物權(quán)法基本原則的含義和功能

1、物權(quán)法基本原則的含義和功能    良俗, 即善良風(fēng)俗, 學(xué)界1般認為系指為社會、國家的存在和發(fā)展所必要的1般道德, 是特定社會所尊重的起碼的倫理要求。不難看出, 善良風(fēng)俗是以道德要求為核心的。但善良風(fēng)俗原則與誠實信用原則不同。如前所述, 善良風(fēng)俗原則并不強制物權(quán)主體在受物權(quán)法調(diào)整的民事活動中積極地實現(xiàn)特定的道德要求, 它只是消極地設(shè)定了物權(quán)主體進行受物權(quán)法調(diào)整的民事活動不得逾越的道德底線。誠實信用原則則強制物權(quán)主體在受物權(quán)法調(diào)整的民事活動中積極地實現(xiàn)特定的道德要求, 它設(shè)定了物權(quán)主體進行受物權(quán)法調(diào)整的民事活動必須滿足的道德標(biāo)準(zhǔn)。因此善良風(fēng)俗原則通常派生禁

2、止性規(guī)范, 誠實信用原則通常派生強制性規(guī)范。 1、物權(quán)法基本原則的含義和功能原則, 即觀察問題、處理問題的準(zhǔn)繩。物權(quán)法的基本原則, 即觀察、處理物權(quán)法問題的準(zhǔn)繩。它是民法基本原則在物權(quán)法中的具體體現(xiàn), 是物權(quán)法的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn),反映了市民社會和社會主義市場經(jīng)濟的根本要求, 表達了物權(quán)法的基本價值取向, 是物權(quán)法中高度抽象的、最1般的行為規(guī)范和價值判斷準(zhǔn)則。 物權(quán)法的基本原則是物權(quán)立法的準(zhǔn)則。物權(quán)法的基本原則, 蘊含著物權(quán)法調(diào)控社會生活所欲實現(xiàn)的目標(biāo), 所欲達致的理想, 集中體現(xiàn)了物權(quán)法區(qū)別于其他調(diào)整物權(quán)關(guān)系的法律的特征。它貫穿于整個物權(quán)立法, 確定了物權(quán)立法的基本價值取向, 是

3、制定具體物權(quán)法規(guī)范, 設(shè)計具體物權(quán)法制度的基礎(chǔ)。在制定物權(quán)立法的過程中, 立法者應(yīng)遵循體系強制的要求, 將各項物權(quán)法的基本原則落實到相應(yīng)的物權(quán)法制度和規(guī)范中。在進行立法解釋的過程中, 物權(quán)法的基本原則也是立法者解釋的準(zhǔn)則。惟有如此, 才能實現(xiàn)物權(quán)法乃至整個民法體系化的要求, 保持各項物權(quán)法制度和規(guī)范在價值取向上的和諧, 為類似問題類似處理的法治原則的實現(xiàn)開辟可能。 物權(quán)法的基本原則是物權(quán)主體進行受物權(quán)法調(diào)整的民事活動的基本準(zhǔn)則。物權(quán)主體所進行的各項受物權(quán)法調(diào)整的民事活動, 不僅要遵循具體的物權(quán)法規(guī)范, 還要遵循物權(quán)法的基本原則。對于物權(quán)主體受物權(quán)法調(diào)整的民事活動, 在物權(quán)法上欠缺相應(yīng)

4、的具體規(guī)范進行調(diào)整時, 物權(quán)主體應(yīng)依物權(quán)法基本原則的要求進行民事活動。物權(quán)法的基本原則對應(yīng)著物權(quán)法上的強行性規(guī)范, 物權(quán)主體不得約定在民事活動中排除物權(quán)法基本原則的適用。物權(quán)主體約定排除物權(quán)法基本原則適用的條款屬于違反效力性禁止性規(guī)范的條款, 應(yīng)被認定為絕對無效。 物權(quán)法的基本原則是裁判者對物權(quán)法律、法規(guī)進行解釋的基本依據(jù)。物權(quán)法的基本原則不直接涉及物權(quán)主體具體的權(quán)利和義務(wù), 具有高度的抽象性。它不預(yù)先設(shè)定任何確定的、具體的事實狀態(tài), 沒有規(guī)定具體的權(quán)利和義務(wù), 更沒有規(guī)定確定的法律后果。在未經(jīng)足夠的具體化以前不能作為裁判者的裁判規(guī)范。但裁判者在裁斷物權(quán)糾紛時, 須對所應(yīng)適用的法律條

5、文進行解釋, 以闡明法律規(guī)范的含義, 確定特定法律規(guī)范的構(gòu)成要件和法律效果, 并辨別法律規(guī)范的類型。 裁判者在對法律條文進行解釋時, 如有兩種相反的含義, 應(yīng)采用其中符合物權(quán)法基本原則的含義。無論采用何種解釋方法, 其解釋結(jié)果均不能違反物權(quán)法基本原則。另外, 如果裁判者在裁斷案件時, 在現(xiàn)行法上未能獲得據(jù)以作出裁判的依據(jù), 這就表明在現(xiàn)行法上存在法律漏洞。此時, 裁判者應(yīng)依據(jù)物權(quán)法的基本原則來進行法律漏洞的補充, 創(chuàng)制裁斷物權(quán)糾紛的法律規(guī)范。 物權(quán)法的基本原則是民法學(xué)者討論物權(quán)法所涉價值判斷問題時, 應(yīng)當(dāng)權(quán)衡的主要因素。物權(quán)法的諸項基本原則包含著物權(quán)法上沖突的價值取向, 如

6、何經(jīng)由學(xué)術(shù)的討論, 發(fā)現(xiàn)沖突所在, 認識沖突的本質(zhì), 提出協(xié)調(diào)沖突的可行辦法并闡明其理由, 是民法學(xué)者進行物權(quán)法學(xué)研究的1項核心任務(wù)。 2、各項物權(quán)法基本原則及其相互關(guān)系 2007年3月16日頒布, 將于2007年10月1日施行的中華人民共和國物權(quán)法, 分別在第3條第3款和第4條中承認了平等原則; 在第39條、第40條中承認了所有權(quán)神圣原則; 在第7條中承認了公序良俗原則?？紤]到物權(quán)法調(diào)整因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系, 屬于民法的重要組成部分, 中華人民共和國民法通則第4條承認的公平原則和誠實信用原則當(dāng)然也屬于物權(quán)法的基本原則。其中平等原則是物權(quán)法的基礎(chǔ)原則, 離開了物

7、權(quán)法中物權(quán)主體之間平等的假設(shè), 物權(quán)法就喪失了存在的根基, 也就無從談起物權(quán)法的其他基本原則; 所有權(quán)神圣原則是意思自治原則在物權(quán)法中的具體體現(xiàn), 是物權(quán)法最重要, 最有代表性的原則, 是物權(quán)法基本理念的體現(xiàn)。物權(quán)法最重要的使命, 就是確認并保證物權(quán)法中物權(quán)主體自由的實現(xiàn); 公平原則, 意在謀求當(dāng)事人之間的利益衡平。在物權(quán)法上, 只有違背意思自治原則的不公平安排, 方會成為物權(quán)法通過公平原則予以糾正的對象, 因此公平原則是對意思自治原則的有益補充; 誠實信用原則, 將最低限度的道德要求上升為法律要求, 以謀求個人利益與社會公共利益的和諧; 公序良俗原則, 包括公共秩序和善良風(fēng)俗兩項內(nèi)容, 對個

8、人利益與國家利益以及個人利益與社會利益之間的矛盾和沖突發(fā)揮雙重調(diào)整功能。誠實信用原則和善良風(fēng)俗原則都是以道德要求為核心的。但善良風(fēng)俗原則與誠實信用原則不同。善良風(fēng)俗原則并不強制物權(quán)主體在受物權(quán)法調(diào)整的民事活動中積極地實現(xiàn)特定的道德要求,它只是消極地設(shè)定了物權(quán)主體進行受物權(quán)法調(diào)整的民事活動不得逾越的道德底線。誠實信用原則則強制物權(quán)主體在受物權(quán)法調(diào)整的民事活動中積極地實現(xiàn)特定的道德要求, 它設(shè)定了物權(quán)主體進行受物權(quán)法調(diào)整的民事活動必須滿足的道德標(biāo)準(zhǔn)。誠實信用原則和公序良俗原則是對所有權(quán)神圣原則的必要限制, 力圖謀求不同物權(quán)主體之間自由的和諧共存。以下重點談?wù)勎餀?quán)法中的平等原則和公序良俗原則。

9、60;3、平等原則 所謂平等原則, 也稱為法律地位平等原則。我國民法通則第3條明文規(guī)定: 當(dāng)事人在民事活動中的地位平等。 平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征, 是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標(biāo)志。物權(quán)法的平等原則是民法平等原則在物權(quán)法中的具體體現(xiàn)。中華人民共和國物權(quán)法第3條第3款規(guī)定: “國家實行社會主義市場經(jīng)濟,保障1切市場主體的平等法律地位和發(fā)展權(quán)利。”第4條規(guī)定: “國家、集體、私人的物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán)受法律保護, 任何單位和個人不得侵犯?！边@就是物權(quán)法中平等原則的法律體現(xiàn)。 平等觀念是民法得以產(chǎn)生和發(fā)展的思想前提。在古羅馬, 事實上并不存

10、在廣泛的身份平等。在歐州中世紀(jì), 身份平等也只是那些文化超前的自治式社會的存在物。資產(chǎn)階級革命從原則上否定了封建奴役和教會奴役, 在天賦人權(quán)思想的影響下, 實現(xiàn)了市民關(guān)于身份平等的理想, 并在近代民法上確立了人格平等原則。如瑞士民法典第11條即規(guī)定,“ (1) 人都有權(quán)利能力。(2) 在法律范圍內(nèi), 人都有平等的權(quán)利能力及義務(wù)能力?！碑?dāng)然, 平等原則在民事立法先進的不少國家, 如法國、德國等國未設(shè)有明文規(guī)定, 學(xué)者稱之為無須明文規(guī)定的公理性原則。我國民法, 包括物權(quán)法明文規(guī)定這1原則, 強調(diào)在民事活動中1切當(dāng)事人的法律地位平等, 任何1方不得把自己的意志強加給對方, 意在以我國特殊的歷史條件為

11、背景, 突出強調(diào)民法, 包括物權(quán)法應(yīng)反映社會主義市場經(jīng)濟和民主政治的本質(zhì)要求。 物權(quán)法的平等原則首先體現(xiàn)為1項物權(quán)立法和物權(quán)司法的準(zhǔn)則: 即立法者和裁判者對于物權(quán)主體應(yīng)平等對待。這是分配正義的要求, 因為正義1詞的核心語義是公平, 即1視同仁、平等對待。正如哈貝馬斯所言, “政治立法者所通過的規(guī)范、法官所承認的法律, 是通過這樣1個事實來證明其合理性的: 法律的承受者是被當(dāng)作1個法律主體共同體的自由和平等的成員來對待的, 簡言之: 在保護權(quán)利主體人格完整性的同時, 對他們加以平等對待?！弊鳛?種組織社會的工具, 物權(quán)法是通過對因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系進行協(xié)調(diào), 來實現(xiàn)自身調(diào)控

12、功能的。它需要借助對特定類型沖突的利益關(guān)系確立相應(yīng)的協(xié)調(diào)規(guī)則來實現(xiàn)這1功能。而在分配利益和負擔(dān)的語境中可以有兩種意義上的平等對待。1種是強式意義上的平等對待, 它要求盡可能地避免對人群加以分類, 從而使每1個人都被視為“同樣的人”, 使每1個參與分配的人都能夠在利益或負擔(dān)方面分得平等的“份額”。另1種是弱式意義上的平等對待, 它要求按照1定的標(biāo)準(zhǔn)對人群進行分類, 被歸入同1類別或范疇的人才應(yīng)當(dāng)?shù)玫狡降鹊摹胺蓊~”, 因此, 弱式意義上的平等對待既意味著平等對待, 也意味著差別對待同樣的情況同樣對待, 不同的情況不同對待。 近代物權(quán)法相對比較重視強式意義上的平等對待。因此平等原則主要體現(xiàn)

13、為物權(quán)法范圍內(nèi), 物權(quán)主體民事權(quán)利能力的平等, 即物權(quán)主體作為物權(quán)法中“人”的抽象的人格平等。在物權(quán)法上, 1切自然人, 無論國籍、年齡、性別、職業(yè); 1切經(jīng)濟組織, 無論中小企業(yè)還是大企業(yè), 都是物權(quán)法上的“人”, 都具有平等的權(quán)利能力。社會經(jīng)濟生活中的勞動者、雇主、消費者、經(jīng)營者等具體類型, 也都在物權(quán)法上被抽象為“人”, 同樣具有物權(quán)法上平等的人格。正是借助這1點, 物權(quán)立法實現(xiàn)了從身份立法到行為立法的轉(zhuǎn)變。即從按社會成員的不同身份賦予不同權(quán)利的立法, 轉(zhuǎn)變?yōu)椴粏柹鐣蓡T的身份如何, 對同樣行為賦予同樣法律效果的立法。之所以如此, 是因為近代物權(quán)法建立在對當(dāng)時社會生活所作出的兩個基本判斷

14、之上。這兩個基本判斷, 是近代物權(quán)法制度、理論的基石。第1個基本判斷, 是平等性。在當(dāng)時不發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下, 從事受物權(quán)法調(diào)整的民事活動的主體主要是農(nóng)民、手工業(yè)者、小業(yè)主、小作坊主。而所有這些主體, 在經(jīng)濟實力上相差無幾, 1般不具有顯著的優(yōu)越地位。因此立法者對當(dāng)時的社會生活作出了物權(quán)主體具有平等性的基本判斷。第2個基本判斷, 是互換性。所謂互換性,是指物權(quán)主體在民事活動中頻繁地互換其位置, 在此交易中作為出賣人與相對人發(fā)生交換關(guān)系, 在彼交易中則作為買受人與相對人發(fā)生交換關(guān)系。這樣, 即使平等性的基本判斷存有不足, 也會因互換性的存在而得到彌補。在這種意義上,互換性從屬于平等性。當(dāng)然,

15、近代物權(quán)法上的平等原則也有限地包括弱式意義上的平等對待。 現(xiàn)代物權(quán)法與近代物權(quán)法不同?，F(xiàn)代物權(quán)法上的平等原則在側(cè)重強式意義上的平等對待的同時, 更加重視兼顧弱式意義上的平等對待。因為從19世紀(jì)末開始, 人類社會生活發(fā)生了深刻的變化。作為近代物權(quán)法基礎(chǔ)的兩個基本判斷已經(jīng)喪失, 出現(xiàn)了社會群體之間的分化和對立。其1就是生產(chǎn)者、經(jīng)營者和消費者的對立, 消費者成為社會生活中的弱者。面對生產(chǎn)者、經(jīng)營者與消費者之間的分化和對立, 單純強調(diào)抽象的物權(quán)法上人格的平等, 已經(jīng)無法維持社會的和平。弱式意義上的平等對待, 日漸受到重視。具體表現(xiàn)為在生活消費領(lǐng)域內(nèi), 將物權(quán)主體區(qū)分為經(jīng)營者(包括開發(fā)商、物業(yè)

16、服務(wù)企業(yè)等) 和消費者, 分別設(shè)置相應(yīng)的法律規(guī)則, 側(cè)重對消費者利益的保護。 我國現(xiàn)行物權(quán)立法中規(guī)定的平等原則, 即屬于現(xiàn)代物權(quán)法上的平等原則。既強調(diào)物權(quán)主體抽象的人格平等, 因此中華人民共和國物權(quán)法第3條第3款確認, 保障1切市場主體的平等法律地位和發(fā)展權(quán)利; 又注重弱式意義上的平等對待, 在我國就有消費者權(quán)益保護法著重保護消費者的利益。同時中華人民共和國物權(quán)法在第6章“業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)”中, 也有不少保護作為消費者的業(yè)主利益的規(guī)定。如第74條第1款規(guī)定: “建筑區(qū)劃內(nèi), 規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫應(yīng)當(dāng)首先滿足業(yè)主的需要。”第81條規(guī)定: “業(yè)主可以自行管理建筑物及其附屬設(shè)

17、施, 也可以委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人管理?！薄皩ㄖ挝黄刚埖奈飿I(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人, 業(yè)主有權(quán)依法更換。”第82條規(guī)定: “物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人根據(jù)業(yè)主的委托管理建筑區(qū)劃內(nèi)的建筑物及其附屬設(shè)施, 并接受業(yè)主的監(jiān)督?！边@種意義上的平等原則, 包含著物權(quán)法上價值判斷問題的1項論辯規(guī)則: 即如果不存在足夠充分的理由要求弱式意義上的平等對待, 就應(yīng)當(dāng)貫徹強式意義上的平等對待。 物權(quán)法的平等原則還體現(xiàn)為1項物權(quán)主體進行受物權(quán)法調(diào)整的民事活動的行為準(zhǔn)則, 即要求物權(quán)主體之間應(yīng)平等相待, 這是物權(quán)法上平等原則的核心和靈魂。它是指物權(quán)主體在進行受物權(quán)法調(diào)整的民事活動時應(yīng)認識到彼此都

18、享有獨立、平等的法律人格, 其中平等以獨立為前提, 獨立以平等為歸宿。在具體的物權(quán)法律關(guān)系中, 物權(quán)主體互不隸屬, 各自能獨立地表達自己的意志。離開了物權(quán)主體之間的平等相待,物權(quán)法的基本理念就失去了生存的土壤, 物權(quán)法的其他各項基本原則以及各項物權(quán)法律制度也就喪失了存在的依據(jù)。 必須看到, 物權(quán)法可以確認平等原則, 并在1定程度上推動平等原則的實現(xiàn)。但實現(xiàn)物權(quán)主體之間的平等, 主要不是物權(quán)法承擔(dān)的使命。物權(quán)法僅是以物權(quán)主體之間平等的假定作為前提和基礎(chǔ)。實現(xiàn)物權(quán)主體之間的平等, 有賴于民法以外的其他法律部門, 如憲法、行政法、經(jīng)濟法等。例如被認為是經(jīng)濟法核心的反壟斷法, 其主要功能就體

19、現(xiàn)為營造平等競爭的市場環(huán)境。 4、公序良俗原則 中華人民共和國物權(quán)法第7條規(guī)定: “物權(quán)的取得和行使, 應(yīng)當(dāng)遵守法律, 尊重社會公德, 不得損害公共利益和他人合法權(quán)益?！边@就是公序良俗原則在物權(quán)法中的體現(xiàn)。 公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱, 包括兩層含義: 1是從國家的角度定義公共秩序; 2是從社會的角度定義善良風(fēng)俗。公序良俗原則是現(xiàn)代物權(quán)法1項重要的法律原則, 是指1切受物權(quán)法調(diào)整的民事活動應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會, 它有維護國家社會1般利益及1般道德觀念的重要功能。 依據(jù)學(xué)者的研究, 公序良俗原則起源于羅馬法。在羅馬法上,

20、所謂公序, 即國家的安全, 市民的根本利益; 良俗即市民1般的道德準(zhǔn)則, 2者涵義廣泛, 且隨時間空間的不同而不同, 非1成不變。違反公序良俗的行為無效。近現(xiàn)代許多國家和地區(qū)的民事立法都明文規(guī)定了這1原則。如法國民法典第6條規(guī)定: “個人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律”; 德國民法典第138 條規(guī)定： “違反善良風(fēng)俗的行為, 無效”; 日本民法典第90條規(guī)定: “以違反公共秩序或善良的事項為標(biāo)的的法律行為無效?！蔽覈_灣地區(qū)民法第72條規(guī)定: “法律行為, 有悖于公共秩序或善良風(fēng)俗者, 無效?！惫蛄妓自瓌t中的公序, 1般應(yīng)當(dāng)限定為經(jīng)由法律、法規(guī)的強行性規(guī)定, 尤其是

21、禁止性規(guī)定建構(gòu)的秩序。這里所謂“法律、法規(guī)”不限于物權(quán)法律和法規(guī), 1切法律和法規(guī)中的禁止性規(guī)范都可以通過公序原則在物權(quán)法中發(fā)揮作用。在這種意義上, 公序原則屬于物權(quán)法中的引致規(guī)范。它經(jīng)歷了1個發(fā)展的過程: 起初公共秩序僅指政治的公序, 包括與保衛(wèi)社會主要組織即國家和家庭為目的的公共秩序。第2次世界大戰(zhàn)以后, 由于市場經(jīng)濟的發(fā)展及國家經(jīng)濟政策的變化, 在傳統(tǒng)的政治公序之外, 又認可了經(jīng)濟的公序。所謂經(jīng)濟的公序, 是指為了調(diào)整當(dāng)事人間的契約關(guān)系, 而對經(jīng)濟自由予以限制的公序。經(jīng)濟的公序分為指導(dǎo)的公序和保護的公序兩類。 1 2 下一頁    市場經(jīng)濟條件下, 指導(dǎo)的公序地位趨微, 保護的公序逐漸占據(jù)了重要位置。與保護勞動者、消費者、承租人和接受高利貸的債務(wù)人等現(xiàn)代市場經(jīng)濟中的弱者相關(guān)的保護性公序, 成為目前各個國家和地區(qū)判例學(xué)說上討論、研究的焦點。 良俗, 即善良風(fēng)俗, 學(xué)界1般認為系指為社會、國家的存在和發(fā)展所必要的1般道德,