黃金租賃的法律性質(zhì)

1、黃金租賃法律性質(zhì)和稅務(wù)處理探析劉天永律師 （2015-07-09）黃金租賃業(yè)務(wù)是指客戶從銀行租賃黃金（或銀行從客戶租入黃 金），到期歸還與租入黃金相同重量和成色的黃金，并在租賃期間支 付黃金租賃費(fèi)的業(yè)務(wù)。對(duì)于商業(yè)銀行而言，黃金租賃屬于表外業(yè)務(wù)， 受金融監(jiān)管的限制程度較??； 對(duì)于企業(yè)而言， 這一業(yè)務(wù)特別適用于產(chǎn) 金、用金、涉及黃金加工、貿(mào)易等企業(yè)，不僅可以大大減輕企業(yè)現(xiàn)金 流的壓力，而且黃金租賃費(fèi)與購(gòu)買相同黃金所需資金的利息相比較 低，所以能為企業(yè)節(jié)約資金成本。 因此黃金租賃業(yè)務(wù)在我國(guó)增長(zhǎng)迅速， 已經(jīng)成為商業(yè)銀行的重要中間業(yè)務(wù)。 黃金租賃的出租方和租入方通常 都是上海黃金交易所（以下簡(jiǎn)稱“上交所

2、”） 會(huì)員或會(huì)員代理的客戶， 黃金租賃的實(shí)物交割需要通過上交所完成， 并由上交所開具發(fā)票。 與 普通的租賃業(yè)務(wù)相比， 黃金租賃的特殊性在于租入方擁有租入黃金在 租賃期間的處置權(quán)。租入方即可以在租入黃金后擇期變現(xiàn)獲得現(xiàn)金， 也可以將黃金作為原材料用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。目前，稅法對(duì)黃金租賃尚無明確規(guī)定， 實(shí)務(wù)中黃金租賃業(yè)務(wù)的出 租方多按照租賃處理，承租方或按照借款處理、或按照租賃處理。本 文擬首先辨析黃金租賃的法律性質(zhì)， 在此基礎(chǔ)上對(duì)黃金租賃的會(huì)計(jì)核 算和稅務(wù)處理開展分析。、黃金租賃的法律性質(zhì)一）黃金租賃業(yè)務(wù)的標(biāo)的物黃金租賃合同中，需要注意的是作為租賃標(biāo)的物的黃金具有 不同于普通租賃標(biāo)的物的四項(xiàng)特征： 1

3、. 黃金屬于種類物，可以用品種、 規(guī)格、度量衡加以計(jì)算并相互替代， 而普通租賃的標(biāo)的物屬于不能為 其他物所代替的特定物； 2. 黃金屬于消耗物， 會(huì)在使用中因耗用而改 變形態(tài)（如加工成首飾），不能作為轉(zhuǎn)移使用權(quán)的債的標(biāo)的物，而普 通租賃的標(biāo)的物屬于非消耗物； 3. 租入方擁有標(biāo)的物的處分權(quán)， 而普 通租賃中標(biāo)的物仍然歸出租方所有， 租入方只有使用權(quán)， 沒有處分權(quán)； 4. 租入方到期返還的黃金不是出租方向其交割的原標(biāo)的物， 而是同一 規(guī)格的、相同重量的實(shí)物黃金， 因此黃金租賃合同中存在兩項(xiàng)不同的 標(biāo)的物，一項(xiàng)是出租的標(biāo)的物，一項(xiàng)是返還的標(biāo)的物，而普通租賃中 租入方返還的標(biāo)的物與出租的標(biāo)的物是同一

4、項(xiàng)標(biāo)的物。（二）黃金租賃的性質(zhì)根據(jù)上文分析， 可以發(fā)現(xiàn)黃金租賃與普通租賃相比， 其標(biāo)的物存 在四項(xiàng)主要區(qū)別， 因此黃金租賃是否屬于租賃存有疑問。 目前對(duì)黃金 租賃的性質(zhì)主要有三種觀點(diǎn)，即租賃說，銷售說和借貸說。1. 租賃說。該觀點(diǎn)的主要依據(jù)是合同形式和實(shí)務(wù)中的會(huì)計(jì)核算： 出租人和租入人之間簽訂的合同是“租賃合同”， 合同中約定租入人 定期向出租人交付租金， 實(shí)務(wù)中銀行也多將作為租賃標(biāo)的物的黃金核 算為租出資產(chǎn)，因此黃金租賃屬于租賃的一種。租賃說的缺陷在于：（ 1）租賃合同是出租人將租賃物交付承租 人使用、收益， 承租人支付租金的合同，承租方?jīng)]有權(quán)利處置租賃標(biāo) 的物。而黃金租賃中的租入方在取得作

5、為租賃標(biāo)的物的黃金后， 無論 是擇機(jī)銷售變現(xiàn)還是用于生產(chǎn)其他產(chǎn)品， 都屬于一次性耗用， 之后標(biāo) 的物已經(jīng)不存在，這與租賃合同的特征不相符。（ 2）租賃合同中只 有一項(xiàng)標(biāo)的物， 承租人租期屆滿時(shí)負(fù)有返還原物的義務(wù)， 但是黃金租 賃中有兩項(xiàng)標(biāo)的物， 租入方到期返還的黃金與出租方交付的黃金不是 同一項(xiàng)物權(quán)，而是可以替代的種類物。2. 銷售說。該觀點(diǎn)認(rèn)為出租方在將黃金交付給租入方的過程中， 通過上交所完成了實(shí)物交割。 作為標(biāo)的物， 黃金的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生了 轉(zhuǎn)移，因此黃金租賃不屬于只轉(zhuǎn)移使用權(quán)， 不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的租賃合同， 而是屬于有形動(dòng)產(chǎn)銷售合同。 鑒于租入方歸還黃金時(shí)同樣發(fā)生了黃金 所有權(quán)轉(zhuǎn)移， 所以

6、黃金租賃應(yīng)當(dāng)分解為兩項(xiàng)銷售合同： 出租方出租黃 金時(shí)按銷售處理，收回黃金時(shí)按購(gòu)進(jìn)處理，租入方作相反的處理。銷售說從標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的特點(diǎn)出發(fā)否認(rèn)了黃金租賃屬于 租賃合同，但是把黃金租賃中發(fā)生的兩次黃金實(shí)物交割看作是兩項(xiàng)孤 立的銷售行為不妥， 因?yàn)榘凑拯S金租賃的合同約定， 歸還黃金的義務(wù) 在租入方從出租方取得黃金之時(shí)已經(jīng)發(fā)生， 第二次黃金實(shí)物交割是針 對(duì)第一次交割的同種類替代物返還而非銷售商品抵償債務(wù)。 銷售說的 另一個(gè)缺陷是無法解釋黃金租賃中租入方向出租方支付租金的問題，因?yàn)樽饨饘儆谌谫Y過程中發(fā)生的費(fèi)用， 而銷售不屬于融資行為， 通常 不存在買方向賣方支付租金或利息的情況。3. 借貸說。該觀點(diǎn)

7、認(rèn)為：租入方之所以愿意租賃黃金，是因?yàn)橄?望通過取得黃金使用權(quán)的同時(shí)避免支付黃金的貨幣價(jià)值， 從而以“融 物”的方式實(shí)現(xiàn)融資， 出租方將黃金交付給租入方實(shí)質(zhì)上相當(dāng)于按照 租出時(shí)標(biāo)的物黃金的價(jià)格向租入方讓渡了資金的使用權(quán)， 租入方取得 黃金后，無論是擇機(jī)銷售變現(xiàn)還是用于生產(chǎn)其他產(chǎn)品， 實(shí)質(zhì)上都是占 用了出租方的資金開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)， 出租方與租入方構(gòu)成了實(shí)質(zhì)上的借 貸關(guān)系。在黃金租賃過程中， 租金實(shí)質(zhì)上是出租方向租入方讓渡資金 使用權(quán)而收取的利息， 現(xiàn)實(shí)中銀行也是以出租黃金的公允價(jià)值和租賃 天數(shù)為基礎(chǔ)計(jì)算租金的，與利息的計(jì)算方法類似。如果將黃金租賃界定為借貸合同，合同的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是租出 的黃金，但目

8、前我國(guó)民法尚無關(guān)于對(duì)標(biāo)的為實(shí)物的借貸合同的解釋。 根據(jù)現(xiàn)有的學(xué)理解釋， 作者認(rèn)為可以將黃金租賃視作一種消費(fèi)借貸契 約，即把一定數(shù)量的貨幣或?qū)嵨锝桓督栌萌怂校?借用人在約定期限 內(nèi)負(fù)責(zé)歸還同等數(shù)量的貨幣或同種類、品質(zhì)、數(shù)量的實(shí)物的合同。這 種借貸的特點(diǎn)是借用人歸還的物不是借入的原物， 符合黃金租賃的特 點(diǎn)。與租賃說相比，借貸說更好的解釋了黃金租賃不同于普通租 賃的最重要特點(diǎn)，即租入方有權(quán)處置租入的黃金；與銷售說相比，借 貸說合理解釋了租入方到期應(yīng)當(dāng)歸還同等數(shù)量和質(zhì)量黃金的問題和支付利息（租金） 的問題。因此作者認(rèn)為借貸說體現(xiàn)了黃金租賃交易 的實(shí)質(zhì)，應(yīng)予采納。（三）黃金租賃標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移上文

9、已述，在黃金租賃中的租借和歸還兩個(gè)環(huán)節(jié)都發(fā)生了黃金的 實(shí)物交割，那么這兩次實(shí)物交割是否涉及標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移？有一 種觀點(diǎn)認(rèn)為：根據(jù)物權(quán)法第三十九條，所有權(quán)是所有權(quán)人對(duì)自己 的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。然而 出租方將標(biāo)的物交付租入方后， 租入方雖然擁有對(duì)動(dòng)產(chǎn)的占有、 使用、 收益和處分的權(quán)利， 但是并不能說明其對(duì)標(biāo)的物就擁有了所有權(quán)， 理 由是：雖然黃金租賃是有償行為， 但是所謂的補(bǔ)償是對(duì)借出方讓渡資 產(chǎn)使用權(quán)的補(bǔ)償，即租金（或利息），而不是對(duì)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的補(bǔ)償， 因此所有權(quán)未轉(zhuǎn)移。作者認(rèn)為基于以下三點(diǎn)理由，上述觀點(diǎn)不能成立：第一，除無權(quán) 處分等法定情形外，“后手的權(quán)

10、利不得優(yōu)于前手”原則是普遍適用 的。黃金租賃的租入方取得黃金后無論直接轉(zhuǎn)讓還是作為原材料投入 生產(chǎn)后轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品， 其后手都取得了轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的所有權(quán)。 因此租入方對(duì) 租入黃金擁有的權(quán)利不可能小于其后手， 換言之， 租入方必然享有黃 金的所有權(quán)；第二，如果不承認(rèn)出租時(shí)黃金所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，則出租方 收回黃金時(shí)也不應(yīng)確認(rèn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。 但是收回黃金的過程中租入方對(duì) 黃金的所有權(quán)已消滅， 如果不承認(rèn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移， 則缺少解釋所有權(quán) 喪失的理由。第三，出租方交付黃金取得了對(duì)價(jià)，即一項(xiàng)要求租入方在一定期限內(nèi)以相同數(shù)量和質(zhì)量黃金返還給自己的債權(quán)， 因此認(rèn)為交 付黃金沒有得到補(bǔ)償?shù)睦碛刹荒艹闪ⅰ；谝陨戏治隹梢耘袛啵?

11、在黃金租賃中標(biāo)的物的所有權(quán)存在兩次 轉(zhuǎn)移，首先是在出租過程中出租方將一項(xiàng)標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至租入 方，之后是在收回黃金時(shí)租入方將另一項(xiàng)標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至出租 方，兩次轉(zhuǎn)移中的標(biāo)的物是質(zhì)量、數(shù)量相同的種類物，但是不是同一 項(xiàng)物權(quán)，因?yàn)榈谝淮无D(zhuǎn)移后的標(biāo)的物已經(jīng)因被出售或耗用而歸于消 滅，收回的黃金不是租出的原物，而是替代物。二、黃金租賃的會(huì)計(jì)處理在對(duì)黃金租賃的定性和所有權(quán)轉(zhuǎn)移流程進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上， 可以明確出租方和租入方黃金租賃業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)處理：（一）出租方的會(huì)計(jì)處理1. 向租入方交付黃金時(shí)： 如果將黃金租賃判斷為借貸合同， 則出 租方交付黃金不屬于銷售， 不按照企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 14 號(hào)收入 確認(rèn)

12、銷售收入。 由于交付黃金后出租方取得了一項(xiàng)債權(quán)， 且該項(xiàng)債權(quán) 是因?yàn)樽馊敕健叭谖铩倍l(fā)生的，且該項(xiàng)債權(quán)（即黃金）能夠以公允 價(jià)值計(jì)量， 因此該項(xiàng)債權(quán)應(yīng)當(dāng)作為交易性金融資產(chǎn)。 在交付黃金時(shí)借 記“交易性金融資產(chǎn)”，貸記“庫(kù)存商品黃金”。2. 在資產(chǎn)負(fù)債表日：出租方應(yīng)根據(jù)即期黃金價(jià)格計(jì)算公允價(jià)值變 動(dòng)，并計(jì)入“公允價(jià)值變動(dòng)損益”。3. 在收取利息（租金）時(shí)：計(jì)入投資收益。4. 從租入方收回黃金時(shí)： 借記“庫(kù)存商品黃金”， 并結(jié)轉(zhuǎn)交 易性金融資產(chǎn)的成本、 公允價(jià)值變動(dòng)和公允價(jià)值變動(dòng)損益， 倒擠計(jì)算 投資收益。（二）租入方的會(huì)計(jì)處理1. 從出租方取得黃金時(shí)： 由于租入方已取得黃金的所有權(quán)， 應(yīng)當(dāng) 作為

13、資產(chǎn)核算； 基于與出租方確認(rèn)交易性金融資產(chǎn)相同的理由， 租入 方應(yīng)當(dāng)把產(chǎn)生的將來歸還同等數(shù)量和質(zhì)量黃金的義務(wù)作為交易性金 融負(fù)債核算，即： 借記庫(kù)存商品黃金或原材料黃金，貸記交 易性金融負(fù)債。2. 在資產(chǎn)負(fù)債表日：出租方應(yīng)根據(jù)即期黃金價(jià)格計(jì)算公允價(jià)值變 動(dòng)，并計(jì)入“公允價(jià)值變動(dòng)損益”。3. 在支付利息（租金）時(shí)：計(jì)入財(cái)務(wù)費(fèi)用。4. 向出租方返還黃金時(shí)： 貸記“庫(kù)存商品黃金”， 并結(jié)轉(zhuǎn)交 易性金融負(fù)債的成本、 公允價(jià)值變動(dòng)和公允價(jià)值變動(dòng)損益， 倒擠計(jì)算 財(cái)務(wù)費(fèi)用。以上是一般企業(yè)的會(huì)計(jì)處理， 且省略了稅收影響， 銀行等金融機(jī) 構(gòu)可以改為表外核算，但原理一致。三、黃金租賃的稅務(wù)處理（一）訂立黃金租賃

14、協(xié)議時(shí)發(fā)生的納稅義務(wù)訂立黃金租賃協(xié)議時(shí)發(fā)生印花稅納稅義務(wù)。根據(jù)印花稅暫 行條例附件“稅目稅率表”對(duì)各稅目的解釋， 黃金租賃不屬于租賃 合同或借款合同，而應(yīng)適用購(gòu)銷合同稅目（屬于供應(yīng)貨物），按照購(gòu) 銷金額的萬分之三貼花。 由于黃金租賃合同包含兩次黃金所有權(quán)轉(zhuǎn)移 義務(wù)，因此訂立合同時(shí)需要按照交付黃金即期價(jià)格的 2 倍貼花，如果 出租方交付黃金或租入方返還黃金時(shí)的價(jià)格高于訂立合同時(shí)的黃金 即期價(jià)格，需要補(bǔ)貼印花。（二）出租黃金涉及的納稅義務(wù)由于出租黃金屬于借貸而非銷售， 不確認(rèn)銷售收入， 也不適用國(guó) 家稅務(wù)總局關(guān)于確認(rèn)企業(yè)所得稅收入若干問題的通知（國(guó)稅函 2008 875 號(hào)），不發(fā)生企業(yè)所得稅納稅

15、義務(wù)。但是，根據(jù)增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則第三條，銷售貨物，是 指有償轉(zhuǎn)讓貨物的所有權(quán)。 出租黃金時(shí)出租方取得了一項(xiàng)債權(quán)， 屬于 有償轉(zhuǎn)讓所有權(quán)中“從購(gòu)買方取得其他經(jīng)濟(jì)利益”的情形， 因此發(fā)生 增值稅納稅義務(wù)。根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)黃金交易增值稅征收管理辦法的通知（國(guó)稅發(fā)明電2 0 0 247號(hào)）第三條， 出租方應(yīng)當(dāng)按標(biāo)的物黃金的實(shí)際價(jià)格計(jì)算相應(yīng)的進(jìn)項(xiàng)稅金轉(zhuǎn)出額， 如 果租入方是一般納稅人， 增值稅專用發(fā)票由上交所的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)代 開，租入方對(duì)取得此項(xiàng)發(fā)票涉及抵扣的進(jìn)項(xiàng)稅額應(yīng)單獨(dú)核算和記賬（三）黃金租賃租金涉及的納稅義務(wù)上文已述， 黃金租賃的租金相當(dāng)于“融物”的利息， 出租方應(yīng)在 在約定取得租金之時(shí)計(jì)入投資收益， 并發(fā)生企業(yè)所得稅納稅義務(wù)和營(yíng) 業(yè)稅納稅義務(wù)。租入方支付的租金可以在稅前據(jù)實(shí)扣除。（四）返還黃金涉及的納稅義務(wù)租入方返還黃金時(shí)， 基于與出租方交付