，域名的禁用權(quán)在商標領域中的運用

19、應滿足一定的條件：(1)該域名應相當著名，不具有一定知名度的域名，沒有商譽可言，就失去了法律保護的理由。至于判斷域名著名的標準，可以比照馳名商標的認定標準，從該域名的使用時間、廣告發(fā)布狀況、該網(wǎng)站訪問量等方面加以考察。（2）他人把將域名當作商標使用的行為足以令消費者發(fā)生混淆或誤認。比如與擁有域名的網(wǎng)站提供相同的產(chǎn)品或服務上，無疑超越了消費者的識別力而發(fā)生商品來源的混淆。（3）他人將域名當作商標使用，但對該域名并無其它合法的權(quán)利。如果他人雖不擁有域名權(quán)，但是對與域名相同的標記享有其它權(quán)利，只要沒有惡意，應允許以此作為抗辯事由，這也是權(quán)得不得濫用原則的體現(xiàn)。   討論了域名權(quán)的

20、內(nèi)容后，有必要結(jié)合民法諸原則，談一下對域名權(quán)的限制。首先，由于域名注冊相當容易，有的人就開始囤積起域名來，例如北京國網(wǎng)信息有限公司注冊了4000多個域名，其中包括在國際上享受有較高知名度的商標約200多個左右，如boss、cartier、dupont、carsberg、philips等。在國外的一個案例中，1萬多個普通英文姓氏被搶注為域名，搶注者的目的是向打算使用這些姓氏作為電子郵件地址的人收取“許可費”。這種壟斷行徑，顯然不是一個誠信商人的作為，似乎不是法律所提倡的。其次，注冊一個域名來對另一個域名進行污損或攻擊也不符合誠信原則。例如網(wǎng)站為抗議Netscape公司的推出的smart brow

21、sing軟件，注冊了一個網(wǎng)站netscapesucks，意為Netscape很差勁，并在該網(wǎng)站上專門發(fā)表攻擊Netscape的言論。再次，域名不能有害公序良俗。中國互聯(lián)網(wǎng)絡域名注冊暫行管理辦法就有類似規(guī)定：域名不得使用對國家、社會或者公共利益有損害的名稱。最后，域名注冊人不能阻止他人正確合理的使用與其域名相同的名稱，否則構(gòu)成權(quán)利濫用。    （指導教師：程德安）         參考文獻：       李永綱：互聯(lián)網(wǎng)絡與民主前景，江海學刊1999第4期。  

22、0;2001年中國電子商務交易額將逾千億元，中國電子商務2001第5期。   中國網(wǎng)絡風暴，電腦報1997年10月14日。    參見薛虹：域名尋求商標保護，中華商標1999年第1期；陳曉華：域名注冊商標的可行性探討，中華商標2000年第7期；徐晴：域名能否納入商標管理體系，中華商標2000年第8期。   中國互聯(lián)網(wǎng)絡域名注冊暫行管理辦法第11條規(guī)定了三級以下（含三級）域名命名限制原則，如未經(jīng)批準，不得使用含有chinese、cn、national等字樣的域名。但是有的標記在商標禁用之列，卻不在域名注冊禁用之列。在美國NSI國際頂級域

23、名之下的域名注冊的限制就更小了，像都是允許的。    還有學者談到域名與商標的以下不同：（1）使用者不同；（2）使用目的不同；（3）作用不同；（4）形式不同；（5）構(gòu)成不同等。這有助于進一步廓清二者的區(qū)別。參見郝玉強:論互聯(lián)網(wǎng)中的商標保護問題，知識產(chǎn)權(quán)2000年第3期；陳曉華:域名注冊商標的可行性探討，中華商標2000年第7期。    詳見陳曉華：域名注冊商標的可行性探討，中華商標2000第7期。    景崗：域名法律問題思考，法學家2000年第3期。    張平：網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)及相關法律問題透析，廣州出版社2000

24、年10月第1版， 第147頁。   張平：網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)及相關法律問題透析，廣州出版社2000年10月第1版， 第148頁。    景崗先生首先比較了域名作為無體物與物權(quán)的客體有體物的區(qū)別，然后又比較了域名的國際性與知識產(chǎn)權(quán)的嚴格地域性，進而得出結(jié)論：“單獨適用物權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)法難以全面的適當?shù)恼{(diào)整域名的交易活動?！保ň皪彛河蛎蓡栴}思考，法學家2000年第3期。） 張平先生認為“域名也具有專有性、地域性、時間性。域名是網(wǎng)絡空間行為的標識，并且是唯一的，其專有性極強。域名只在網(wǎng)絡中起到地址和標識作用，在網(wǎng)絡外，無法實現(xiàn)此功能，因此域名具有地域性。域名的時間

25、性不是很明顯，類似于的商標的時間性，只要按期交費，可以無限期擁有。”（張平：網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)及相關法律問題透析，廣州出版社2000年10月第1版，第147頁。）另外，謝冬偉先生談到：“對照知識產(chǎn)權(quán)無形性、專有性、地域性三大特點，域名同樣具有無形性、專有性，但不具有地域性，而是全球性。鑒于世界一體化（如歐共體）的發(fā)展和一系列知識產(chǎn)權(quán)國際條約的簽訂，知識產(chǎn)權(quán)的地域性有逐步弱化的趨勢，因此，將域名歸入識別性知識產(chǎn)權(quán)應當是一種可行的辦法?！保ㄖx冬偉：域名問題新動向研究(下)，中華商標，2000第1期。）關于知識產(chǎn)權(quán)的屬性，通說認為至少有“專有性、地域性、時間性”。顯然，上述學者在論證域名在知識產(chǎn)權(quán)法中之地

26、位時，是采用的域名（權(quán)利客體）與知識產(chǎn)權(quán)（權(quán)利內(nèi)容）相比較的研究方法，這種權(quán)利客體與權(quán)利內(nèi)容相比較之研究方法的科學性是值得懷疑的。    鄭成思：知識產(chǎn)權(quán)論，法律出版社1998年1月第1版，第68頁。    薛虹：網(wǎng)絡時代的知識產(chǎn)權(quán)法，法律出版社2000年10月第1版，第349頁。    當然，這并不意味著域名與創(chuàng)作性成果缺乏聯(lián)系。事實上，域名與所有知識產(chǎn)品都具有創(chuàng)新性、無形性、公共性、傳遞性（可復制性）的特點，而這正是它們都被納入知識產(chǎn)權(quán)法保護范圍的原因。詳見袁真富：知識產(chǎn)品的屬性與知識產(chǎn)權(quán)的保護，法的啟蒙第四輯，西南師范大學法律系2000年5月刊。    張今：知識產(chǎn)權(quán)新視野，中國政法大學出版社2000年4月第1版，第137頁。    張今：知識產(chǎn)權(quán)新視野，中國政法大學出版社2000年4月第1版，第141頁。    張今：知識產(chǎn)權(quán)新視野，中國