控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理交互影響分析

1、控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理交互影響分析     提要本文在對控制權(quán)轉(zhuǎn)移和公司治理的內(nèi)涵作了界定的基礎(chǔ)上，運用新制度經(jīng)濟學(xué)理論，包括委托代理理論、契約理論、產(chǎn)權(quán)理論對控制權(quán)轉(zhuǎn)移和公司治理進行分析，之后對控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理交互影響進行詳細分析，論證控制權(quán)轉(zhuǎn)移在公司治理中的地位及重要作用，并闡述公司內(nèi)外部治理對控制權(quán)轉(zhuǎn)移的影響。 一、控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理的內(nèi)涵 （一）控制權(quán)轉(zhuǎn)移?？刂茩?quán)是指對公司所有可供支配和利用的資源的控制和管理權(quán)利，F(xiàn)ama和Jensen（1983）定義公司控制權(quán)為支配公司資源的權(quán)利，包括雇用、解除高層管理者和設(shè)定他們報酬等權(quán)利?？刂?/p>

2、權(quán)轉(zhuǎn)移與控制權(quán)市場緊密地聯(lián)系在一起，控制權(quán)的轉(zhuǎn)移和交易形成了控制權(quán)市場，公司通過在控制權(quán)市場上收集具有控制權(quán)地位的股權(quán)或投票權(quán)，達到將目標公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移到己方的目的?？刂茩?quán)市場又稱接管市場，Manne（1965）首次提出控制權(quán)市場這一概念，他指出，控制權(quán)市場是指公司實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移和交易的場所，公司并購市場實際可以看成是爭奪公司控制權(quán)的市場。 究竟是誰掌握著企業(yè)的控制權(quán)，關(guān)于控制權(quán)的主體理論界眾說紛紜，胡天存和楊鷗（2004）的研究表明，除極少數(shù)的情況外，我國上市公司的實際控制權(quán)掌握在第一大股東手中?？刂茩?quán)轉(zhuǎn)移有多種方式，企業(yè)可以通過兼并、收購或代理權(quán)爭奪等方式取得其他企業(yè)的控制權(quán)。 （二）公司

3、治理。Berle和Means（1932）在現(xiàn)代股份有限公司和私有財產(chǎn)中指出公司治理是由公司所有權(quán)和控制權(quán)的分離而產(chǎn)生的，他們認為公司控制者和所有者具有不同的利益，因此，公司治理的目的便是解決公司的控制者和所有者之間利益的不一致問題；Shleifer和Vishny（1997）認為公司治理就是“安排各種手段以使公司資金的提供者可以以此保證自身能夠獲得投資收益”；Tirole（2001）則認為“公司治理的標準定義是指對股東利益的保護”。公司治理是一個多維度的概念，有狹義和廣義兩種含義，狹義的公司治理僅指公司治理結(jié)構(gòu)，是公司所有者對經(jīng)營者的監(jiān)督與制衡機制，也就是通過一系列的制度安排明確所有者和經(jīng)營者的

4、權(quán)責(zé)關(guān)系從而實現(xiàn)各自的經(jīng)濟利益；廣義的公司治理是指一個由主體、邊界、范圍、機制和功能以及結(jié)構(gòu)和形式等多個因素構(gòu)成的體系，以此來協(xié)調(diào)公司與所有利益相關(guān)者的利益關(guān)系，利益相關(guān)者不僅包括公司所有者和經(jīng)營者，還包括債權(quán)人、政府、員工和社區(qū)等。公司治理又可分為內(nèi)部治理和外部治理，公司內(nèi)部治理也就是公司法人治理結(jié)構(gòu)，具體是指股東會、董事會和監(jiān)事會以及對經(jīng)理層的約束與激勵；公司外部治理是指資本市場、經(jīng)理人市場和公司控制權(quán)市場。本文采用廣義的公司治理。 二、控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理交互影響的邏輯基礎(chǔ) （一）基于委托代理理論對控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理分析。委托代理問題是隨著公司制企業(yè)所有權(quán)和控制權(quán)分離而產(chǎn)生的，詹森和麥

5、克林認為：委托代理關(guān)系是“一種契約關(guān)系，在這種契約下，一個人或一些人（委托人）委托一個人或一些人（代理人）根據(jù)委托人利益從事活動，并相應(yīng)地授予代理人決策權(quán)”。經(jīng)濟學(xué)中的委托代理關(guān)系泛指所有涉及非對稱信息的授權(quán)，在這種授權(quán)中，占有信息優(yōu)勢的一方稱為代理人，另一方稱為委托人。公司制企業(yè)中的所有者和經(jīng)營者之間便是一種典型的委托代理關(guān)系。由于委托人和代理人雙方的利益不一致且雙方之間存在信息不對稱以及客觀現(xiàn)實的不確定性，委托人很難直接觀察代理人的行為，代理人便會有減少努力程度、謀取私利、隱瞞信息等其他機會主義行為以達到自身利益的最大化，而這些行為都損害了委托人的利益。 所有權(quán)和控制權(quán)分離而產(chǎn)生的委托代理

6、問題是公司治理的根源，也是公司治理的核心，由此產(chǎn)生的委托代理理論是公司治理的理論基礎(chǔ)。如何使得經(jīng)營者和所有者的利益趨于一致，如何讓經(jīng)營者盡量采取增進所有者福利的行為，這正是公司治理所要解決的問題。 實現(xiàn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的一個重要條件便是委托代理機制的存在。解決委托代理問題的一個重要途徑便是公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移，控制權(quán)市場通過并購等途徑能夠使外部的管理者取代現(xiàn)有的經(jīng)營者，這種因企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移帶來的經(jīng)營者被取代的威脅可以有效地約束經(jīng)營者的行為，Manne指出，如果公司的管理層因為無效率或代理問題而導(dǎo)致經(jīng)營管理滯后的話，公司就可能被接管。 （二）基于契約理論對控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理分析?？扑梗?937）首創(chuàng)的企業(yè)

7、契約理論，該理論把企業(yè)看作是一系列合約的聯(lián)結(jié)?？扑拐J為，企業(yè)的產(chǎn)生是由于企業(yè)比市場節(jié)約了交易費用，即“市場的運行是有成本的，通過形成一個組織，并允許某個權(quán)威（一個企業(yè)家）來支配資源，就能節(jié)省某些市場運行成本”。楊瑞龍和聶輝華（2006）認為契約理論的兩個核心問題，一是不對稱信息下的收入轉(zhuǎn)移，二是不同風(fēng)險態(tài)度的當事人之間的風(fēng)險分擔(dān)（Hart&Holmstrom，1987）。按照Brousseau&Glachant（2002）的觀點，契約理論包括：激勵理論（incentive theory）、不完全契約理論（incomplete contract theory）和新制度交易成本理論

8、（the new institutional transaction costs theory）。 隨著經(jīng)濟學(xué)家對于企業(yè)契約性質(zhì)的認識逐步加深，Grossman&Hart（1986）和Hart&Moore（1990）的兩篇奠基性論文開創(chuàng)了正式的不完全契約理論，該理論是契約理論的重要組成部分，它認為：由于未來是不確定的以及存在交易費用，而當事人又是有限理性，這使得簽約雙方無法對未來出現(xiàn)的各種情況進行準確的預(yù)測和描述，即使雙方能夠預(yù)見未來的各種情況，但是將這些情況清楚地寫入契約，或者非常困難或者寫入契約的成本很高，因而不能在一個初始合同中對這些狀態(tài)的出現(xiàn)以及由此帶來的行動做出詳細的

9、規(guī)定，即使能預(yù)測和描述這些狀態(tài)，由于存在第三方（如法庭）的不可證實性，使合同的執(zhí)行變得困難。 由于不確定性的存在，委托人和代理人之間的關(guān)系不能通過完備的合約來解決，契約的不完備性使契約仍然有回旋的余地，契約雙方很容易利用這個空間謀取私利。因此，為了維護雙方的利益，在契約沒有規(guī)定的新情況出現(xiàn)時，委托代理雙方就必須重新談判，以針對此種情況達成一個新契約。Grossman、Hart和Moore等學(xué)者認為，由于契約具有不完全性，因而必須有人擁有剩余控制權(quán)，以便在那些未被初始契約所規(guī)定的或然事件出現(xiàn)時，做出相應(yīng)的決策。公司治理的核心就是要有效的解決在契約不完備時企業(yè)剩余控制權(quán)和剩余索取權(quán)的分配問題，Ha

10、rt在公司治理理論與啟示中將代理問題和契約的不完備性作為公司治理存在的條件和理論基礎(chǔ)。 公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移與契約也有著緊密的聯(lián)系。公司控制權(quán)的分配是不完全契約理論關(guān)注的焦點問題，控制權(quán)是公司契約中不可或缺的一部分，它規(guī)定了所有者和經(jīng)營者對公司的責(zé)任、權(quán)利及利益分配等諸多條款；公司契約決定和影響著公司控制權(quán)的歸屬和轉(zhuǎn)移。 （三）基于產(chǎn)權(quán)理論對控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理分析。Coase在1960年發(fā)表的社會成本問題被認為是現(xiàn)代西方產(chǎn)權(quán)理論的開山之作，此后經(jīng)濟學(xué)家基于Coase研究的基礎(chǔ)上對產(chǎn)權(quán)理論進行了深入的研究，主要代表人有Demsetz、Williamson、North、張五常等。Demsetz認為“所

11、謂產(chǎn)權(quán)，是指自己或他人收益或受損的權(quán)利”，“產(chǎn)權(quán)是社會的工具，其意義來自于這樣一個事實：在一個人與他人做交易時，產(chǎn)權(quán)有助于他形成那些他可以合理持有的預(yù)期。”North指出“產(chǎn)權(quán)本質(zhì)上是一種排他性權(quán)利?！盇lchian則認為“產(chǎn)權(quán)是一個社會所強制實施的選擇一種經(jīng)濟品的使用的權(quán)利”。通俗地說，產(chǎn)權(quán)也就是財產(chǎn)權(quán)，包括所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)等，英國學(xué)者Y•巴澤爾（1989）認為：“人們對不同財產(chǎn)的各種產(chǎn)權(quán)包括財產(chǎn)的使用權(quán)、收益權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)”。產(chǎn)權(quán)有兩種，一是完全契約定義的特定產(chǎn)權(quán)，二是不完全契約定義的剩余產(chǎn)權(quán)，特定產(chǎn)權(quán)的歸屬比較明確，而剩余產(chǎn)權(quán)則沒有明確的歸屬，它包括

12、剩余收益權(quán)和剩余控制權(quán)。 根據(jù)產(chǎn)權(quán)理論的思路，公司治理實質(zhì)上是一種明確產(chǎn)權(quán)關(guān)系的機制，如何有效地保護投資者的產(chǎn)權(quán)是公司治理不可回避的問題。從某種角度來說，公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)也就是產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，即公司內(nèi)部各產(chǎn)權(quán)主體之間的關(guān)系，有效的公司治理能夠?qū)井a(chǎn)權(quán)進行合理配置，明晰的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)才會不斷促進形成均衡的所有權(quán)結(jié)構(gòu)和良好的公司治理機制。 控制權(quán)與產(chǎn)權(quán)既有聯(lián)系也有區(qū)別，控制權(quán)是主體對企業(yè)整體的控制，偏向于宏觀層面；而產(chǎn)權(quán)是企業(yè)內(nèi)不同利益主體的權(quán)利和關(guān)系，注重微觀層面。產(chǎn)權(quán)理論對控制權(quán)轉(zhuǎn)移也有影響，企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的變化對于控制權(quán)轉(zhuǎn)移的難易程度的影響巨大，企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度對于企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移具有內(nèi)在約束和制約作用，這

13、是控制權(quán)轉(zhuǎn)移后必須處理好的一個關(guān)鍵問題。 三、控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理交互影響分析 從委托代理理論、契約理論和產(chǎn)權(quán)理論對控制權(quán)轉(zhuǎn)移與公司治理的相互關(guān)系的邏輯基礎(chǔ)分析了之后，我們發(fā)現(xiàn)兩者間的交互影響有其必然性。 （一）控制權(quán)轉(zhuǎn)移在公司治理中的地位和作用。公司控制權(quán)市場以及隨之而來的控制權(quán)轉(zhuǎn)移是公司外部治理機制的一個重要組成部分，控制權(quán)轉(zhuǎn)移會對公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生重要的影響，它將改變公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)甚至造成管理層的變更。 控制權(quán)轉(zhuǎn)移對公司治理具有重要的推動作用，控制權(quán)轉(zhuǎn)移在公司治理中的關(guān)鍵作用是形成公司控制權(quán)的進入和退出機制，外部的管理者通過公司收購、代理權(quán)爭奪、轉(zhuǎn)讓及合并等多種交易方式戰(zhàn)勝現(xiàn)有的管理者，

14、取得對目標企業(yè)的控制權(quán)，這在一定程度上可以改變公司內(nèi)部權(quán)力分配，從而調(diào)整委托人與代理人的關(guān)系布局，不斷改進公司治理效率。 控制權(quán)轉(zhuǎn)移的存在是對公司治理效率的一種有效監(jiān)督機制，潛在“襲擊者”的進入會對現(xiàn)有經(jīng)營者構(gòu)成威脅，控制權(quán)市場及控制權(quán)轉(zhuǎn)移可以有效地約束管理人員的行為，降低委托代理成本。 控制權(quán)轉(zhuǎn)移作為聯(lián)結(jié)公司內(nèi)部與外部的治理機制，是公司改變治理結(jié)構(gòu)、建立新的公司管理體系并逐步平衡利益相關(guān)者利益的關(guān)鍵因素。 （二）公司治理對控制權(quán)轉(zhuǎn)移的影響。公司內(nèi)部治理機制是公司治理最核心的一環(huán)，完善的公司內(nèi)部治理是避免控制權(quán)轉(zhuǎn)移的有效屏障，良好的公司內(nèi)部治理有助于明確公司各方之間的權(quán)利和義務(wù)，能夠充分保護公司利益相關(guān)者的合法權(quán)益，在一定程度上起到了防范與抵制“襲擊者”的控制權(quán)轉(zhuǎn)移企