解析2011司考復(fù)習(xí)合同法名師講義

1、2011司考復(fù)習(xí)合同法名師講義一、合同格式條款1、采用格式條款的締約者，提供方對于其中的免除責(zé)任和限制責(zé)任的條款要盡到兩個義務(wù)：提示義務(wù)和說明義務(wù)。2、無效的格式條款3、格式條款的解釋二、要約的撤銷1、對已經(jīng)生效但未承諾的要約消滅其拘束力的意思表示2、撤銷的意思表示必須要在要約到達(dá)受要約人后，受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人3、要約不可撤銷的情形(1)要約人確定了承諾期限的(2)要約人以其他形式明示要約不可撤銷的(3)受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并作了履行合同準(zhǔn)備工作的三、締約過失責(zé)任(一)構(gòu)成要件1 / 1111、當(dāng)事人違反先合同義務(wù)2、主觀有過錯3、對方受有損失4、主觀過錯和受損失之間

2、有因果關(guān)系(二)類型1、惡意磋商2、訂約欺詐3、違反保密義務(wù)4、因一方過失導(dǎo)致合同無效5、因一方過失致使合同被撤銷6、違反誠實信用原則的其他情形從上述規(guī)定可以看出，締約過失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)過程中，而且是一方違反了以誠實信用為基礎(chǔ)的險合同義務(wù)，違反險合同義務(wù)的行為造成了對方的損失。<法律教.育網(wǎng)提供>不同于一般民事責(zé)任，作為締約過失責(zé)任造成的損害是指締約人因相信合同會有效成立而遭受的損害，既包括為訂立合同而指出的必要費用，也包括因此而喪失的商機(jī)。四、附延緩條件合同的效力2 / 112附延緩條件的合同是指在合同中，把某種將來在客觀上發(fā)生與否不確定的事實指明為條件，將條件的成就作為合同

3、效力發(fā)生的原因。所附的條件，最終目的是限制民事法律行為效力的發(fā)生，使民事法律行為只有當(dāng)約定的條件成就時才能發(fā)生效力。構(gòu)成條件件的事實要件1、應(yīng)是將來發(fā)生的事實2、應(yīng)是發(fā)生與否不確定的事實3、應(yīng)是合法的事實4、應(yīng)是當(dāng)事人約定的而非法定的事實五、效力有瑕疵的合同(一)可變更、可撤銷合同1、可撤銷合同之種類(1)受欺詐而訂立的合同(2)受脅迫而訂立的合同(3)乘人之危訂立的合同(4)因重大誤解而訂立的合同(5)顯失公平的合同2、撤銷權(quán)的行使 <法律教.育網(wǎng)提供>撤銷權(quán)必須經(jīng)人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)，不得由當(dāng)事人自己確認(rèn)。(二)無效的合同1、 無效合同的種類3 / 113(1)無行為能力人

4、訂立的非純獲利益的合同(2)當(dāng)事人違反國家限制經(jīng)營規(guī)定訂立的合同(3)當(dāng)事人違反國家特許經(jīng)營規(guī)定而訂立的合同(4)當(dāng)事人違反法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的合同(5)一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的(6)雙方惡意串通，損害國家、集體、第三人利益的(7)以合法形式掩蓋非法目的的合同(8)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范的合同六、合同履行和抗辯權(quán)(一)同時履行抗辯權(quán)1、成立要件(1)雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)(2)雙方債務(wù)履行無先后之分(3)雙方債務(wù)均屆期滿(4)他方當(dāng)事人尚未履行2、效力：發(fā)生阻卻他方請求權(quán)的效力4 / 114(二)不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人一方因塌方

5、當(dāng)事人的財產(chǎn)顯著減少或者經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化而有難為對待給付的情形時，在塌方未為給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。七、合同債權(quán)保全(一)代位權(quán)之訴1、構(gòu)成要件(1)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法有效并屆期滿(2)債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)亦屆期滿(3)債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，即不具有人身性(4)債務(wù)人存在怠于行使到期債權(quán)的事實2、代位權(quán)之訴的地域管轄由次債務(wù)人住所地法院管轄3、訴訟當(dāng)事人的關(guān)系<法律教.育網(wǎng)提供>(1)次債務(wù)人可以援用對債務(wù)人的抗辯權(quán)以對抗債權(quán)人(2)原告勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人承擔(dān)從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先償付，但最終由債務(wù)人承擔(dān)。(3)代位權(quán)成立的，

6、次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行，而不能向債務(wù)人履行。5 / 115(4)債權(quán)人請求數(shù)額以債權(quán)為限(二)撤銷權(quán)之訴1、成立條件(1)債權(quán)人對債務(wù)人之債以屆期滿(2)客觀上，債務(wù)人有下列行為之一，即放棄到期債權(quán)，無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，以明顯低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)且受讓人知情的，抵押人與優(yōu)先受償?shù)牡盅簷?quán)人達(dá)成的抵押物價低價折價協(xié)議，侵害后順位的抵押權(quán)人或者抵押人的其他債權(quán)人利益的(3)主觀上，債務(wù)人有詐害債權(quán)人債權(quán)的惡意。2、撤銷之訴的訴訟效果3、法定期間1、自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。2、自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使的，該撤銷權(quán)消滅。八、合同轉(zhuǎn)讓(一)債權(quán)讓與1、債權(quán)讓與的生效條件2、讓與人與受讓

7、人達(dá)成讓與協(xié)議3、法律效力6 / 116(1)內(nèi)部效力：讓與人脫離合同關(guān)系，受讓人進(jìn)入合同關(guān)系(2)外部效力：債權(quán)讓與成立一經(jīng)通知債務(wù)人，債務(wù)人只能對受讓人履行(二)債務(wù)承擔(dān)1、債務(wù)承擔(dān)是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權(quán)人或者債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)。2、第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，此時不需要經(jīng)過債務(wù)人同意即可生效，但應(yīng)通知債務(wù)人;第三人與債務(wù)人訂立合同，以債權(quán)人同意為生效要件。3、債務(wù)承擔(dān)的法律效力第三人成為新債務(wù)人，抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移4、債務(wù)承擔(dān)與第三人代為履行的區(qū)別九、合同權(quán)利義務(wù)消滅(一)抵銷：指兩人互負(fù)債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使

8、其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等數(shù)額內(nèi)消滅，根據(jù)產(chǎn)生的依據(jù)不同可以分為法定抵銷和合意抵銷。在抵銷中，為抵銷的債權(quán)是主動債權(quán)，被抵銷的債權(quán)是被動債權(quán)。1、法定抵銷(1)雙方互負(fù)債務(wù)(2)雙方債務(wù)的物種類和品質(zhì)相同7 / 117(3)主動債權(quán)已屆清償期(4)抵銷權(quán)為形成權(quán)，不以對方同意為要件2、合意抵銷只需雙方互負(fù)債務(wù)，不要求標(biāo)的物同種類、品質(zhì)相同。十、違約責(zé)任(一)不完全給付的違約責(zé)任指債務(wù)人雖有履行債務(wù)的行為，但其履行行為有瑕疵或者給債權(quán)人造成損害的情形，包括下瑕疵給付和加害給付。瑕疵給付指債務(wù)人給付的相關(guān)要素有瑕疵，包括標(biāo)的物在質(zhì)量上和數(shù)量上的不完全，給付方法不完全，給付的時間不完全等。十一、請求權(quán)

9、競合(一)被告的確定1、侵權(quán)之訴(產(chǎn)品責(zé)任承擔(dān)者)：生產(chǎn)者、消費者，原告可以擇其一。2、違約之訴：(產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)者)：銷售者(二)責(zé)任的范圍(三)免責(zé)事由1、違約責(zé)任的免責(zé)事由是不可抗力2、侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由只能是法定8 / 118(四)訴訟時效1、普通訴訟時效為2年，造成身體傷害的是1年2、侵權(quán)損害賠償請求權(quán)一般為10年，明示安全期超過10年的，以安全期為標(biāo)準(zhǔn)3、出售質(zhì)量不合格的產(chǎn)品未聲明的，訴訟時效為1年十二、買賣合同與運(yùn)輸合同標(biāo)的物的風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題在買賣合同中，通常都會涉及代辦托運(yùn)，出賣人何時完成交付義務(wù)至關(guān)重要，牽扯到買賣合同中所有權(quán)取得和風(fēng)險轉(zhuǎn)移的問題。根據(jù)合同法規(guī)定，標(biāo)的物所有權(quán)

10、自標(biāo)的物交付時轉(zhuǎn)移，標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，在交付之后由買受人承擔(dān)，出賣人將標(biāo)的物交付第一承運(yùn)人后，不僅視為買受人已經(jīng)取得了標(biāo)的物的所有權(quán)，而且要承擔(dān)標(biāo)的物的意外風(fēng)險，這些的前提是當(dāng)事人沒有特別約定，十三、贈與合同(一)贈與合同的撤銷權(quán)贈與合同是典型的無償合同，根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)力轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，但是對于具有救災(zāi)、扶貧等社會公益的、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公正的贈與合同，不允許贈與人隨意進(jìn)行撤銷。十四、租賃合同9 / 119(一)承租人的優(yōu)先購買權(quán)出租人如果要出賣租賃的房屋，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人在同等條件下

11、享有優(yōu)先購買權(quán)，如果出租人沒有履行此此項通知義務(wù)，則承租人可以主張買賣合同的無效(二)買賣不破租賃租賃物在出租期間如果所有權(quán)發(fā)生了變動，則租賃物的新所有權(quán)人不能對抗承租人的承租權(quán)，即承租人有權(quán)繼續(xù)租賃合同直至租賃合同期屆滿為止。十五、承攬合同承攬合同是指承攬人按照訂作人的要求，完成工作，交付工作成果，訂作人給付報酬的合同。(一)訂作人的任意變更和解除權(quán)1、合同成立后，承攬人交付工作成果前，訂作人可以隨時變更或者解除合同2、因承攬人變更合同或者解除合同給承攬人帶來的損失，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任(二)承攬人的留置權(quán)根據(jù)合同法規(guī)定，因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。訂作人未向承攬人支付報酬或者材料的價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)。十六、保管合同與倉儲合同(一)區(qū)別10 / 11101、保管合同可以有償，也可以無償;倉儲合同是有償合同2、保管合同是實踐合同，倉儲合同是諾成合同3、保管合同和倉儲合同的保管人皆承擔(dān)過錯責(zé)任，但無償保管合同的保管人僅在故意或者重大過失致使保管物損害時承擔(dān)責(zé)任。十七、居間合同(一)居間人義務(wù)1、忠實報告義務(wù)2、保密義務(wù)(二)報酬及費用請求權(quán)1、居間成功的，有報酬請求權(quán)，