具體行政行為可訴

1、具體行政行為可訴行政訴訟法第二條 公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。“紅頭文件不可訴行政訴訟法第十二條 人民法院不受理公民、法人或者其他組織對以下事項(xiàng)提起的訴訟：(二)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令法院不受理怎么辦？最高人民法院關(guān)于執(zhí)行?中華人民共和國行政訴訟法?假設(shè)干問題的解釋第三十二條 受訴人民法院在7日內(nèi)既不立案，又不作出裁定的，起訴人可以向上一級人民法院申訴或者起訴。新京報(bào)：行政訴訟法實(shí)施21年，怎么評價這部法律？馬懷德：在監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政，維護(hù)公民、法人和其他組織合法

2、權(quán)益，特別是在防止行政機(jī)關(guān)違法行政，救濟(jì)相對人受到行政行為侵犯的合法權(quán)益這方面發(fā)揮了很好的作用。但任何一部法律經(jīng)歷了十年二十年，特別是經(jīng)歷了市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型、社會轉(zhuǎn)型的變革后，顯然面臨著修改完善的重任，有些條款不適應(yīng)時代的變遷和社會的變化。但行政訴訟法本身的價值取向、主要的內(nèi)容沒有太大的問題。新京報(bào)：21年前立法時很多人反對，有的公務(wù)員甚至說這部法實(shí)施的話工作就沒法干了。馬懷德：這個也正常。在當(dāng)時是一個全新的制度，行政機(jī)關(guān)之前是不受司法監(jiān)督的，突然說民可以告官了，而且政府在訴訟中的有些義務(wù)還很具體和明確，有人覺得可能影響了行政機(jī)關(guān)工作的正常開展，影響了行政效率，損害了政府的威信，尤其是政府從面子上

3、很難適應(yīng)。紅頭文件應(yīng)該可以告新京報(bào)：行政訴訟法規(guī)定了標(biāo)準(zhǔn)性文件不可訴，但現(xiàn)實(shí)中五花八門的標(biāo)準(zhǔn)性文件侵犯公民法人權(quán)益的現(xiàn)象很普遍，比方各種紅頭文件、會議紀(jì)要等。馬懷德：起草行政訴訟法時，考慮到訴訟對象如果不受任何限制不現(xiàn)實(shí)，所以用了一個很特別的概念叫具體行政行為，只有具體行政行為才可以被訴。具行行政行為以外的抽象行政行為，比方行政法規(guī)、部門規(guī)章、政府規(guī)章等不可訴，讓基層法院或者中級法院去審查也不現(xiàn)實(shí)。新京報(bào)：這些抽象行政行為如何監(jiān)督呢？馬懷德：當(dāng)時認(rèn)為行政法規(guī)、規(guī)章和其他抽象行政行為是有其他監(jiān)督途徑的，比方人大可以監(jiān)督、上級政府可以監(jiān)督，可能會解決行政法規(guī)、規(guī)章違法不當(dāng)?shù)膯栴}。新京報(bào)：實(shí)際上，有

4、不少標(biāo)準(zhǔn)性文件侵犯了公民權(quán)益。馬懷德：抽象行政行為特別是規(guī)章以下的標(biāo)準(zhǔn)性文件違法不當(dāng)?shù)默F(xiàn)象比擬普遍，造成的是一種普遍的損害，還鮮有監(jiān)督，有人笑言人大的監(jiān)督太遠(yuǎn)，上級政府監(jiān)督太軟，自我監(jiān)督就更提不到了。解決抽象行政行為違法的問題顯得更加急迫。新京報(bào)：修改行政訴訟法有什么可行的方法來解決這些問題？馬懷德：行政訴訟法修改的研究幾年前就啟動了，多數(shù)人主張把抽象行政行為納入受案范圍，以遏制一些基層地方政府、一些部門利用抽象行政行為損害相對人權(quán)益的情形，也可以約束和標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)力，防止濫用。我們還意識到，行政決策大多是通過抽象行政行為來實(shí)施的，比方漲價、限行等，所以更有必要加以有效的監(jiān)督和約束，將抽象行政行

5、為納入訴訟的時機(jī)已經(jīng)成熟了。新京報(bào)：是不是所有的抽象行政行為都要納入行政訴訟？馬懷德：我不贊成把行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章納入行政訴訟，這不太可行。修改行政訴訟法應(yīng)該有個根本原那么，除了行政法規(guī)、行政規(guī)章和地方政府規(guī)章不能受理外，其他所有行政機(jī)關(guān)實(shí)施的不管以什么形式實(shí)施的，只要對相對人利益產(chǎn)生了影響，對公共利益產(chǎn)生了損害，比方以會議紀(jì)要形式、以行政命令形式作出的，甚至以什么意見的形式，不管是內(nèi)部的還是外部的，不管是名義上是合法的還是違法的，都應(yīng)該接受司法監(jiān)督，納入行政訴訟受案范圍。因?yàn)檫@些文件沒有嚴(yán)格的制定程序，風(fēng)險度比擬高，影響面很廣，如果損害相對人的合法權(quán)益會更加嚴(yán)重。新京報(bào)：這對法

6、院提出了很高的要求。馬懷德：是從現(xiàn)在法院受理案件的數(shù)量來看，應(yīng)該說法院可以承受。2021年法院受理的民事案件是600萬件，刑事案件接近78萬件，行政案件只有12萬多，解決行政爭議的司法資源還是充分的。法院也有能力解決這類爭議，行政訴訟法實(shí)施了20多年，給各級法院法官們奠定了審判案件的經(jīng)驗(yàn)根底。行政訴訟應(yīng)允許調(diào)解新京報(bào)：現(xiàn)在行政訴訟中是不允許調(diào)解的，有很多人呼吁可以調(diào)解。馬懷德：行政訴訟規(guī)定不能調(diào)解，主要考慮兩個方面，一是行政權(quán)力是公權(quán)力，行政機(jī)關(guān)不得隨意處分、讓渡，二是如果允許調(diào)解，法院和行政機(jī)關(guān)都可能讓原告接受不利的調(diào)解后果，以替代法院判決行政行為違法。新京報(bào)：但實(shí)際上法院還是在做這種類似的

7、事情。馬懷德：從行政訴訟法實(shí)施的實(shí)踐來看，不調(diào)解是做不到的，所有的法院都在協(xié)調(diào)，只是避開了調(diào)解這個詞。公權(quán)力有很多自由裁量的權(quán)力，比方罰款可以罰100也可以罰500，如果罰500原告不同意，那可以考慮實(shí)際情況更改為200或者300，原告可能就接受了，最終解決了行政爭議。由于行政機(jī)關(guān)擁有自由裁量權(quán)，加上中國人崇尚和為貴，如果能夠有個妥協(xié)的結(jié)果，可能對雙方都有利。起訴難可引入檢察院監(jiān)督新京報(bào)：有些行使公權(quán)力的部門不能當(dāng)被告，比方黨委、紀(jì)委或者高校，訴訟法修改是否也要考慮解決這個問題。馬懷德：行政訴訟的被告只能是行政機(jī)關(guān)或者法律法規(guī)授權(quán)的組織，這是一個根本原那么。但實(shí)施公權(quán)力的可能不只行政機(jī)關(guān)或者法

8、律法規(guī)授權(quán)的組織，得從理論上做細(xì)致的分析，比方說學(xué)校行使的一局部公權(quán)力，比方不給學(xué)生發(fā)畢業(yè)證、實(shí)施行政處分，應(yīng)該納入行政訴訟范圍。但其他主體，比方黨委、紀(jì)委，他們不是行政機(jī)關(guān)，法律上也沒有規(guī)定他們可以行使一局部行政權(quán)力，當(dāng)事人不服這類主體實(shí)施的行為，只能通過其他途徑解決。新京報(bào)：現(xiàn)實(shí)中還有一個問題，涉及比擬“敏感的問題時，比方征地、拆遷、方案生育之類的，雖然符合行政訴訟法的規(guī)定，但法院卻不受理。馬懷德：行政訴訟現(xiàn)在存在一個很困難的問題，就是原告起訴法院不立案，不受理。法院有時候考慮和政府的關(guān)系，把一些本該受理的案件拒之門外。最高法院想了很多方法，比方規(guī)定基層法院不受理可以向上一級法院提出申訴，

9、讓上級法院指令下級法院受理，但實(shí)際上效果不是很明顯。我主張檢察機(jī)關(guān)發(fā)揮更多作用，應(yīng)該受理而法院不受理，原告就可以找檢察機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)可以通過法律監(jiān)督的職能提出檢察建議，要求法院受理案件。如果法院拒不受理，檢察院是不是還可以提起公益行政訴訟，當(dāng)個別人的權(quán)益受到侵害，支持個別人提起訴訟，都是可以探索的道路。行政訴訟案例2001年4月律師喬占祥以鐵道部關(guān)于春運(yùn)漲價的?通知?未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)、未組織聽證，侵害了其合法權(quán)益為由，向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟，將鐵道部告上法庭。該案一審、二審均敗訴。但在2002年以后，鐵路價格變動都進(jìn)行了聽證。2021年1月2006年10月，浙江發(fā)改委公布在杭州“建設(shè)16條道路但未公布道路名稱。與工程有關(guān)的15名村民請求國家發(fā)改委責(zé)令浙江發(fā)改委公布。國家發(fā)改委不予受理。15名村民訴至法院，2021年1月，一中院判決國家發(fā)改委