馳名商標司法認定的法律適用

1、馳名商標司法認定的法律適用馳名商標是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標。最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋和關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋確定了法院在審理相關(guān)案件中，根據(jù)當事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標是否馳名依法作出認定，改變了以往國家商標局作為認定馳名商標單一機構(gòu)的狀況。司法認定在一些地方很快成為企業(yè)商標獲得馳名認定的主要方式，法院受理的涉及馳名商標認定的商標糾紛案件也呈現(xiàn)不斷增長的態(tài)勢。          

2、        一、馳名商標司法認定的特點                  我國商標法及有關(guān)司法解釋對馳名商標實行的特殊保護主要體現(xiàn)在：一是對馳名商標的保護擴大到對未在中國注冊的商標，即就相同或者類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。二是對已經(jīng)注冊的商標實行跨類保護，將馳名商標的禁用效力擴

3、展到不相同或者不相類似的領(lǐng)域。這種禁止“搭便車”的做法，是對馳名商標的絕對保護。                  對商標是否馳名進行認定是一個商標獲得馳名商標特別保護（主要是跨類保護）的前提。前述司法解釋規(guī)定了馳名商標司法認定的兩個條件：一是當事人請求法院認定馳名商標只能在法院審理相關(guān)的域名糾紛或商標糾紛案件中提出。申請認定馳名商標不是一個獨立的案由，當事人不能單獨提起申請認定馳名商標的訴訟。二是法院不主動對注冊商標是否馳名

4、進行認定。司法認定馳名商標只能由當事人向法院提出請求并承擔相應(yīng)的舉證責任。這就確立了馳名商標司法保護的基本原則“被動保護、個案認定”。這一原則符合司法權(quán)的被動性和消極性特點，即任何糾紛非經(jīng)當事人提起，法院不得主動干預(yù)。                  馳名商標的馳名狀態(tài)隨著時間的推移而發(fā)生變化，因此，馳名商標的效力僅在發(fā)生爭議的本次案件中有效，不得針對非特定的第三者，也不得針對其他市場競爭者，更不得據(jù)此大肆進行廣告宣傳。如果

5、涉案商標曾被認定為馳名商標，且對方當事人認可該商標在本案可以繼續(xù)作為馳名商標的，法院將不再審查，直接將其作為馳名商標予以保護。對方當事人不認可該商標為馳名商標的，法院才依照商標法第十四條之規(guī)定再次審查，作出該商標是否為馳名商標的認定，提出不認可馳名商標的一方當事人負有最初的舉證責任。                  從有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定看，馳名商標的行政認定和司法認定都遵循“被動保護、個案認定”的原則，認定馳名商標應(yīng)當考慮

6、的因素以及證明商標馳名所要求提供的證據(jù)材料也是一致的，但行政認定和司法認定有明顯的不同：（1）行使馳名商標認定權(quán)的主體不同。行政認定權(quán)由國家商標局和國家商標評審委員會統(tǒng)一行使，涉及馳名商標司法認定的案件由中級以上人民法院管轄。（2）認定的效力不同。針對同一個案，司法認定的效力高于行政認定的效力，即當事人對馳名商標行政認定的結(jié)果不服的，可以提起行政訴訟，法院對涉及馳名商標認定的具體行政行為的合法性進行審查，而且可依法撤銷該具體的行政行為。（3）適用范圍不同。國家商標局既可對被申請的注冊商標也可對被申請的未注冊商標是否馳名進行認定，但法院的認定只限于注冊商標。   &

7、#160;              行政認定馳名商標具有認定主體單一、專業(yè)性強、程序嚴格、運作規(guī)范等特點，經(jīng)多年的運作已確立了權(quán)威性。而馳名商標的司法認定權(quán)由擁有管轄權(quán)的法院分別行使，在各地法官素質(zhì)參差不齊的現(xiàn)狀下，社會公眾甚至某些政府部門對司法認定的權(quán)威性存有某種程度的疑慮。筆者認為，為確保馳名商標司法認定的公正性，樹立司法權(quán)威，對涉及馳名商標認定的案件最好提高審級，由省高級法院負責第一審，最高人民法院負責上訴審。    

8、              二、馳名商標司法認定中應(yīng)注意的幾個問題                  在審理涉及馳名商標認定的商標糾紛或域名糾紛案件時，首先應(yīng)堅持慎重穩(wěn)妥的原則，以防止馳名商標的司法認定過多過濫。對于當事人的馳名商標認定申請，只有在涉及商標的跨類保護，確實需要對涉案商標是否馳名進行認

9、定的情況下，才予以認定。其次，應(yīng)當嚴格馳名商標司法認定的法律適用，正確把握馳名商標認定的各個因素。                  （一）對馳名商標認定因素的整體把握                  關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第二十二條

10、第二款規(guī)定，認定馳名商標應(yīng)當依照商標法第十四條的規(guī)定進行。商標法第十四條規(guī)定，認定馳名商標應(yīng)當考慮以下因素：（1）相關(guān)公眾對該商標的知曉程度；（2）該商標使用的持續(xù)時間；（3）該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；（4）該商標作為馳名商標受保護的記錄；（5）該商標馳名的其他因素。這五項因素是法院認定馳名商標應(yīng)當考慮，但這并不意味著在某一具體個案中必須同時具備才能對某一商標是否馳名作出認定，如“該商標作為馳名商標受保護的記錄”就明顯不是所有涉案商標都可能具備的。至于哪一個因素對馳名商標的認定起決定性的作用，應(yīng)當由法院綜合具體的案情判斷。    &

11、#160;             （二）對馳名商標認定因素的具體細化                  法院認定馳名商標，是對一種事實狀態(tài)作出的判斷和認定。由于商標法規(guī)定的認定馳名商標的五項因素比較原則，為便于操作，在司法實踐中，可參照國家工商行政管理總局2003年4月發(fā)布的馳名商標認定和保護的規(guī)定進一步加

12、以細化。                  “相關(guān)公眾對該商標的知曉程度”是認定馳名商標的最重要因素，商標法規(guī)定的其余四個因素都可被用來證明相關(guān)公眾的知曉程度。適用該標準的關(guān)鍵是對“相關(guān)公眾”的界定。馳名商標不同于眾所周知的商標，這是由于并非所有的商品和服務(wù)都以一般消費者為其銷售和服務(wù)對象，特別是某些商品和服務(wù)只針對特殊的消費群體，因此，不應(yīng)將“相關(guān)公眾”界定為“一般公眾”。具體而言，“相關(guān)公眾”包括但不限于：（1）與使用商標

13、所標示的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者；（2）生產(chǎn)該商品或者提供服務(wù)的其他經(jīng)營者；（3）經(jīng)銷渠道中所涉及的銷售者和相關(guān)人員。其中的“消費者”應(yīng)當解釋為包含實際的和潛在的消費者。相關(guān)公眾對商標的“知曉程度”，一般情況下，可通過對商標使用的持續(xù)時間、該商標宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍等因素加以確定，如有必要，也可以通過委托社會調(diào)查機構(gòu)進行消費者調(diào)查或民意測驗確定。                  在適用其他四個認定馳名商標的

14、考慮因素時，應(yīng)當強化當事人的舉證責任：（1）對該商標使用持續(xù)時間的證明，應(yīng)由當事人提供該商標使用、注冊的歷史和范圍的有關(guān)材料；（2）對該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍的證明，應(yīng)由當事人提供包括廣告宣傳和促銷活動的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類、層級以及廣告投放量、覆蓋面、廣告費用的投入等在內(nèi)的有關(guān)材料；（3）對該商標作為馳名商標受保護的記錄的證明，應(yīng)由當事人提供包括該商標曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標受行政機關(guān)或法院保護的有關(guān)材料；（4）對該商標馳名的其他因素的證明，應(yīng)由當事人提供包括使用該商標的主要商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等有關(guān)材料。 

15、;                 （三）對申請認定馳名商標企業(yè)資信狀況的審查                  馳名商標的創(chuàng)立是企業(yè)持續(xù)不斷地改進商品質(zhì)量、擴大商品廣告宣傳的結(jié)果，是建立在企業(yè)和商品信譽的基礎(chǔ)之上的，反過來也會強化企業(yè)和商品的信譽、促進商品的市場占有率

16、和銷售額的保持和增長，增強企業(yè)的市場競爭力。當前，為預(yù)防某些不具備市場競爭實力的企業(yè)采用虛構(gòu)訴訟的方式達到某些不正當?shù)哪康模趪栏褚勒辗ǘǖ臉藴蕦ι虡耸欠耨Y名進行認定的同時，對申請認定馳名商標的企業(yè)的資信狀況進行審查顯得很有必要。但企業(yè)的資信狀況只是綜合判斷商標是否馳名的一個參考因素，而不是決定因素。司法實踐中，應(yīng)審查的情況包括：（1）申請企業(yè)的信譽情況，包括是否遵守國家法律法規(guī)、依法納稅、誠信經(jīng)營，有無因違法經(jīng)營被行政管理部門處罰等；（2）申請企業(yè)是否存在拒不履行生效判決的情形，或者逃廢債務(wù)的行為；（3）申請企業(yè)最近幾年是否因拖欠工人工資被投訴等；（4）申請企業(yè)最近幾年獲得的來自政府部門、行

17、業(yè)協(xié)會及其他組織等給予的各種榮譽等。                                三、司法認定與行政認定的比較從有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定看，馳名商標的行政認定和司法認定都遵循“被動保護、個案認定”的原則，認定馳名商標應(yīng)當考慮的因素以及證明商標馳名所要求提供的證據(jù)材料也是一致的，但司法認

18、定和行政認定有明顯的不同，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：(一行使馳名商標認定權(quán)的主體不同。馳名商標認定和保護規(guī)定及中華人民共和國商標法實施條例明確規(guī)定了行政認定權(quán)由國家商標局和國家商標評審委員會統(tǒng)一行使;涉及馳名商標司法認定的案件由中級以上人民法院管轄 。(二認定程序不同行政認定中依據(jù)商標法及商標法實施條例規(guī)定，在商標注冊、商標評審過程中產(chǎn)生爭議時，有關(guān)當事人認為其商標構(gòu)成馳名商標的，可以相應(yīng)向商標局或者商標評審委員會請求認定馳名商標，商標局及商標評審委員會根據(jù)當事人請求，認定其商標是否構(gòu)成馳名商標;馳名商標司法認定中，當事人請求法院認定馳名商標只能在法院審理相關(guān)的域名糾紛或者商標糾紛案件中提出，當

19、事人不能單獨提起申請認定馳名商標的訴訟。(三認定后的救濟途徑不同。僅對馳名商標的行政認定結(jié)果是否可以請求復(fù)審或提起行政訴訟，目前的法律沒有明文規(guī)定，但如果當事人對國家商標局或商標評審委員會作出的決定或裁定不服則可以提起行政訴訟;但對馳名商標的司法認定來說，如果不服一審法院對馳名商標認定的結(jié)果，當事人可以提起上訴，在二審中對爭議商標是否馳名做予以重新認定。(四認定效力不同。針對同一個案，行政認定中商標局的確認是非終局性的，司法認定具有終局性，司法認定的效力高于行政認定的效力。(五 適用范圍不同。我國商標法及有關(guān)司法解釋對馳名商標實行的特殊保護主要體現(xiàn)：一是對注冊馳名商標的特殊保護，未經(jīng)商標注冊人

20、的許可，他人不僅在同一種商品或類似商品上不能使用與其注冊商標相同或者近似的商標，而且他人也不能在不相同商品或者不相類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，即對注冊馳名商標提供跨商品類別保護，被告不僅要承擔停止侵權(quán)的責任還要承擔賠償損失的責任。二是對未注冊馳名商標的特殊保護，就相同或者類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。對未注冊馳名商標不提供跨類別保護，被告僅承擔停止侵權(quán)的責任不承擔賠償損失的責任。江蘇省水運工程質(zhì)量管理統(tǒng)一用表（2013版）江蘇省交通運輸廳工程質(zhì)量監(jiān)督局二O一三年十月前 言近年來，隨著部頒水運工程質(zhì)量檢

21、驗標準（JTS257-2008）、港口工程樁基規(guī)范（JTS167-4-2012）等標準、規(guī)范的實施，以及我省水運工程施工標準化活動開展的要求，省廳2008年頒布的江蘇省水運工程質(zhì)量管理統(tǒng)一用表（試行）已不能滿足當前我省水運工程建設(shè)質(zhì)量管理的要求，亟待升級完善。按照“標準化、規(guī)范化、程序化、信息化”的總體要求，以水運工程標準化管理為目標，省廳質(zhì)監(jiān)局組織相關(guān)單位重新編制了江蘇省水運工程質(zhì)量管理統(tǒng)一用表（2013版）。本表共分建設(shè)單位用表、監(jiān)理機構(gòu)用表、施工單位用表、工程質(zhì)量檢驗用表、工程施工檢驗記錄等五章，計203張表格。此次編制重點突出規(guī)范和提高我省水運工程施工、監(jiān)理單位質(zhì)量管理行為，明確質(zhì)量管

22、理要求、統(tǒng)一質(zhì)量管理標準，從整體上推進我省水運工程質(zhì)量管理水平的提升，確保我省“保持全國領(lǐng)先、力爭全國第一”質(zhì)量目標的實現(xiàn)。本標準的主要編制單位為江蘇省交通運輸廳質(zhì)量監(jiān)督局、江蘇省交通運輸廳航道局、江蘇科興監(jiān)理有限公司。本標準在編制過程中,得到了無錫市錫澄運河航道整治工程建設(shè)指揮部、南通市連申線航道整治工程建設(shè)指揮部、江蘇省水運工程技術(shù)中心、中交二航三公司等單位的大力支持,在此表示衷心感謝!請各有關(guān)單位在使用本表的過程中，隨時將問題和建議函告江蘇省交通運輸廳工程質(zhì)量監(jiān)督局（南京市升州路16號，郵編210001），以便修訂時參考。本標準主要編寫人員如下：主編：姜竹生主要編寫人員：湯渭清、鄧國權(quán)、

23、張曉輝、仇定良、楊 洋、楊 本、薛 宏、何建新、張齊興用表使用說明一、填寫要求1、“統(tǒng)一用表”可使用A4紙或A3紙，表格左側(cè)應(yīng)留裝訂線，一般不小于2.5厘米。2、使用“統(tǒng)一用表”應(yīng)符合下列規(guī)定：（1）填寫時應(yīng)使用鋼筆或黑色簽字筆，不得使用易褪色的書寫材料。（2）按照表格要求的項目內(nèi)容認真填寫（或打?。┩暾?字跡要求清楚、工整，不得涂改。應(yīng)采用黑色激光打印機打印，避免采用易褪色不易長久保存的彩色噴墨打印機打印。（3）表格中有關(guān)人員的簽字手續(xù)應(yīng)完備（不得蓋簽字印章），需蓋公章的應(yīng)加蓋公章，不得有漏填、漏簽、漏蓋現(xiàn)象。（4）表格填寫結(jié)論應(yīng)準確明晰，子項填寫齊全，當有空格時應(yīng)在空格處劃“/”表示。3、

24、有關(guān)證明材料使用抄件或復(fù)印件時應(yīng)符合下列規(guī)定。 （1）抄件或復(fù)印件應(yīng)清楚,不得涂改。（2）抄件或復(fù)印件應(yīng)有抄件人的簽字和抄件單位的公章，并注明原件保存單位。4、編號格式（1）工程管理用表增加 工程表頭,表頭格式為：工程施工單位 合同號 監(jiān)理單位 編 號 （2）合同號為各施工標段中標合同號。編號采用流水號。 二、建設(shè)單位用表1. （建A-01）建設(shè)單位通知本表適用于建設(shè)單位以書面通知設(shè)計單位、監(jiān)理單位、測控體系、施工單位的任何意見、批準、指示和決定等。2. （建A-02）工作聯(lián)系單本表適用于建設(shè)單位以書面通知設(shè)計單位、監(jiān)理單位、測控體系、施工單位的工作聯(lián)系等。3.（建A-03）工程量現(xiàn)場確認單4

25、.（建A-04）單位工程質(zhì)量預(yù)驗收意見表本表用于建設(shè)單位收到單位工程交工申請后，組織的預(yù)驗收。5、（建A-05）交工驗收證書本表應(yīng)由建設(shè)單位在工程完成交工驗收后填寫。6、（建A-06）工程缺陷責任期終止證書本表在工程缺陷責任期結(jié)束后由建設(shè)單位填報。三、監(jiān)理機構(gòu)用表1、（監(jiān)A-01）總監(jiān)理工程師任命書本表適用于監(jiān)理公司對總監(jiān)的任命或更換。2、（監(jiān)A-02）監(jiān)理通知單本表適用于沒有專用表格，而又必須以書面形式告知施工單位的意見、批準、批示和決定等，或者當監(jiān)理工程師因某種需要下達通知，但又無專用表格時，也可采用此表。3、（監(jiān)A-03）監(jiān)理備忘錄監(jiān)理單位與施工單位在工作溝通過程中可以使用本表，當總監(jiān)理

26、工程師需要向建設(shè)單位報告有關(guān)問題時也可使用此表。4、（監(jiān)A-04）會議通知本表用于監(jiān)理機構(gòu)主辦的會議，通知由總監(jiān)理工程師簽發(fā)。5、（監(jiān)A-05）會議紀要由監(jiān)理機構(gòu)召開的會議所形成的紀要范本。6、（監(jiān)A-06）工程暫停令總監(jiān)理工程師可根據(jù)判斷簽發(fā)此表，以此方式指令分項工程或某道工序的暫停施工，標段工程、關(guān)鍵線路上的分部工程停工還須經(jīng)建設(shè)單位批準。7、（監(jiān)A-07）設(shè)計變更通知單本通知只適用于原施工圖設(shè)計的疏漏、不合理或與實際情況不符合而需要對合同內(nèi)工程設(shè)計進行更改時，由總監(jiān)理工程師批準后下發(fā)本通知要求施工單位執(zhí)行。施工單位提出的變更，以工程變更報審表為依據(jù)，設(shè)計單位或建設(shè)單位提出的設(shè)計變更以文件

27、為依據(jù)。8、（監(jiān)A-08）索賠審批書本審批書是對施工單位以索賠報審表申報的索賠項目的審核批準，總監(jiān)理工程師根據(jù)合同條款中的有關(guān)規(guī)定和施工單位提出的索賠理由，詳細核實后，報建設(shè)單位審批。施工單位以此作為申請付款的依據(jù)。9、（監(jiān)A-09）現(xiàn)場指令現(xiàn)場指令為專業(yè)監(jiān)理工程師/監(jiān)理員在施工現(xiàn)場簽發(fā)的“應(yīng)急”指令，它必須在規(guī)定的時間內(nèi)得到總監(jiān)理工程師工地指示的確認。10、（監(jiān)A-10）工程復(fù)工令當以工程暫停令停止施工的工程，其暫停因素已消除，施工單位以整改復(fù)查報審表申報時，總監(jiān)理工程師在檢查證實后簽發(fā)，標段工程、關(guān)鍵線路上的分部工程復(fù)工應(yīng)經(jīng)建設(shè)單位審批下達。11、（監(jiān)A-11）變更指令用以正式確認設(shè)計變更

28、、工期變更、合同外工程、合同工程量的調(diào)整等，由總監(jiān)理工程師審核，報建設(shè)單位審批。12、（監(jiān)A-12）工程控制（水準）點移交記錄表工程控制（水準）點記錄是依據(jù)建設(shè)單位核發(fā)的工程設(shè)計控制（水準）點記錄通知，由總監(jiān)理工程師下發(fā)，施工單位依此進行復(fù)測驗收，并依此進行施工。根據(jù)有關(guān)規(guī)定監(jiān)理機構(gòu)亦應(yīng)進行復(fù)核。13、（監(jiān)A-13）開工令施工單位上報開工申請經(jīng)監(jiān)理機構(gòu)審查同意或監(jiān)理單位認為施工單位具備開工條件時，應(yīng)下發(fā)開工令。14、（監(jiān)A-14）監(jiān)理工作月報監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)按照表格要求的內(nèi)容詳細填寫，如實反映工程形象進度、質(zhì)量狀況、簽證及下月的工作打算等。 15、（監(jiān)A-15）專題報告本表適用于沒有專用表格，而又必

29、須以書面報告給建設(shè)單位，或請示建設(shè)單位予以答復(fù)的專用表格。 16、（監(jiān)A-16）工程質(zhì)量評價報告在施工單位提出的交工申請報告單后，工程經(jīng)過初驗，要求施工單位對初驗小組提出的意見進行整改完畢，按照單位、分部、分項工程劃分計劃報審表對單位工程、分部工程、分項工程的質(zhì)量狀況（包括質(zhì)量檢驗）、檢驗資料核定、觀感質(zhì)量評分、整體尺度報告、施工中出現(xiàn)的質(zhì)量問題整改情況、對使用中應(yīng)注意的有關(guān)事項等方面進行評價。詳見江蘇省交通運輸廳質(zhì)監(jiān)局交質(zhì)水（2011）21號文件要求做好質(zhì)量評價報告。17、（監(jiān)A-17）監(jiān)理工作總結(jié)報告包括下列主要內(nèi)容：（1）工程概況；（2）監(jiān)理單位及監(jiān)理工作起、止時間；（3）關(guān)于工程質(zhì)量、

30、進度、費用控制及合同管理的執(zhí)行情況；（4）分項、分部、單位工程質(zhì)量評估；（5）工程費用分析；（6）對工程建設(shè)中存在問題的處理意見和建議；（7）對工程的使用要求；（8）監(jiān)理工作經(jīng)驗體會；（9）照片或錄像。18、（監(jiān)A-18）現(xiàn)場巡視記錄表行政認定中國家商標局和國家商標評審委員會即可對被申請的注冊商標也可對被申請的未注冊商標是否馳名進行認定;司法認定中人民法院在審理商標糾紛案件中可以對注冊商標是否馳名作出認定，對未注冊商標是否馳名沒有明文規(guī)定?？偙O(jiān)理工程師、總監(jiān)代表、專業(yè)監(jiān)理工程師應(yīng)及時填寫此表。19、（監(jiān)A-19）現(xiàn)場旁站記錄表旁站人員應(yīng)重點對旁站項目的工藝過程進行監(jiān)督，對發(fā)現(xiàn)的問題應(yīng)責令施工單位立即整改；當可能危及工程質(zhì)量、安全時，應(yīng)予以制止并及時向總監(jiān)理工程師報告。旁站監(jiān)理人員應(yīng)如實、準確、詳細地做好旁站記錄。20、（監(jiān)A-20）監(jiān)理日志(六期限不同、（監(jiān)A-21）監(jiān)理服務(wù)費付款申請表22、（監(jiān)A-22）監(jiān)理工作聯(lián)系單監(jiān)理單位就工程項目相關(guān)事宜書面聯(lián)系建設(shè)、設(shè)計、施工等單位的工作用表。23、（監(jiān)A-23）施工監(jiān)理交底記錄行政認定中，由于法律沒有明確規(guī)定審查時限，異議案件至少需要3年以上，爭議案件更長達424、（監(jiān)年以上;人