第五章訴訟代理人

1、第五章第五章 訴訟代理人訴訟代理人 參考案例 劉某與王某于1990年登記結(jié)婚，婚后夫妻感情較好。2002年6月，劉某到外地出差，因交通事故被撞傷，經(jīng)治療生活仍不能自理，神志不清，被依法認(rèn)定為無行為能力人。2004年元旦以后，劉某的母親發(fā)現(xiàn)兒媳王某經(jīng)常早出晚歸，不照顧劉某也不管家務(wù)，遂以王某有外遇，夫妻感情破裂為由，代理李某向人民法院提出離婚訴訟，要求與王某離婚。問：劉某母親是否有權(quán)代理？本案應(yīng)如何處理？ 一、概述 1、訴訟代理制度 是指符合代理?xiàng)l件的非訴訟當(dāng)事人，以當(dāng)事人的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授權(quán)的范圍內(nèi)，代理當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟活動(dòng)的制度。 2、訴訟代理人 概念：以當(dāng)事人的名義，在法定或

2、授權(quán)的權(quán)限內(nèi)，為當(dāng)事人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。 特征： 具有訴訟行為能力。 以被代理人的名義，并且是為了維護(hù)被代理人的利益而進(jìn)行訴訟活動(dòng)。 在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施訴訟行為。 訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)。 種類：以代理權(quán)發(fā)生的原因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)劃分 法定訴訟代理人：其代理權(quán)限基于民事實(shí)體法律規(guī)定的監(jiān)護(hù)權(quán)而發(fā)生 委托訴訟代理人：其代理權(quán)限基于委托人的授權(quán)而發(fā)生 3、民事訴訟代理人與民事代理人、刑事辯護(hù)人的區(qū)別 與民事代理人的區(qū)別 內(nèi)容和后果不同： 民事訴訟代理人代理的是民事訴訟行為，其后果是導(dǎo)致代理人和被代理人同法院之間民事訴訟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅 民事代理人代理的是民事法律行為，其后果是導(dǎo)致被代理

3、人與第三人之間的民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅 與刑事辯護(hù)人的區(qū)別 二、法定訴訟代理人 （一）概說 1、含義 法定訴訟代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而發(fā)生的訴訟代理。依照法律規(guī)定取得訴訟代理權(quán)的人，稱為法定訴訟代理人。 2、法定訴訟代理人的范圍 民訴法第五十七條無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。 未成年人的監(jiān)護(hù)人 未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年

4、人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。 對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。 沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。 課堂練習(xí) 周童（5歲）星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨（6歲）的雙眼劃傷，致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林坷要求周家賠償林晨的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計(jì)6萬元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。本

5、案中訴訟參與人的地位如何確定？ 精神病人的監(jiān)護(hù)人 無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近親屬；（五）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。 3、法定代理人的特點(diǎn) 代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)法定 被代理的對(duì)象法定 代理人的范圍固定

6、。 4、與法定代表人的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系： 兩者的代理權(quán)或代表權(quán)都是根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生的 兩者都以其代理或代表的當(dāng)事人的名義參加訴訟活動(dòng)，而不是以自己的名義參加訴訟活動(dòng) 兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的當(dāng)事人，而不由代理人或代表人承擔(dān)。 區(qū)別 （二）法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位 1、代理權(quán)限 非常廣泛，其所為的一切訴訟行為，均應(yīng)視為被代理人本人所為，與被代理人本人所為的訴訟行為產(chǎn)生同等效力。 2、訴訟地位 處于與當(dāng)事人類似的訴訟地位 （三）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅 1、取得的方式 提交身份證明書 2、法定訴訟代理權(quán)的消滅 因?yàn)槿狈Λ@得代理權(quán)限的根據(jù)而喪失或被剝奪。原因包括 被代理人

7、具有或者恢復(fù)了民事行為能力 喪失或者被依法撤銷了監(jiān)護(hù)人的資格 法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力 被代理人死亡 （四）指定訴訟代理人 民訴法第57條 三、委托訴訟代理人 （一）委托訴訟代理人的概念 概念： 指基于當(dāng)事人、法定訴訟代理人的委托，為當(dāng)事人的利益在授權(quán)范圍內(nèi)精選民事訴訟活動(dòng)的人。 特點(diǎn) 委托訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生 委托代理權(quán)范圍的限制性 與委托人或被代理人之間不以存在特定身份關(guān)系為前提 證明代理權(quán)存在的方式是授權(quán)委托書 （二）委托訴訟代理人的范圍和人數(shù) 1、范圍 民訴法第58條：律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被

8、委托為訴訟代理人。 2、人數(shù)：1至2人（三）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位 1、代理權(quán)限一般授權(quán)：訴訟代理人只能為一般的訴訟行為，如起訴、應(yīng)訴，對(duì)管轄權(quán)提出異議，收集、提出證據(jù)，訊問證人，進(jìn)行辯論，申請(qǐng)回避，申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全等，無權(quán)處分委托人的實(shí)體性權(quán)利。特別授權(quán)：可以代為實(shí)施對(duì)委托人的實(shí)體權(quán)利有重大影響的訴訟行為。如代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。 參考案例1998年8月15日上午，劉某家修繕房屋，馬某應(yīng)劉某的邀請(qǐng)來劉家?guī)椭鲭s事。劉某先安排馬某朝房頂上泥，后又安排馬某做飯。馬某進(jìn)入伙房時(shí)，一根水泥房梁斷裂下落，砸在馬某身上，致其右尺橈骨雙骨折和右腿腓骨雙

9、骨折，住入醫(yī)院治療47天，花醫(yī)療等費(fèi)用共計(jì)2000多元。劉某為馬某支付了該筆費(fèi)用。馬某出院后，又因骨折傷未完全治愈，于次年10月再次住院治療，又花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)2000余元。馬某要求劉某支付第二次治療費(fèi)和今后的部分生活費(fèi)，劉某不允。馬某于是想到法院告劉某，但由于身體不好，來回跑不方便，便找來其堂兄馬明說：“打官司的事我不太懂，我委托你幫我打官司吧?！瘪R某為馬明書寫了授權(quán)委托書，為了方便簡單起見，馬某在授權(quán)書上寫明“由馬明全權(quán)代理?！痹谝粚徶校R明認(rèn)為劉某經(jīng)濟(jì)也不寬裕，于是放棄了要?jiǎng)⒛持Ц恶R某今后部分生活費(fèi)的訴訟請(qǐng)求。問：馬明的代理權(quán)限有多大?是否包括在訴訟中代為放棄權(quán)利?為什么？2、委托訴訟代理人的訴訟地位 具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參與人，其獨(dú)立性表現(xiàn)在可以在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地發(fā)表自己的意見有權(quán)拒絕委托人的無理要求，或者辭去委托法院在審理案件的過程中，必須專門向訴訟代理人通知一定的事項(xiàng)和送達(dá)某些法律文書 （四）委托代理權(quán)的變更和消滅 變更：指在訴訟過程中，委托人基于一定原因，擴(kuò)大或者縮小原來的訴訟代理權(quán)限。 消滅： 訴訟結(jié)束，代理任務(wù)完成 代理人喪失訴訟行為能力或者死亡 代理人辭去委托或者被代理人取消委托 參考案例 張某起訴要求與被告趙某解除婚姻關(guān)系，訴訟