部分資產(chǎn)與相應債務(wù)與他人組建新公司的企業(yè)公司制改造中的債務(wù)承擔問題

1、以部分資產(chǎn)與相應債務(wù)與他人組建新公司的企業(yè)公司制改造中的債務(wù)承擔問題企業(yè)公司制改造中往往有這樣的情形，企業(yè)以其部分資產(chǎn)或相應債務(wù)與他人組建新公司，也就是說新公司受讓原企業(yè)部分資產(chǎn)且只承擔部分債務(wù)，即通說的零價格出售企業(yè)資產(chǎn)，某種程度上侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益。最高人民法院緊急通知第九條“在企業(yè)改制中對債務(wù)的處理須征得債權(quán)人的同意;未經(jīng)債權(quán)人同意的，但新的債務(wù)人有足夠能力清償債務(wù)的，可按照實際情況確認由新的債務(wù)人承擔債務(wù)?！弊罡呷嗣穹ㄔ浩髽I(yè)改制規(guī)定第六條“企業(yè)以其部分財產(chǎn)和相應債務(wù)與他人組建新公司，對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)債權(quán)人認可的，由新組建的公司承擔民事責任;對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知債權(quán)人或者雖通知債權(quán)人，

2、而債權(quán)人不予認可的，由原企業(yè)承擔民事責任。原企業(yè)無力償還債務(wù)，債權(quán)人就此向新設(shè)公司主張債權(quán)的，新設(shè)公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔連帶民事責任?！边@里存在一個問題，中華人民共和國合同法規(guī)定“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意”，而緊急通知中，如新公司有足夠能力償還債務(wù)的，因不損害債權(quán)人合法權(quán)益的問題，故可不經(jīng)債權(quán)人同意而直接判由新公司承擔債務(wù)，實際上這在一定程序上限制了合同法的基本規(guī)定，是對合同法條款的縮小解釋。企業(yè)改制規(guī)定完善了這一規(guī)定，作了較為嚴密的規(guī)定。如果改制企業(yè)對轉(zhuǎn)移債務(wù)給新公司，未通知債權(quán)人或債權(quán)人未同意該債務(wù)轉(zhuǎn)移，則仍應由原企業(yè)承擔該債務(wù)。債權(quán)人在向原

3、企業(yè)追要債權(quán)而其無力償還的情況下，按企業(yè)改制規(guī)定第六條的規(guī)定，債權(quán)人還是可以再向新公司主張權(quán)利的。但如果債權(quán)人已經(jīng)選定了相對承擔者，要索債未果的情況下還享有繼續(xù)選擇權(quán)嗎?例如，某造紙廠因長期經(jīng)營不善，2002年6月經(jīng)政府出面協(xié)調(diào)，以其部分有效資產(chǎn)價值800萬元，并隨相應債務(wù)800萬元(包括所欠甲某貨款16萬元)，與一私營企業(yè)組建紙業(yè)公司，改制中將所欠甲某的債務(wù)轉(zhuǎn)移給新設(shè)紙業(yè)公司并以信函形式告知甲某，甲某收信后復函造紙廠并明確表示不同意該債務(wù)轉(zhuǎn)移，并于同年10月以造紙廠為被告向法院提起訴訟，法院經(jīng)審理認定該債務(wù)轉(zhuǎn)移未經(jīng)債權(quán)人同意而不成立，并判令造紙廠償還甲某貨款16萬元。該案在執(zhí)行過程中，發(fā)現(xiàn)該

4、造紙廠剩余資產(chǎn)沒有發(fā)生任何效益，該廠無力償還甲某債務(wù)。令甲某欣喜的是2003年4月查明該造紙廠與他人組建的紙業(yè)公司管理科學且效益很好，于是依據(jù)剛剛施行的企業(yè)改制規(guī)定第六條規(guī)定，以該紙業(yè)公司為被告再次提起訴訟，要求判令該紙業(yè)公司在接收造紙廠的資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔還款責任。本案有兩種不同觀點，一是按企業(yè)改制規(guī)定應判令該紙業(yè)公司在接收造紙廠的資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔清償責任，另一種觀點是甲某當時已經(jīng)選擇了債務(wù)承擔的相對方即造紙廠，且已經(jīng)法院判決并進入執(zhí)行程序，按照一事不再理的訴訟規(guī)則，法院不能再次受理甲某就造紙廠所欠其16萬元提起的民事訴訟，當然更不能判決紙業(yè)公司承擔還款責任。筆者同意后者觀點，當然如果當時甲某在起

5、訴造紙廠的訴訟過程中發(fā)現(xiàn)該廠無力償還債務(wù)，可在規(guī)定期限內(nèi)申請法院追加紙業(yè)公司為共同被告并承擔責任，或者直接以造紙廠與紙業(yè)公司為共同被告并要求其各自承擔相應的責任。但一經(jīng)選定被告且相應的訴訟程序終結(jié)，即不得再就同一事實依據(jù)企業(yè)改制規(guī)定再次啟動訴訟程序。再如，實踐中常常有這樣的情形，公司經(jīng)營不景氣，但去將其有效資產(chǎn)與他人組建新公司且收益可觀，但所有的債務(wù)均留在原企業(yè)，而其在新公司的收益往往不好掌握，就在一定程度上侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益。企業(yè)改制規(guī)定第七條規(guī)定“企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)企業(yè)和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應當在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔連帶責任”。只要查實企業(yè)外投的資產(chǎn)系其有效優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，且原企業(yè)無力償還債務(wù)，即應