面對金融風波的法律思考

1、面對金融風波的法律思考              一、世界金融變革的大趨勢自從70年代末以來，世界金融發(fā)生了一場持續(xù)和深刻的變革，這個變革的大趨勢可概括為五個方面：一是金融自由化。金融自由化開始于美國，到了80年代，西方各國先后對金融實行自由化。先是利息率自由化，繼而業(yè)務自由化。目前西方國家的金融自由化已達到相當高的程度，但發(fā)展速度和發(fā)展水平是不平衡的。二是金融國際化。目前，在發(fā)達國家之間各種形式的資本已基本實現(xiàn)了自由流動。國際金融業(yè)務早已超越了傳統(tǒng)的貿(mào)易融資范圍。歐洲市場的

2、發(fā)展以及本國金融機構(gòu)（資金）的準出和外國金融機構(gòu)（資金）的準入似乎已成金融國際化的最主要標志。到了90年代，金融國際化大潮的洪峰已沖擊著發(fā)展中國家的大門。三是金融一體化。國際金融一體化的標志是：世界儲蓄對風險進行調(diào)整之后將流向回報最高的地方。不同金融資產(chǎn)將提供相同的收益率，同一金融產(chǎn)品在不同國家和地域的市場上由于套利而只存一個價格。外匯市場就是一種典范的世界范圍的金融市場。四是金融證券化。證券化是80年代中期以來國際資本市場的最主要特征之一。其中借款人和貸款人日益通過直接融資實現(xiàn)資本的轉(zhuǎn)移，而不是通過銀行的中介來確立債權(quán)和債務關(guān)系。由于政府對商業(yè)銀行的管制比較嚴格，通過資本市場的直接融資（如發(fā)

3、售股票、債券、商業(yè)票據(jù)等），能夠以更為優(yōu)惠的條件為借貸者籌集資金。五是金融全球化。全球化是指全球范圍內(nèi)的一體化。全球化甚至被形容為地域的消失（The end of geography）。全球化的推動力量主要是“信息革命”和解除管制（自由化）。一些超大型金融機構(gòu)的經(jīng)營戰(zhàn)略完全是全球性的：在全球范圍內(nèi)追求利潤最大化，民族國家的邊界對于這些金融巨頭來說已不再是重要的了。以上這五大趨勢似乎也可概括為一句話：全球一體化。但這只是一種趨勢，還不是現(xiàn)實，在此過程中，各主權(quán)國家之間的矛盾與斗爭并不會消失。由于資金跨境流動的迅速，市場的容量越小，外國投資者轉(zhuǎn)移資金和對市場穩(wěn)定性的破

4、壞的作用就越大。為此，發(fā)展中國家“對金融全球化的超勢應該積極而又謹慎地看待。既不能輕易放棄經(jīng)濟主權(quán)，又不能不看到全球金融一體化的大趨勢。二、東南亞的金融風波80年代以來，國際金融投機資本加速跨國轉(zhuǎn)移，形成廣獨過于各主權(quán)國家金融監(jiān)管范圍之外的新的國際金融運行體系。巨額的國際金融投機資本和超級國際金融機構(gòu)，為了實現(xiàn)利益最大化，通過高速運行的國際金融交易網(wǎng)絡，避開各國政府的金融監(jiān)管，進行跨國金融投機。亞洲各國如泰國、印尼、韓國等發(fā)生的嚴重金融風波，除了它們國內(nèi)的金融管理和機構(gòu)存在著嚴重的問題外，其發(fā)生的風波的國際因素，主要就是受這種國際投機資本的作弄。據(jù)美國聯(lián)邦儲備委員會的估計，紐約、東京和倫敦的金

5、融市場每天約有6500億美元的外匯交易，其中僅有18用來支持國際貿(mào)易和投資，另外82則用于國際金融投機。這種國際投機資本大量流人亞洲和拉美地區(qū)國家。而且這種資本流向發(fā)展中國家的形式主要表現(xiàn)在證券投資比例迅速上升，在總量上已經(jīng)超過直接投資。它們利用套利、套匯為手段，進行金融投機活動。由于“游資”規(guī)模大、移動速度快，一旦外匯市場產(chǎn)生匯價的劇烈波動，政府動用有限的外匯儲備進行干預，只能是杯水車薪，無濟于事。例如，外刊對泰銖危機的報導：“當泰國人上個星期（1997年7月2日）早晨醒來時，他們的貨幣銖在一夜之間失去了五分之一的國際購買力。在國外負有高額債務的企業(yè)在其結(jié)算中將感覺到這一點。從泰國金融風波開

6、始，立即波及東南亞其他各國。據(jù)外電報導：亞洲人今天搶購美元以躲避本地區(qū)金融危機，從而使馬來西亞、印尼、泰國和菲律賓四國貨幣跌至歷史新低，進而波及韓國。三、我國面臨的國際資本挑戰(zhàn)的法律對策從我國當前的國內(nèi)外政治、經(jīng)濟環(huán)境來看，國際投機資本大量進入我國已在所難免。從國際環(huán)境分析，由于近年來國際“游資”大量繁衍，其主要特點就是趨利性，在國際投資機會有限的情況下，有可能進入我國進一行短期“炒作”。再就我國內(nèi)環(huán)境分析，二十年來的改革開放使找國經(jīng)濟保持長期高速發(fā)展，社會日趨穩(wěn)定，經(jīng)濟日趨繁榮，是一個非常有利的國際投資環(huán)境。但我們應該清醒地看到，我國經(jīng)濟對外依賴已達相當大的程度。一般來說，大國經(jīng)濟對國外依賴

7、的程度較小，但中國卻在資本和貿(mào)易方面嚴重地依賴國外。這樣就更加助長國際投機資本的大量流入。在國際“游資”大舉進入的盲目“自豪”情緒下，容易失控。一旦外國資本出逃，必然造成大量銀行呆賬、壞賬，嚴重者可能導致銀行大量倒閉。此外，投機資本大量進入會增加人民市匯率的不穩(wěn)定因素，造成匯價扭曲，一旦出現(xiàn)人民市利率大幅度下降和匯率下跌，就有可能造成投機性資本迅速抽逃，導致金融危機。中共十五大的報告明確地指出要“依法加強對金融機構(gòu)和金融市場包括證券市場的監(jiān)管，規(guī)范和維護金融秩序，有效防范和化解金融風險”。為此，必須加強下列幾個方面的金融法制建設：（一）銀行管理法。為了防范銀行業(yè)的風險和保障存款的安全，發(fā)達國家

8、都對銀行業(yè)作了嚴格的法律規(guī)定。發(fā)達國家制定的這類銀行法規(guī)法令，一類是風險防范性法規(guī)，旨在防止銀行破產(chǎn)倒閉的危險；二類是風險保護性法規(guī)，旨在使存款人在一旦發(fā)生銀行破產(chǎn)的情況也能得到補償。它們的銀行業(yè)法律大體作了下列7頂規(guī)定。一是對市場準人的限制；二是訂出“適當資本”的要求；三是流動資金的控制；四是限制銀行的商業(yè)活動；五是監(jiān)視銀行的外匯風險；六是限制銀行貸款的集中與國內(nèi)風險；七是對銀行的視察或?qū)彶?。我國也制訂了中國人民銀行法（1995）、商業(yè)銀行法（1995）、票據(jù)法（1995）、銀行管理暫行條例（1986）、外資金融機構(gòu)管理條例（1994）等法律和法規(guī)，在其中有原則性規(guī)定，但一些具體可操作性的法

9、規(guī)尚需增立。（二）外匯管制法。外匯管制法是一國政府用來調(diào)控其外匯儲備和國際收支的法律工具。外匯管制，一般均由國家制定外匯管制法加以實施。政府根據(jù)外匯管制法，授權(quán)其中央銀行或另成立政府機構(gòu)負責外匯管制工作。外匯管制就是管制國際收支的支付手段，包括：（1）可自由兌換貨幣和可自由使用貨幣；（2）其他支付工具，包括這些貨幣的匯票、支票、本票，旅行信用證等；（3）以這些貨幣計價的有價證拳，包括股票、公債券、公司債券、存折、人壽保險單等；（4）貴金屬，包括黃金、鉑金、白銀、金剛石等。總的說來，各國大體將外匯區(qū)分為貿(mào)易外匯、非貿(mào)易外匯、自然人個人外匯、資本外匯等四大類分列進行管制?，F(xiàn)行的中國外匯管理法是19

10、96年1月29日國務院發(fā)布的中華人民共和國外匯管理條例。中國人民銀行又于1996年6月20日發(fā)布結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定。應該說，從此我國已有了一部正式的、比較完備的外匯管理法規(guī)。條例和規(guī)定除對找國外匯管理法的基本原則在總則中作了規(guī)定外，還對人民市匯率、外匯市場及其管理、對經(jīng)常項目外匯的管理、對資本項目外匯的管理和法律責任等各項作了具體的規(guī)定。（三）黃金管理法。全世界的黃金總存量約30億盎司，合89萬噸。全世界的官方儲量達3.6萬噸，合11億盎司。其余19億盎司為私人所有。在官方儲量中，工業(yè)化國家人69，約7.59億盎司，其中美國擁有2.6至3億盎司，合8200至9000噸（有說1萬噸者）；歐

11、洲擁有4.28億盎司，約合13300噸。所以從黃金占有狀況來看，美國和西歐國家儲備廣大量黃會，從而保證了它們的紙幣在萬不得已的情況下，還可恢復金本位制，以保證它們始終能擁有國際通用貨幣。目前世界上主要的黃金現(xiàn)貨幣場是倫敦、紐約、蘇黎世、法蘭克福和香港的市場；主要的黃金期貨市場則是紐約、芝加哥、倫敦、香港、新加波和悉尼的市場。為此，第三世界國家為了要維護本國貨幣的穩(wěn)定，務必加強對黃金（包括白銀）的管理。關(guān)于加強對金銀的管理，我國也已制訂了下列的一些管理法規(guī)，如中華人民共和國金銀管理條例中華人民共和國金銀管理條例施行細則對金銀進出國境的管理辦法朋關(guān)于取締自發(fā)黃金市場加強黃金產(chǎn)品管理的通知等7個行政

12、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，總的來講，還是比較完備的，在目前的情況下，似宜歸納一下主要內(nèi)容，進一步完備依法加強管理的措施。（四）證券管理法。在西方國家的法律里，證券（Security）一詞是一個相當廣泛的概念。我們這里要探討的是金融交易中的證券，就是指可融通的股票（Stock）與債券（bond）。證券包括債眷和股票，在一級或初級市場上發(fā)行，在二級成次級市場上買賣流通，證券或股票交易所便是二級市場。近若干年來，又發(fā)展了在證券交易所之外的交易，形成三級、四級市場。由于股票買賣具有了很大的投機性，股票所代表的是對一個公司的所有權(quán)，因此，人們都傾向于保存股票。而債券代表的是債權(quán)，債權(quán)所冒的風險很大，投機性

13、很小。所以證券市場上的證券交易，大部分是股票交易，債券交易只占一部分，發(fā)達國家由于它們的證券市場發(fā)展較早，管理經(jīng)驗比較豐富，已有了一整套的證券管理法。如美國的證券法分為聯(lián)邦證券法與州證券法。聯(lián)邦證券法中最主要的有1993年證券法、1934年證券交易法，近年來又制定了一些法規(guī)，如1940年的投資公司法，1970年的證券投資保護法，1985年修改的統(tǒng)一證券法，但這些法規(guī)中仍以1933年與1934年法為主，足見他們對證券市場管理經(jīng)驗的成熟。80年代以來，我國相繼開放了證券市場，先只是制訂了一些地方法規(guī)。近年來才制訂一些全國性的法規(guī)，如股票發(fā)行與交易管理暫行條例、證券交易所管理暫行辦法、企業(yè)債券管理條例禁止證券欺詐行為暫行辦法、關(guān)于股份有限公司境外募集股份上市的特別規(guī)定、關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定。應該說，我國關(guān)于證券管理的法規(guī)已逐步完備起來了。但面對金融風波，對證券市場依法進行管理更應進一步加強，制訂一部永久性的法規(guī)，應該早日提到議事日程上來。積累我國自己的經(jīng)驗當然重要，但也不能經(jīng)驗主義。要知道經(jīng)濟和金融的客觀規(guī)律是沒有什么“階級性”的，西方發(fā)達國家的一些證券法，只要符合經(jīng)濟和金融的客觀規(guī)律，