芻議我國(guó)金融控股公司法律制度的完善

1、芻議我國(guó)金融控股公司法律制度的完善內(nèi)容摘要：作為金融組織創(chuàng)新的重要形式之一，金融控股公司已成為我國(guó)金融與非金融企業(yè)競(jìng)相探索與實(shí)踐的重點(diǎn)。但實(shí)踐中，金融控股公司缺乏必要的法律規(guī)范，潛藏著極大的風(fēng)險(xiǎn)，給我國(guó)現(xiàn)有的金融監(jiān)管體制帶來(lái)嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，因而迫切需要完善相關(guān)的法律制度，為其健康有序發(fā)展構(gòu)建適宜的法律環(huán)境。 關(guān)鍵詞：金融控股公司 法律支持 監(jiān)管體制 立法完善 上世紀(jì)90年代以來(lái)，世界金融業(yè)在組織形式和業(yè)務(wù)運(yùn)作方面發(fā)生了巨大變化，強(qiáng)調(diào)規(guī)模經(jīng)濟(jì)、范圍經(jīng)濟(jì)以及協(xié)同效應(yīng)的大型金融組織金融控股公司（Financial Holding Company，F(xiàn)HC）成為金融業(yè)的熱點(diǎn)。處于金融全球化的時(shí)代，我國(guó)也不可避

2、免地受到這一巨大變革的影響，金融控股公司也成為我國(guó)金融企業(yè)以及非金融企業(yè)競(jìng)相進(jìn)行創(chuàng)新探索和實(shí)踐領(lǐng)域。在目前分業(yè)經(jīng)營(yíng)的體制下，如何通過(guò)金融控股公司實(shí)現(xiàn)集團(tuán)化經(jīng)營(yíng)，更好的整合金融資源，應(yīng)對(duì)入世后激烈的競(jìng)爭(zhēng)，不僅是我國(guó)金融理論與實(shí)踐所亟待研究的一項(xiàng)重大的課題，也需要從法律角度探討這一組織形式所帶來(lái)的法律問(wèn)題與應(yīng)對(duì)之策，為其發(fā)展構(gòu)建一個(gè)理想的法制空間。 金融控股公司在我國(guó)的發(fā)展與實(shí)踐 “金融控股公司”作為一個(gè)法律概念是由1998年美國(guó)金融服務(wù)業(yè)法創(chuàng)設(shè)的，它是20世紀(jì)90年代以來(lái)美國(guó)銀行業(yè)金融組織創(chuàng)新形式在立法上的最終體現(xiàn)。標(biāo)志著以美國(guó)為代表的世界金融業(yè)進(jìn)入一個(gè)新的時(shí)期，金融分業(yè)經(jīng)營(yíng)制度趨于終結(jié)，以金融

3、控股公司為主體的大型金融集團(tuán)將成為國(guó)際金融業(yè)發(fā)展的趨勢(shì)所在。 隨著發(fā)達(dá)國(guó)家金融制度創(chuàng)新步伐的加快，金融控股公司也在我國(guó)引起了廣泛的探索與爭(zhēng)論。經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快，入世以后金融領(lǐng)域的逐步開(kāi)放，我國(guó)的金融競(jìng)爭(zhēng)將變得日趨激烈，金融機(jī)構(gòu)間的跨行業(yè)、跨國(guó)界收購(gòu)、合并，以及金融機(jī)構(gòu)的多樣化經(jīng)營(yíng)，金融控股公司必將成為我國(guó)金融業(yè)發(fā)展的趨勢(shì)。盡管目前我國(guó)金融業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營(yíng)和分業(yè)監(jiān)管，法律也未明確金融控股公司的法律地位，但實(shí)際中已經(jīng)形成了一些類似于集團(tuán)混業(yè)經(jīng)營(yíng)、子公司分業(yè)經(jīng)營(yíng)的金融控股公司，“在同一個(gè)控制權(quán)下面所受監(jiān)管的實(shí)體明顯在銀行、證券、保險(xiǎn)之間從事兩種以上的業(yè)務(wù)?！备鶕?jù)巴塞爾國(guó)際金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)金融控

4、股公司的這一界定標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)事實(shí)上已經(jīng)存在著眾多的金融控股公司的實(shí)踐者。具體而言，大致可分為三類：以中信、光大、平安為代表的非銀行金融機(jī)構(gòu)控制模式；以山東電力集團(tuán)、海爾集團(tuán)等為代表的產(chǎn)業(yè)資本控股模式；以四大國(guó)有銀行為代表的銀行金融機(jī)構(gòu)控制模式。 因此，金融控股公司在我國(guó)的出現(xiàn)已是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)，在此背景下，我國(guó)相關(guān)管理機(jī)構(gòu)已逐步放開(kāi)政策之門(mén)，嚴(yán)格分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管的體制因金融控股公司的出現(xiàn)而開(kāi)始松動(dòng)。如在尚無(wú)正式立法的情況下，針對(duì)實(shí)踐中不斷涌現(xiàn)出的具有金融控股公司雛形的組織所引發(fā)的監(jiān)管問(wèn)題，2003年中國(guó)銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)和保監(jiān)會(huì)舉行的“金融監(jiān)管第一次聯(lián)席會(huì)議”通過(guò)的在金融監(jiān)管方面分工合作的備忘錄中

5、對(duì)金融控股公司作出了規(guī)定。該備忘錄認(rèn)為金融控股公司，是指在同一控制權(quán)下，完全或主要在銀行業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)中至少兩個(gè)不同的金融行業(yè)大規(guī)模地提供服務(wù)的金融集團(tuán)公司。 隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國(guó)內(nèi)國(guó)際金融競(jìng)爭(zhēng)的加劇，在我國(guó)當(dāng)前法律明確規(guī)定了分業(yè)經(jīng)營(yíng)的模式，并且短期內(nèi)改變立法成本太高的現(xiàn)實(shí)狀況下，金融控股公司為實(shí)現(xiàn)金融資源整合與優(yōu)化配置提供了組織平臺(tái)。正如國(guó)務(wù)院發(fā)展研究中心金融研究所副所長(zhǎng)巴曙松所指出的，“金融混業(yè)在全世界范圍內(nèi)已經(jīng)成為大趨勢(shì)，對(duì)中國(guó)的金融機(jī)構(gòu)來(lái)說(shuō)，一方面要堅(jiān)持分業(yè)經(jīng)營(yíng)的原則，一方面又必須應(yīng)對(duì)跨國(guó)金融集團(tuán)混業(yè)經(jīng)營(yíng)、全程式服務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)，在這種情況下，兩者兼顧的金融控股公司是一個(gè)不錯(cuò)的中間過(guò)渡

6、平臺(tái)。” 金融控股公司所引發(fā)的法律問(wèn)題 從現(xiàn)實(shí)來(lái)看，由于法律對(duì)混業(yè)經(jīng)營(yíng)的限制以及尚沒(méi)有對(duì)金融控股公司明確的法律界定，我國(guó)尚缺乏金融控股公司發(fā)展的基本環(huán)境，目前出現(xiàn)的所謂金融控股公司也只是在形式上具備了類似于金融控股公司的架構(gòu)，尚未形成真正意義上的金融控股公司。在正式的法律法規(guī)中也找不到“金融控股公司”這一詞，2002年2月我國(guó)第一家金融控股公司中信控股有限責(zé)任公司的誕生，就經(jīng)歷了我國(guó)在相關(guān)法律上尚無(wú)“金融控股公司”一詞的困境。中信最終拿到的牌照不是“中國(guó)中信金融控股公司”，而是“中國(guó)中信控股公司”。而更為突出的問(wèn)題是，金融控股公司的出現(xiàn)引發(fā)了一系列法律問(wèn)題，對(duì)我國(guó)金融法制提出嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，應(yīng)引起高

7、度的重視。 （一）缺乏明確的政策和法律依據(jù) 我國(guó)金融控股公司是在嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營(yíng)政策下在法律的空隙中自發(fā)地產(chǎn)生與發(fā)展的。目前，我國(guó)的金融法律制度主要是以中國(guó)人民銀行法、商業(yè)銀行法、證券法、保險(xiǎn)法和信托法等法律、法規(guī)及部門(mén)規(guī)章組成的法規(guī)群構(gòu)建起來(lái)的。在這些法律法規(guī)之中對(duì)于金融控股公司均無(wú)明文規(guī)定，但同時(shí)相關(guān)法律對(duì)此亦無(wú)明文禁止，這樣就在我國(guó)現(xiàn)有的金融法律架構(gòu)中存在著一條法律的灰色地帶。這個(gè)灰色地帶為金融控股公司的產(chǎn)生與發(fā)展提供了空間，但也使金融控股公司具有一定模糊性和不確定性。這個(gè)灰色地帶不僅暴露出我國(guó)現(xiàn)行金融法制的空白與缺陷，使得實(shí)踐中大量涌現(xiàn)的金融控股公司實(shí)際上游離于法律之外，而且，長(zhǎng)此下去，

8、極有可能引發(fā)大的金融風(fēng)險(xiǎn)。 （二）使我國(guó)的金融監(jiān)管體制受到嚴(yán)峻的挑戰(zhàn) 我國(guó)現(xiàn)行金融法律體系是在嚴(yán)格“分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管”條件下制定的，由于法律規(guī)范的缺失，對(duì)金融控股公司的整體風(fēng)險(xiǎn)缺少監(jiān)管的法律依據(jù)和監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于金融控股公司運(yùn)營(yíng)中防止關(guān)系人交易、異業(yè)間利益沖突等弊端的監(jiān)管束手無(wú)策。那么，在利益的驅(qū)動(dòng)下，一些企業(yè)極有可能借助金融控股公司的形式進(jìn)行一些日后會(huì)被明令禁止的行為，給國(guó)家金融秩序的穩(wěn)定埋下隱患。以我國(guó)企業(yè)集團(tuán)投資組建的金融控股公司為例，這類金融控股公司不僅直接違反國(guó)際通行的“金融業(yè)與工商業(yè)相分離”的基本原則，而且其完全可以利用掌控的上市公司、證券公司和商業(yè)銀行之間的關(guān)聯(lián)交易在股票發(fā)行市場(chǎng)

9、“圈錢(qián)”，或者通過(guò)發(fā)行新股，在股票交易市場(chǎng)上操縱價(jià)格獲取暴利，或者利用證券公司的交易通道和賬戶便利以及銀行的資金實(shí)力和擔(dān)保手段融資，構(gòu)造龐大的資金鏈條，從關(guān)聯(lián)交易及股票交易市場(chǎng)獲利。從而形成“銀行融資購(gòu)并上市再購(gòu)并銀行融資”的循環(huán)。由于其起點(diǎn)和終點(diǎn)都是銀行融資，一旦資金鏈條斷裂，銀行將遭受巨大損失。 “德隆事件”再一次給人們敲響了警鐘，使人們意識(shí)到對(duì)我國(guó)當(dāng)前不規(guī)范的金融控股公司予以有效監(jiān)管的緊迫性。除企業(yè)集團(tuán)形成的金融控股公司之外，其他類型金融控股公司中，當(dāng)集團(tuán)內(nèi)一個(gè)子公司經(jīng)營(yíng)不善或倒閉時(shí)，亦將導(dǎo)致嚴(yán)重的“多米諾骨牌”效應(yīng)，牽連集團(tuán)其他單位。 總之，金融控股公司發(fā)展迅速、規(guī)模巨大，若是長(zhǎng)期缺乏

10、有效的法律規(guī)范，一旦發(fā)生經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，那么受損失的可能不僅僅是其自身以及其客戶、投資者和債權(quán)人，極有可能波及整個(gè)金融行業(yè)，威脅到國(guó)家的金融秩序與安全。 構(gòu)建我國(guó)金融控股公司法律制度的建議 面對(duì)我國(guó)當(dāng)前金融控股公司大量客觀存在并不斷發(fā)展的趨勢(shì)，規(guī)范、有序地發(fā)展我國(guó)的金融控股公司已擺上了議事日程。有關(guān)方面需要站在國(guó)家利益的高度來(lái)籌劃金融業(yè)的發(fā)展規(guī)劃，建立與國(guó)際接軌的金融制度和金融市場(chǎng)，在確保金融安全的前提下，不斷推進(jìn)金融創(chuàng)新戰(zhàn)略，構(gòu)建金融控股公司的基本法律制度，這不僅是迎接金融全球化，實(shí)現(xiàn)金融創(chuàng)新的要求，也是保證我國(guó)金融業(yè)穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)、健康發(fā)展的迫切需要。 在我國(guó)現(xiàn)行金融法制框架中，對(duì)金融控股公司的規(guī)范與

11、調(diào)整涉及到公司法、商業(yè)銀行法、證券法、保險(xiǎn)法、信托法以及銀行業(yè)監(jiān)督管理法等多部法律法規(guī)；因而采用什么樣的立法形式是首先要考慮的一個(gè)問(wèn)題。從我國(guó)目前金融立法的實(shí)際情況分析，相關(guān)法律主要是采取按機(jī)構(gòu)分別立法為主線的方式。與此相對(duì)應(yīng)，金融監(jiān)管也是基本以機(jī)構(gòu)監(jiān)管為主線，按照上述立法方式，要對(duì)金融控股公司予以法律規(guī)制，也就是說(shuō)需要一部專門(mén)規(guī)范金融控股公司的單獨(dú)法規(guī)，這是遵循立法慣例，保持法律體系協(xié)調(diào)一致的一個(gè)基本要求。 而且，金融控股公司作為一種金融跨業(yè)經(jīng)營(yíng)的模式，其運(yùn)營(yíng)過(guò)程中將涉及到公司法中的人格否定和關(guān)聯(lián)交易、反壟斷法與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法及金融法律制度中的信息披露制度等問(wèn)題，因而需要通過(guò)金融控股公司法對(duì)

12、銀行法、保險(xiǎn)法、證券法及公司法等法律的修正匯集，在立法過(guò)程中整合各個(gè)法規(guī)中相關(guān)條款，使金融控股公司立法與整個(gè)金融法律體系相互銜接與融合，減少規(guī)范的沖突，保障法律適用的公平。同時(shí)從借鑒當(dāng)代世界其他國(guó)家和地區(qū)金融控股公司立法經(jīng)驗(yàn)的角度來(lái)看，美國(guó)、日本以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)金融控股公司立法的共同特點(diǎn)之一就是采取整體修法的立法技術(shù)，形成以金融控股公司法及配套法規(guī)為核心的完備的法律體系。 鑒于上述原因，我國(guó)金融控股公司的立法形式也應(yīng)當(dāng)采用這種整體修法的先進(jìn)立法技術(shù)，制定金融控股公司法。通過(guò)整合和修改公司法、商業(yè)銀行法、證券法、保險(xiǎn)法等法律法規(guī)中不符合金融控股公司發(fā)展的條款，加入經(jīng)營(yíng)規(guī)則、監(jiān)管制度等必要內(nèi)容，從

13、而形成內(nèi)容完備具有較強(qiáng)可操作性的金融法律。這樣，不僅可以節(jié)省立法成本，加快立法速度，而且亦有利于與其他金融法律法規(guī)協(xié)調(diào)配合，減少法律沖突與空白。特別重要的一點(diǎn)是更能夠?qū)Ξ?dāng)前迅速發(fā)展的金融控股公司這一法律主體方方面面的行為與關(guān)系進(jìn)行規(guī)范，更有針對(duì)性和系統(tǒng)性，能夠更好地實(shí)現(xiàn)保障金融控股公司健康規(guī)范發(fā)展的立法目標(biāo)。 但在具體的立法步驟上，就現(xiàn)階段而言，鑒于金融控股公司的單獨(dú)立法要涉及金融基本法和分業(yè)經(jīng)營(yíng)制度的重大調(diào)整，在目前分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管的框架下，在我國(guó)尚不完全具備混業(yè)經(jīng)營(yíng)的條件下，全面制定較高層次的金融控股公司法的時(shí)機(jī)尚不成熟。因此，可考慮借鑒日本在這方面的經(jīng)驗(yàn)，先行制定特例法，即先將公司法、銀行法、證券法、保險(xiǎn)法等法規(guī)中的相關(guān)部分匯總修改，形成金融控股公司適用的法規(guī)，也可借鑒我