論新《公司法》中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制

1、論我國(guó)新公司法對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制作者：王龍摘要： 近些年來(lái) , 小股東權(quán)益的保護(hù)問(wèn)題已經(jīng)引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注 也引起了立法者的高度重視， 并對(duì)公司法進(jìn)行了新的改動(dòng)。 在當(dāng)今社 會(huì)里，中小股東的人數(shù)在公司占絕對(duì)多數(shù)， 甚至可以說(shuō)是現(xiàn)代公司和 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)存在和發(fā)展的基石， 但是由于在“資本多數(shù)決” 這一制度下， 大股東處于實(shí)際控制地位，與中小股東之間存在著嚴(yán)重的權(quán)利不對(duì) 等，經(jīng)常不正當(dāng)運(yùn)用自己的權(quán)力，直接或者通過(guò)董事、監(jiān)事、高管間 接侵害中小股東的權(quán)益， 從而影響中小股東投入資本市場(chǎng)的熱情， 進(jìn) 而影響到整個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。 股東權(quán)益保護(hù)是公司治理的核心問(wèn)題 對(duì)中小股東利益的有效保護(hù)更是公司制度

2、公平與效率的前提。 是突出 公平的價(jià)值理念 , 還是彰顯效率 , 成為現(xiàn)代法治面臨的兩難選擇。 在現(xiàn) 實(shí)中大股東為了追求私利 , 屢屢侵害中小股東的權(quán)益 , 嚴(yán)重破壞市場(chǎng) 秩序的事件更是層出不窮。新公司法通過(guò)設(shè)立和完善累計(jì)投票制 度、擴(kuò)大中小股東知情權(quán)、 增設(shè)股權(quán)收購(gòu)及公司解散請(qǐng)求權(quán)、完善股 東訴權(quán)等， 以期更全面和完善的保護(hù)公司中小股東權(quán)益， 本文將對(duì)新 公司法中相關(guān)信息談一談自己的看法。關(guān)鍵詞： 公司法 中小股東 權(quán)益保護(hù) 股東表決權(quán)在當(dāng)今社會(huì)里， 中小股東的人數(shù)在公司里占絕對(duì)多數(shù)， 可以說(shuō)是現(xiàn)代公司制 度與資本市場(chǎng)存在和發(fā)展的基石， 但是由于大股東處于實(shí)際控制地位， 與中小股 東之間存在

3、嚴(yán)重的權(quán)利不對(duì)等。大股東掠奪中小股東利益的行為在中國(guó)較為普 遍，大股東以占用公司資金， 擔(dān)保轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)以及各種形式的關(guān)聯(lián)交易等多種方式 掠奪中小股東的利益。隨著中國(guó)新公司法的頒布，其中新增了多項(xiàng)重要措施 加強(qiáng)了對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)，如累積投票制度、知情權(quán)、股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)、公 司解散請(qǐng)求權(quán)以及股東訴權(quán)等，全面增強(qiáng)了對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)。一、中小股東權(quán)益保護(hù)的意義在現(xiàn)代公司里， 中小股東的人數(shù)在公司里占絕對(duì)多數(shù)， 可以說(shuō)是現(xiàn)代公司制 度與資本市場(chǎng)存在和發(fā)展的基石， 但是由于大股東處于實(shí)際控制地位， 與中小股 東之間存在嚴(yán)重的權(quán)利不對(duì)等， 尤其隨著股份公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離程度的加 大 , 股份日益分

4、散化 , 公司經(jīng)營(yíng)趨向復(fù)雜化、 專(zhuān)門(mén)化，各大公司的實(shí)際控制權(quán)逐 漸由股東大會(huì)轉(zhuǎn)移至董事會(huì)乃至經(jīng)理人員手中， 形成董事會(huì)中心主義。 在公司制 度發(fā)展初期 , 為了鼓勵(lì)投資、聚集資金、加快經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 ,確立了資本多數(shù)決的原 則。該原則對(duì)平衡股東之間的利益有著重要的意義。 它強(qiáng)化了大股東的地位和責(zé) 任,減少大股東的投資風(fēng)險(xiǎn) , 對(duì)提高公司的運(yùn)行效率和決策具有重要的作用。 但是, 公司不僅是股東盈利的工具 , 也是股東進(jìn)一步投資發(fā)展的平臺(tái)和載體。在公司中, 誰(shuí)的出資份額多 , 誰(shuí)就可以控制股東會(huì) , 誰(shuí)控制股東會(huì)誰(shuí)就控制了 公司, 誰(shuí)就可以運(yùn)用公司的全部資源。 為此, 在公司中存在大股東和中小股東之間

5、 的博弈, 存在大股東侵害中小股東的情況。中小股東處于弱勢(shì)地位而使其權(quán)益經(jīng) 常受到侵害。侵害主要來(lái)源兩個(gè)方面 : 第一,不稱(chēng)職的管理層造成的損害 , 這種損 害是所有股東都要承受的 ,少數(shù)股東當(dāng)然也會(huì)受其害 ;第二, 大股東利用控制地位 損害中小股東的利益而增加自身的利益。而在現(xiàn)實(shí)中 , 大股東利用其控制地位損 害中小股東權(quán)益的事件屢見(jiàn)不鮮。 而董事會(huì)中心主義的產(chǎn)生和經(jīng)理經(jīng)營(yíng)權(quán)的日 益膨脹，使得除了大股東之外、 或者說(shuō)大股東代言人的董事、 經(jīng)理濫用職權(quán)損害 少數(shù)股東的利益也屢見(jiàn)不鮮。 如果這種情況長(zhǎng)期存在并得不到糾正的話(huà)， 小股東 參與公司的積極性大大降低， 從而必然會(huì)阻礙我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，

6、 因此，保護(hù) 中小股東的合法權(quán)益有著重大意義，已成為社會(huì)廣泛關(guān)注的問(wèn)題。具體來(lái)說(shuō)，首先是加強(qiáng)對(duì)于中小股東的保護(hù)， 可以增強(qiáng)中小股東的對(duì)公司進(jìn) 行投資的信心，以政策法規(guī)和實(shí)際案例鼓勵(lì)更多的中小投資者參與到社會(huì)資本流 通中來(lái)，增加社會(huì)流通的資本總量。 中小投資者雖然投資的比例較少， 但是由于 人數(shù)眾多， 對(duì)整個(gè)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展卻是起著重要的作用。 而且越多的資本參與到資 本市場(chǎng)，就越有利于分化投資風(fēng)險(xiǎn)，并可以使多方獲利。因此，對(duì)于一個(gè)結(jié)構(gòu)完 整、體系健全的資本市場(chǎng)而言， 中小投資者相對(duì)于大股東和機(jī)構(gòu)投資者其實(shí)有著 更為重要的作用。另一方面，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，越來(lái)越多的人愿意把資產(chǎn)進(jìn)行投資 而不是

7、進(jìn)行儲(chǔ)蓄， 而最普遍， 現(xiàn)實(shí)中也最常見(jiàn)的投資便是投身證券市場(chǎng)。 顯而易 見(jiàn)，“只有最大限度地實(shí)現(xiàn)股東間實(shí)質(zhì)上的平等 , 才能使公司的經(jīng)營(yíng)決策符合全 體股東的利益，從而保護(hù)廣大中小股東的投資熱情” S而現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的各種損 害中小股東權(quán)益權(quán)益的實(shí)例，卻使得中小投資者對(duì)證券產(chǎn)生了一定的恐懼心理， 在面對(duì)投資很可能得不到預(yù)期回報(bào)， 甚至?xí)緹o(wú)歸的風(fēng)險(xiǎn)下，如果說(shuō)還有什么 能穩(wěn)定中小股東的情緒，讓他們繼續(xù)進(jìn)行證券投資的話(huà)，那么只能是一套保護(hù)中 小股東的健全的保障制度和法律體系。 因此，只有保護(hù)中小股東權(quán)益，增強(qiáng)中小 股東信心，才能充分發(fā)揮證券市場(chǎng)投資籌資、 優(yōu)化資源配置的功能，而反過(guò)來(lái)如 果不加強(qiáng)保護(hù)中

8、小股東，不完善相關(guān)的保護(hù)政策的話(huà)，那么必將對(duì)證券市場(chǎng)、以 及依賴(lài)證券市場(chǎng)的上市公司產(chǎn)產(chǎn)生重大影響， 從而阻礙整個(gè)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社 會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)程。二、中小股東權(quán)益受損的原因（一）資本多數(shù)決原則的濫用對(duì)多數(shù)股東的表決權(quán)未作相應(yīng)限制， 容易使資本多數(shù)決定權(quán)濫用。我國(guó)公司 法對(duì)股東的表決權(quán)采取的是一票一表決權(quán)制，而其弊端早已有專(zhuān)家學(xué)者提出，多 數(shù)股東正是利用了這一規(guī)定，通過(guò)自身對(duì)公司控股權(quán)的掌握著牢牢的把握著對(duì) 股東大會(huì)的支配權(quán)，肆無(wú)忌憚的損害著中小股東的權(quán)益。股東的出資在公司成立后即成為法人財(cái)產(chǎn)，公司作為企業(yè)法人，有獨(dú)立的法 人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。股東在享有股權(quán)及有限責(zé)任權(quán)利的同時(shí)， 公

9、司獲得了 以公司名義對(duì)法人財(cái)產(chǎn)占有、使用、受益和處分的權(quán)利。公司于股東是兩個(gè)平等 的主體，這就導(dǎo)致了公司的意思與股東的意思可能不一致， 公司利益與股東利益 可能產(chǎn)生沖突。公司的意思表示依據(jù)資本多數(shù)表決原則形成。 資本多數(shù)表決原則， 對(duì)于平衡公司利益與股東利益以及股東利益之間關(guān)系十分重要， 也有利于提高公 司經(jīng)營(yíng)決策效率。但是資本多數(shù)表決也容易產(chǎn)生事實(shí)上的不平等，中小股東的意思往往被控股 股東壓制或淹沒(méi)，控股股東憑借其表決權(quán)優(yōu)勢(shì)，能輕而易舉地將控股股東的意思 轉(zhuǎn)化為公司的意思，或通過(guò)控股股東大會(huì)進(jìn)而控制董事會(huì)， 使公司淪為控股股東 的工具，甚至可能利用合法形式不正當(dāng)?shù)男问綑?quán)利，如通過(guò)增資、關(guān)聯(lián)交

10、易、資 產(chǎn)置換、溢價(jià)出讓控制股份等蠶食和侵吞中小股東的利益。（二）中小股東股東權(quán)利的實(shí)現(xiàn)難對(duì)股東權(quán)利規(guī)定不足，僅僅籠統(tǒng)的規(guī)定了股東的知情權(quán)、質(zhì)詢(xún)權(quán)、提案權(quán)和 股東會(huì)召集權(quán)等等。而且雖然對(duì)股東權(quán)利規(guī)定不足對(duì)于大股東和中小股東來(lái)說(shuō)從 法律層面上是平等的，但是由于大股東擁有對(duì)公司的絕對(duì)控制權(quán)， 可以在法律規(guī) 定的漏洞中通過(guò)公司章程任意擴(kuò)大自身權(quán)力， 削減中小股東權(quán)利，因此這一現(xiàn)象 的實(shí)質(zhì)是僅僅對(duì)中小股東產(chǎn)生了重大的不利影響而并未影響到大股東。具體而言，關(guān)于知情權(quán)，雖然公司法有規(guī)定股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章 程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。但是 現(xiàn)實(shí)中很多公司以 “有合

11、理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的， 可能損害 公司合法利益的，可以拒絕提供查閱”為理由拒絕中小股東的要求。而關(guān)于質(zhì)詢(xún)權(quán)， 法律雖然規(guī)定股東會(huì)或者股東大會(huì)可以要求董事、 監(jiān)事、高級(jí)管 理人員列席會(huì)議并接受質(zhì)詢(xún)， 但是這一條款在現(xiàn)實(shí)中僅僅適用于大股東， 而中小 股東是有權(quán)利但是沒(méi)有能力來(lái)提出這個(gè)要求的。（三）中小股東自身存在的原因 沒(méi)有通過(guò)利于保護(hù)中小股東的投票制進(jìn)行規(guī)范。 由于我國(guó)股份相對(duì)集中 , 股東大會(huì)極容易被國(guó)家股、 法人股等大股東把持 , 中小股東的權(quán)益便很難得到平衡 和維護(hù)。而且我國(guó)少數(shù)股東大多數(shù)僅僅著眼于投資、 分紅， 而參與公司決策管理 的意識(shí)不強(qiáng) , 再加上證券市場(chǎng)本身存在

12、的投機(jī)性 , 少數(shù)股東“用腳投票” 的熱情 遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于“用手投票”的熱情。因此，再?zèng)]有一個(gè)保障中小股東的投票制度的話(huà)， 其它方面做的再好也極容易落空。中小股東自身投機(jī)性較強(qiáng)， 往往注重交易價(jià)格， 漠視公司整體利益， 缺乏參與公 司治理的熱情， 往往通過(guò)觀察股票價(jià)格的波動(dòng)， 來(lái)適時(shí)轉(zhuǎn)讓股份， 獲得股份轉(zhuǎn)讓 的價(jià)差來(lái)實(shí)現(xiàn)資本的增值或減少損失。 同時(shí)小股東的表決權(quán)很難實(shí)現(xiàn)， 只有極小 一部分股東愿意出席股東大會(huì)， 這在一定程度上導(dǎo)致股東大會(huì)無(wú)法正常發(fā)揮其應(yīng) 用的功能。（四）缺乏法律補(bǔ)救措施 缺乏少數(shù)股東權(quán)益受侵害后的法律補(bǔ)救措施，事先規(guī)制不足已經(jīng)足以使大 股東有足夠的時(shí)間侵害中小股東的權(quán)益， 而如果再

13、沒(méi)有相應(yīng)的補(bǔ)救措施， 那么將 更使得大股東為所欲為。 比如由于資本多數(shù)決原則， 大股東可以不斷購(gòu)買(mǎi)某一公 司股票，直到完全控股為止 , 而此時(shí)中小股東實(shí)際上則喪失了享有的表決權(quán)而完 全處于任人宰割的地位。 而在國(guó)外立法中， 對(duì)資本多數(shù)決原則有一個(gè)起著平衡作 用的制度，即根據(jù)公平原則 , 少數(shù)股東是可以請(qǐng)求公司以合理價(jià)格收買(mǎi)其股份， 以此來(lái)維護(hù)自身利益的。三、新公司法對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)（一）增設(shè)累積投票制度新公司法第 106 條規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程 的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議， 實(shí)行累積投票制。 實(shí)行累計(jì)投票制的直接目的， 在 于防止大股東利用表決優(yōu)勢(shì)控制董事、監(jiān)事的選

14、舉，彌補(bǔ)“一股一票”表決制度 的弊端。按照這種投票制度， 投票時(shí)， 股東將其表決權(quán)集中投給一個(gè)或幾個(gè)候選 人，通過(guò)這種局部集中的投票方法，能夠使中小股東選出代表自己利益的董事、 監(jiān)事，避免大股東壟斷全部董事、 監(jiān)事的選任， 增強(qiáng)中小股東在公司治理中的話(huà)語(yǔ)權(quán)。（二）擴(kuò)大中小股東的知情權(quán) 股東雖然將公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)授予了董事會(huì)和經(jīng)理管理層， 但是，股東依然享有 了解公司基本經(jīng)營(yíng)狀況的權(quán)利。 當(dāng)然，股東行使該權(quán)利應(yīng)以不影響公司正常運(yùn)營(yíng) 為限。新公司法第 34 條規(guī)定了股東查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、 董事會(huì)會(huì)議決議、 監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的權(quán)利和有限責(zé)任公司股東查 閱會(huì)計(jì)賬簿的權(quán)利 4

15、 。與原公司法相比 , 對(duì)有限責(zé)任公司的股東 ,新公司 法增加了股東的訴權(quán)。新公司法第 22條規(guī)定, 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事 會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程 , 或者決議內(nèi)容 違反公司章程的 ,股東可以請(qǐng)求人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)。 據(jù)此, 股東就享有了在特定情 況下, 對(duì)股東會(huì) （大會(huì)）決議、董事會(huì)決議提起無(wú)效之訴或撤銷(xiāo)之訴的權(quán)利 5 。（三）增設(shè)股權(quán)收購(gòu)及公司解散請(qǐng)求權(quán)對(duì)于股東的股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，新公司法第 75 條規(guī)定，有限責(zé)任公司有 下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià) 格收購(gòu)其股權(quán)： 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)， 而該公司五年連續(xù)

16、盈利， 并且 符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程 規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)， 股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修 改章程使公司存續(xù)的 6 。自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起 60日內(nèi), 股東與公司不 能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的 , 股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起 90日內(nèi)向人民 法院提起訴訟。根據(jù)第 143條規(guī)定, 股份有限公司的股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公 司合并、分立決議持異議時(shí) , 有權(quán)要求公司收購(gòu)其股份 7 。新公司法之所以作出上述規(guī)定 , 主要基于以下考慮 : 實(shí)踐中有限責(zé)任公 司經(jīng)常出現(xiàn)大股東利用優(yōu)勢(shì)地位損害小股東利益的情形 , 如即使在公司盈利的

17、情 況下, 也連續(xù)幾年不分紅 ; 采取各種方法將公司掏空 ; 公司應(yīng)當(dāng)解散時(shí)仍使公司繼 續(xù)存續(xù)等。導(dǎo)致了小股東眼看利益受損也無(wú)法退出的局面 , 新公司法的上述 規(guī)定, 健全了小股東在法定情形下的退出機(jī)制。新公司法還在這個(gè)問(wèn)題上建 立了程序保障 , 引入了訴訟解決機(jī)制 ,增強(qiáng)了具體制度的可操作性。 對(duì)于股份有限 公司, 新公司法增加了股東在對(duì)公司合并、分立決議存有異議時(shí)的股份回購(gòu) 請(qǐng)求權(quán)。這主要考慮到實(shí)踐中股份有限公司在作出合并、分立決議時(shí) , 經(jīng)常置廣 大小股東利益于不顧 , 致使其利益受損。這條規(guī)定 , 賦予小股東以股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 保障有了法律依據(jù)。對(duì)于解散公司請(qǐng)求權(quán) , 新公司法第 183

18、 條規(guī)定，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重 困難, 繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失， 通過(guò)其他途徑不能解決的 , 持有公司 全部股東表決權(quán) 10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。新公司法增 設(shè)此條，而且對(duì)股東持股表決權(quán)比例放寬到 10%以上, 這就對(duì)小股東權(quán)益的保護(hù) 更為有利 8 。（四）完善中小股東的訴權(quán)“救濟(jì)先于權(quán)利” , 這一法諺在公司法中同樣適用。盡管公司法設(shè)置各項(xiàng)制 度對(duì)股東進(jìn)行事先的保護(hù) , 但實(shí)踐中 , 大股東、董事等高管人員受利益驅(qū)動(dòng)而損害 公司利益進(jìn)而損害小股東利益的行為終究難以完全避免。因此 , 應(yīng)賦予小股東尋 求事后救濟(jì)的權(quán)利 , 當(dāng)股東會(huì)或董事會(huì)的行為直接或間接損害了小股東

19、的利益時(shí) 應(yīng)當(dāng)允許小股東行使各種訴權(quán) , 以獲得事后的司法救濟(jì)。新公司法的第 152、153 條中不僅完善和增強(qiáng)了中小股東的各項(xiàng)權(quán)利，而 且還賦予中小股東采取司法救濟(jì)的可能， 規(guī)定了當(dāng)中小股東權(quán)益受到侵害或不公 平對(duì)待時(shí)可以提起訴訟。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、 行政法或公司章程的規(guī)定， 給公司造成損失的， 股東可以提起訴訟。 司法救濟(jì)的 作用在于：（1）當(dāng)股東權(quán)益不能用其他方法解決之時(shí)， 提供了一種可供選擇的強(qiáng) 而有力的糾紛解決途徑。 司法是國(guó)家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序， 具體應(yīng) 用法律解決糾紛之過(guò)程。 其特點(diǎn)在于程序之法定性和裁決之權(quán)威性， 故成為社會(huì) 糾紛解決機(jī)

20、制之最后一防線。 （2）允許國(guó)家對(duì)市場(chǎng)作出間接的干預(yù)。 國(guó)家通過(guò)法 院之審理解決糾紛之同時(shí)，一方面可以遏止某些股東和公司機(jī)關(guān)之不合理行為。 另一方面亦為公司之良性發(fā)展起到促進(jìn)作用 9 。四、結(jié)論綜上所述，在現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展過(guò)程中， 中小股東的權(quán)益保護(hù)依然是當(dāng)今社會(huì)面 臨的法治難題， 但新公司法的出臺(tái)，增加了許多對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的條款， 如本文上述提及的累積投票制度、 知情權(quán)、 股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)、 公司解散請(qǐng)求權(quán)以 及股東訴權(quán)等， 這些都對(duì)保護(hù)中小股東的權(quán)益， 維護(hù)資本市場(chǎng)的穩(wěn)定和可持續(xù)發(fā) 展起到了重要的推動(dòng)作用， 但這只是其中重要的一步， 完善對(duì)中小股東的制度保 護(hù)非一朝一夕之事， 我們需要從公司法已有規(guī)定入手， 循序漸進(jìn)，逐步完善， 最終達(dá)到平衡中小股東與大股東權(quán)益之目的。中小股東